ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД  РІШЕННЯ ІМЕНЕМ УКРАЇНИ	

24 жовтня 2025 року	Справа №160/24222/25 	

Дніпропетровський окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Луговської Г.В. розглянувши в порядку спрощеного позовного провадження (у письмовому провадженні) адміністративну справу за позовом Приватного акціонерного товариства "Єнакієвський металургійний завод" до Головного управління ДПС у Дніпропетровській області про визнання протиправними та скасування рішень, 
УСТАНОВИВ:
Приватне акціонерне товариство "Єнакієвський металургійний завод" (далі – ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод", позивач) через свого представника звернулось до Дніпропетровського окружного адміністративного суду з позовом, в якому просить:
- визнати протиправним та скасувати рішення Головного управління ДПС у Дніпропетровській області (далі – ГУ ДПС у Дніпропетровській області, відповідач) №76800/6/04-36-07-14-10 від 12.11.2024 року, яким відмовлено у застосуванні спеціальних правил пп.38.11 п.38 Підрозділу 10 Розділу ХХ Податкового Кодексу України Приватному акціонерному товариству "Єнакієвський металургійний завод";
- визнати протиправним та скасувати рішення відповідача №76798/6/04-36-07-14-10 від 12.11.2024 року, яким відмовлено у застосуванні спеціальних правил пп.69.28 п.69 Підрозділу 10 Розділу ХХ Податкового Кодексу України Приватному акціонерному товариству "Єнакієвський металургійний завод".
В обґрунтування позовних вимог зазначено, що відмовляючи у застосуванні спеціальних правил пп.38.11. п.38 підрозділ 10 розділ ХХ «Перехідні положення» ПКУ, ГУ ДПС у Дніпропетровській області, як підстави для відмови зазначило, що ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" не надано рішення до Запорізького управління офісу великих платників податків ДФСУ про застосування або про відмову у застосуванні спеціальних правил пп.38.11. п.38 підрозділ 10 розділ ХХ «Перехідні положення» ПКУ. Однак, зазначені обґрунтування ГУ ДПС у Дніпропетровській області є безпідставними та не відповідають положенням пп.38.11. п.38 підрозділ 10 розділ ХХ «Перехідні положення» ПКУ. Зі змісту норми п.п.38.11 слідує, що заява платника податків про втрату документів, не потребує будь-яких доказів. Діє презумпція правдивості заяви платника податків, доти поки не буде спростовано протилежне. У разі незгоди з можливістю застосування до платника податків положень п.п.38.11, саме контролюючий орган повинен надавати докази на підтвердження своєї позиції. Разом з тим, контролюючий орган жодним чином не спростував повідомлення платника податків про те, що первинні документи були втрачені на території м. Єнакієво де здійснювало господарську діяльність ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод", а лише переклав обов`язок доказування на платника податків. Податковим кодексом України не передбачено направлення рішення щодо застосування спеціальних правил, натомість відповідно до абз.14 підпункту 38.11 пункту 38 підрозділу 10 розділу ХХ передбачено прийняття контролюючим органом лише вмотивованого рішення про відмову застосуванні положень цього підпункту у строк не пізніше одного місяця з дати отримання відповідного повідомлення від платника податків/податкового агента, в якому зазначаються підстави та докази такої відмови. В повідомленні №19 від 08.10.2024 року наведений загальний перелік первинних документів, які неможливо вивезти (втрачено). Повідомлення підписане керівником підприємства та головним бухгалтером та направлено до ГУ ДПС у Дніпропетровській області, як до контролюючого органу за новим місцем податкового обліку та за період, на/за який розповсюджується дія норми спеціальних правил пп.38.11. п.38 підрозділу 10 розділу ХХ «Перехідні положення» Податкового Кодексу України. Отже, ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" виконало вимоги визначенні п.п.38.11 ПКУ. Крім того, обов`язок доведення відсутності підстав для застосування положень цього підпункту покладається на контролюючий орган. ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" повідомило, що первинні документи, створені за період часу з моменту державної реєстрації підприємства до дати зміни місцезнаходження (11.09.2015), знаходяться на тимчасово окупованій території (Донецька обл., м. Єнакієве, проспект Металургів, будинок 9) з огляду на що їх неможливо вивезти або їх вивезення пов`язане з ризиком для життя та здоров`я платника податків, фізичних осіб чи неможливе у зв`язку з іншими адміністративними перешкодами, встановленими органами влади. 11.09.2015 року ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" здійснило зміну місцезнаходження з тимчасово окупованої території на іншу територію України на Донецька обл., м. Маріуполь, Іллічівський район, проспект Ілліча, буд. 54 блок 4. Позивач звертає увагу, що в повідомленні №19 від 08.10.2024 року ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" повідомило про неможливість вивезення всіх первинних документів, що створені за період часу з моменту державної реєстрації підприємства до дати зміни місцезнаходження (11.09.2015), знаходяться на тимчасово окупованій території (Донецька обл., м. Харцизьк, вул. Патона, буд. 9 ) з огляду на що їх неможливо вивезти або їх вивезення пов`язане з ризиком для життя та здоров`я платника податків, фізичних осіб чи неможливе у зв`язку з іншими адміністративними перешкодами, встановленими органами влади, що визнана такою відповідно до Постанови Верховної Ради України "Про визнання окремих районів, міст, селищ і сіл Донецької та Луганської областей тимчасово окупованими територіями". Отже, податкові періоди визначені ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" у повідомленні №19 від 08.10.2024 року відповідають положенням п.п.38.11 ПКУ. Платник здійснив зміну місцезнаходження з тимчасово окупованої території на іншу територію України 11.09.15 на Донецька обл., м. Маріуполь, Іллічівський район, проспект Ілліча, буд. 54 блок 4. З 13.06.2022 року ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" здійснило зміну місцезнаходження з тимчасово окупованої території на іншу територію України на Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул. Свято-Миколаївська, буд. 93-А, каб. 301. ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" повідомило про неможливість вивезення всіх первинних документів у зв`язку з їх знаходженням на території (м. Маріуполь), на якій велися бойові дії та яка є тимчасово окупованою російською федерацією у зв`язку із військовою агресією російської федерації проти України, в т. ч. первинних документів, регістрів бухгалтерського обліку, фінансової звітності, інших документів, пов`язаних з обчисленням і сплатою податків і зборів, ведення яких передбачено законодавством та інших за період з 11.09.2015 року по 10.06.2022 року. Відмовляючи у застосуванні спеціальних правил пп.69.28 п.69 підрозділ 10 розділ ХХ «Перехідні положення» ПКУ, ГУ ДПС у Дніпропетровській області, як підстави для відмови зазначило, що ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" не надано: доказів, щодо знаходження первинних документів та регістрів бухгалтерського обліку у м Маріуполь; відсутні відомості щодо втрати даних бухгалтерського обліку та первинних документів в електронному вигляді відповідно до вимог ст.85 ПКУ. Однак, зазначені обґрунтування ГУ ДПС у Дніпропетровській області є безпідставними та не відповідають положенням пп. 69.28. п. 69 підрозділ 10 розділ ХХ «Перехідні положення» ПКУ. На думку позивача, твердження відповідача про обов`язковість проведення інвентаризації у разі втрати та/або неможливості вивезення первинних документів є необґрунтованими та суперечать Положенню №879. Крім того, ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" не погоджується з позицією відповідача, здійснення позивачем у періоді з 11.09.2015 року по 13.06.2022 року фінансово-господарської діяльності та подання до органів ДПС відповідні податкові декларації та реєстрація податкових накладних у Єдиному реєстрі податкових накладних є підставою для відмови у застосуванні спеціальних правил пп. 69.28 п. 69 підрозділ 10 розділ ХХ «Перехідні положення» ПКУ. ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" зазначає, що факт подання позивачем податкової звітності та ведення господарської діяльності за період з 31.08.2015 року по 10.06.2022 року не свідчить про наявність чи відсутність у суб`єкта господарювання первинних документів. Хоча формування податкової звітності і відбувається на підставі первинних документів, це не підтверджує, що фізичний доступ до оригіналів таких документів з метою пред`явлення зберігається. Отже, в силу спеціального застереження п.п.69.28 п.69 підрозділу 10 Розділу ХХ Податкового кодексу України обов`язок доведення відсутності підстав для застосування положень цього підпункту покладається на контролюючий орган.
Ухвалою суду справу прийнято до розгляду в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) сторін та проведення судового засідання. 
Від відповідача засобами електронного зв`язку через підсистему «Електронний суд» надійшов відзив, в обґрунтування якого заперечує проти заявлених позовних вимог, просить суд відмовити у задоволенні позову в повному обсязі, зазначає, що ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" до повідомлення не надано рішення Запорізького управління офісу великих платників податків ДФС про застосування або про відмову у застосуванні спеціальних правил положень п.п.38.11 п.38 підрозд. 10 розд. XX «Перехідні положення» ПКУ. Крім того, норми п.п.38.11 п.38 підрозд. 10 розд. XX «Перехідні положення» ПКУ діяли до завершення проведення антитерористичної операції та/або операції Об`єднаних сил (ООС). Терміни дії: антитерористична операція діяла у періоді з 28.04.2014 (затверджено Указом Президента України «Про рішення Ради національної безпеки і оборони України від 13.04.2014 «Про невідкладні заходи щодо подолання терористичної загрози і збереження територіальної цілісності України» від 14.04.2014р. №405/2014) по 30.04.2018; операції Об`єднаних сил діяла у періоді з 30.04.2018 ( затверджено Законом України від 18.01.2018 №2268-VIII «Про особливості державної політики із забезпечення державного суверенітету України на тимчасово окупованих територіях у Донецькій та Луганській областях») по 24.02.2024 (затверджено Законом України від 21.04.2022 №2217-ІХ «Про внесення змін до деяких законів України щодо регулювання правового режиму на тимчасово окупованій території України»). Таким чином, станом на дату подання повідомлення норми п.п.38.11 п.38 підрозд. 10 розд. XX «Перехідні положення» ПКУ не діяли. Таке свідчить про недотримання підприємством ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" вимог п.п.38.11 п.38 підрозд. 10 розд. XX «Перехідні положення» ПКУ. Відтак, Головним управлінням ДПС у Дніпропетровській області прийнято рішення від 12.11.2024 №76800/6/04-36-07-14-10 щодо відмови у застосуванні ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" (код ЄДРПОУ 00191193) спеціальних правил для підтвердження даних, визначених у податковій звітності, відповідно до підпункту 38.11 статті 38 підрозділу 10 розділу XX ПКУ. В повідомленні зазначено, що обставинами, які призвели до неможливості вивезення первинних документів є проведення бойових дій та в подальшому окупація території м. Маріуполя. Податкові періоди втрачених всіх первинних документів та регістрів бухгалтерського обліку на підставі яких здійснювався облік доходів, витрат та інших показників, пов`язаних з визначенням об`єктів оподаткування з 11.09.2015 по 13.06.2022. ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" згідно наданої до податкового органу звітності зазначає податкову адресу: Україна, 87504, Донецька область, м. Маріуполь Кальміуській район пр-т Ілліча, буд. 54, блок 4. (за період діяльності до 13.06.2022), тобто місцезнаходження платника податків, де здійснюється фінансовогосподарська діяльність. Про наявність (створення) у ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" об`єктів за адресами Маріупольська міська територіальна громада Маріупольського району Донецької області орган ДПС не було повідомлено (Повідомлення про об`єкти оподаткування або об`єкти, пов`язані з оподаткуванням або через які провадиться діяльність (за формою 20-ОПП не подавались). Ухвалою господарського суду Донецької області від 23.03.2021 по справі №905/1055/19 керуючим санацією ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" (код ЄДРПОУ 00191193) призначено арбітражного керуючого Шульгу Ігора Валерійовича. Крім того, за даними ІКС «Податковий блок» наказом ГУ ДПС у Донецькій області призначено проведення документальної позапланової виїзної перевірки ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" (код ЄДРПОУ 00191193, Донецька область, м. Маріуполь Кальміуській район пр-т Ілліча, буд. 54, блок 4) з 23.03.2021 тривалістю 10 робочих днів. Працівниками ГУ ДПС у Донецькій області було складено акт від 23.03.2021 «про неможливість проведення перевірки ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" у зв`язку з відсутністю платника податків за місцезнаходженням». ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" у періоді діяльності до 13.06.2022 здійснювало фінансово-господарську діяльність та надавало до органів ДПС відповідні податкові декларації та реєструвало податкові накладні у Єдиному реєстрі податкових накладних. При цьому ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" не надано заяву до органів ДПС про відсутність можливості виконання податкового обов`язку відповідно до підпункту 69.1 пункту 69 підрозділу 10 розділу XX «Перехідні положення» ПКУ. Також, у повідомленні не вказано обставини, що призвели до неможливості вивезення первинних документів, зокрема: не надано доказів, щодо знаходження первинних документів та регістрів бухгалтерського обліку у м. Маріуполь (копії договорів оренди; акти приймання-передачі орендованих приміщень; крім того, податкова адреса розпорядника майна: 61174, м. Харків, пр.-т Перемоги буд.75 кв. 500); відсутні відомості щодо втрати даних бухгалтерського обліку та первинних документів в електронному вигляді відповідно до вимог ст.85 ПКУ (ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" до 01.01.2018 було великим платником). Таке свідчить про недотримання підприємством ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" вимог підпункту 69.28 пункту 69 підрозділу 10 розділу XX «Перехідні положення» ПКУ. Відтак, Головним управлінням ДПС у Дніпропетровській області прийнято рішення від 12.11.2024 №76798/6/04-36-07-14-10 щодо відмови у застосуванні ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" (код ЄДРПОУ 00191193) яким відмовлено у застосуванні спеціальних правил пп.69.28 п.69 Підрозділу 10 Розділу ХХ Податкового Кодексу України позивачу. 
Представником позивача подано відповідь на відзив.
Представником відповідача подано заперечення проти відповіді на відзив.
Вивчивши матеріали справи, оцінивши наведені сторонами доводи, суд виходить з наступного. 
З матеріалів справи вбачається, що ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" станом на 14.04.2014 року мало місцезнаходження Донецька обл., м. Єнакієве, проспект Металургів, будинок 9 на тимчасово окупованій території, що визнана такою відповідно до Постанови Верховної Ради України "Про визнання окремих районів, міст, селищ і сіл Донецької та Луганської областей тимчасово окупованими територіями". 
ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" здійснило зміну місцезнаходження з тимчасово окупованої території на іншу територію України 11.09.2015 року на Донецька обл., м. Маріуполь, Іллічівський район, проспект Ілліча, буд. 54 блок 4. 
З 13.06.2022 року ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" здійснив зміну місцезнаходження з тимчасово окупованої території на іншу територію України на Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул. Свято-Миколаївська, буд. 93-А, каб. 301.
Позивач подавав повідомлення до Запорізького управляння офісу великих платників податків ДФСУ з копією на Державну фіскальну службу України від 17.03.2017 року б/н відносно неможливості виконувати з 15.03.2017 року вимоги чинного законодавства, а саме про обставини, які призвели до неможливості вивезення первинних документів.
З метою застосування спеціальних правил для підтвердження даних, визначених у податковій звітності, та з метою виконання положень пп.38.11. п.38. Підрозділу 10 Розділу ХХ ПКУ ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" повідомило, що первинні документи, створені за період часу з моменту державної реєстрації підприємства до дати зміни місцезнаходження (11.09.2015), знаходяться на тимчасово окупованій території (Донецька обл., м. Єнакієве, проспект Металургів, будинок 9) через що їх неможливо вивезти або їх вивезення пов`язане з ризиком для життя та здоров`я платника податків, фізичних осіб чи неможливе у зв`язку з іншими адміністративними перешкодами, встановленими органами влади.
ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" вказало обставини, що призвели до неможливості вивезення первинних документів, а саме: 15.03.2017 року керівництво ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" під натиском протиправного впливу представників окупаційної влади було змушене залишити виробничі потужності, розташовані у м. Харцизьк Донецької області, та інше майно підприємства в розпорядженні вищезазначених осіб та під їх контролем. На даний час виробничі потужності та інше майно позивача, перебуває у незаконному володінні та під контролем представників окупаційної влади. Вказані особи вимагали сплачувати податки в бюджет так званої «Донецької народної республіки» (передавати частину доходу в «бюджет» представників окупаційної влади та здійснювати діяльність представників окупаційної влади) або передати у їх розпорядження все майно підприємства. Вказані особи, проінформували, що в разі невиконання їх вимог до керівництва та працівників підприємства будуть застосовані заходи юридичного та фізичного впливу за «законодавством представників окупаційної влади». У зв`язку з недопущенням ризику загрози життю співробітників ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод", недопущенням порушення законодавства України, продовжувати нормальну господарську діяльність було унеможливлено, а тому керівництво ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" було змушене залишити майно підприємства в розпорядженні представників окупаційної влади і під їх контролем. На даний час, майно ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" (будівлі, обладнання, офісна техніка, транспортні засоби, інше рухоме майно) перебуває у незаконному володінні та під контролем представників окупаційної влади.
ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" звернулось з заявою до Національної поліції в Донецькій області від 16.03.2017 року про вчинення кримінального правопорушення стосовно незаконного заволодіння всім майном підприємства та направило повідомлення до Головного управління Національної поліції в Донецькій області від 24.03.2017 року б/н про втрату з 15.03.2017 року контролю над майном. Копія повідомлення від 16.03.2017 є додатком до повідомлення № 19 від 08.10.2024 року.
Також ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" було подано заяву до Антитерористичного центру при Службі Безпеки України від 23.03.2017 року відносно втрати контролю над печаткою підприємства з 23.03.2017 року. Копія заяви від 23.03.2017 року є додатком до повідомлення №19 від 08.10.2024 року.
Направлено повідомлення до Запорізького управління офісу великих платників податків ДФСУ з копією на Державну фіскальну службу України відносно неможливості виконувати з 15.03.2017 року вимоги чинного законодавства, а саме про обставини, які призвели до неможливості вивезення первинних документів.
Відомості про кримінальне правопорушення внесені до ЄРДР за №12017050230000764 від 18.05.2017 року за ст.341 КК України.
В зв`язку з вищевикладеним, ПРАТ «ЄМЗ» повідомило про неможливість вивезення всіх первинних документів, що створені за період часу з моменту державної реєстрації підприємства до дати зміни місцезнаходження (11.09.2015 року), знаходяться на тимчасово окупованій території (Донецька обл., м. Єнакієве, проспект Металургів, будинок 9) з огляду на що їх неможливо вивезти або їх вивезення пов`язане з ризиком для життя та здоров`я платника податків, фізичних осіб чи неможливе у зв`язку з іншими адміністративними перешкодами, встановленими органами влади, що визнана такою відповідно до Постанови Верховної Ради України "Про визнання окремих районів, міст, селищ і сіл Донецької та Луганської областей тимчасово окупованими територіями", в т.ч. первинних документів, регістрів бухгалтерського обліку, фінансової звітності, інших документів, пов`язаних з обчисленням і сплатою податків і зборів, ведення яких передбачено законодавством та інших за період з моменту державної реєстрації по 11.09.2015 року.
ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" 08.10.2024 року в порядку пп.38.11 п.38 Підрозділу 10 Розділу ХХ ПКУ направлено до Криворізької північної державної податкової інспекції Головного управління ДПС у Дніпропетровській області повідомлення від 08.10.2024 року №19 про неможливість вивезення первинних документів.
ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" 08.10.2024 року в порядку пп.69.28 п.69 Підрозділу 10 Розділу ХХ ПКУ направлено до Криворізької північної державної податкової інспекції Головного управління ДПС у Дніпропетровській області повідомлення від 08.10.2024 року №20 про неможливість вивезення первинних документів.
Рішенням Головного управління ДПС у Дніпропетровській області №76800/6/04-36-07-14-10 від 12.11.2024 року відмовлено у застосуванні спеціальних правил пп.38.11 п.38 Підрозділу 10 Розділу ХХ Податкового Кодексу України ПРАТ «ЄМЗ». Рішення було отримано 27.11.2024 року.
Рішенням ГУ ДПС у Дніпропетровській області №76798/6/04-36-07-14-10 від 12.11.2024 року відмовлено у застосуванні спеціальних правил пп.69.28 п.69 Підрозділу 10 Розділу ХХ Податкового Кодексу України ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод". Рішення позивачем отримано 27.11.2024.
ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" не погоджуючись з рішенням №76800/6/04-36-07-14-10 від 12.11.2024 року та рішенням 76798/6/04-36-07-14-10 від 12.11.2024 року ГУ ДПС у Дніпропетровські області та направило скарги № 27 від 05.12.2024 року та № 24 від 05.12.2024 року на зазначені рішення до Держаної податкової служби України.
ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" подало скарги на рішення Головного управління ДПС у Дніпропетровській області №76800/6/04-36-07-14-10 від 12.11.2024 року та рішення 76798/6/04-36-07-14-10 від 12.11.2024 року про відмову у застосуванні спеціальних правил положень підпункту 38.11 пункту 38 та підпункту 69.28 пункту 69 підрозділу 10 розділу ХХ Податкового кодексу України від 2 грудня 2010 №2755-VI (із змінами та доповненнями) подано в терміни визначені п. 56.3 ст.56 ПКУ строки, а саме: 05.12.2024 року за допомогою електронного кабінету позивачу податків на адресу Головного управління ДПС у Дніпропетровській області (реєстраційний номер 114624 від 06.12.2024 року та реєстраційний номер 114622 від 06.12.2024 року) та до Державної податкової служби України.
Відповідно до витягу з Єдиного реєстру досудових розслідувань від 15.05.2025 року (Номер кримінального провадження: 12017050230000764 Дата реєстрації провадження (виділення матеріалів досудового розслідування): 18.05.2017 19:07:16 №1), дата надходження заяви, повідомлення про вчинення кримінального правопорушення або виявлення з іншого джерела обставин, що можуть свідчити про вчинення кримінального правопорушення: 18.05.2017. Дата та час внесення до ЄРДР відомостей про заяву, повідомлення про вчинення кримінального правопорушення або виявлення з іншого джерела обставин, що можуть свідчити про вчинення кримінального правопорушення: 18.05.2017 18:19:34. Правова кваліфікація кримінального правопорушення: (КК України 2001) ст.341 (чинна до 01.07.2020). Короткий виклад обставин, що можуть свідчити про вчинення кримінального правопорушення: 18.05.2017 року до чергової частини Добропільського відділення поліції Покровського відділу поліції ГУНП в Донецькій області надійшло повідомлення директора ТОВ «СХІД-ХОЛДИНГ» Є.О. Крупинського про те, що в період часу з 01 по 15 березня 2017 року невідомими особами у камуфляжній формі на тимчасово окупованій території, було здійснено незаконне заволодіння підприємствами ПАТ «ДОНЕЦЬККОКС», ПрАТ «КОМСОМОЛЬСЬКЕ РУДОУПРАВЛІННЯ», ПрАТ «ХАРЦИЗСЬКИЙ ТРУБНИЙ ЗАВОД», ПрАТ «КРАСНОДОНВУГІЛЛЯ», ТОВ «Моспінське вуглепереробне підприємство» ТОВ «ДМШ «ГРИГОРІВСЬКА», ТОВ «ДТЕК СХІДЕНЕРГО «ЗУЄВСЬКА ТЕС», ПрАТ «ДТЕК ШАХТА КОМСОМОЛЕЦЬ ДОНБАСУ», ПРАТ «ЄНАКІЄВСЬКИЙ МЕТАЛУРГІЙНИЙ ЗАВОД», Макіївська філія ПрАТ «ЄМЗ», ПрАТ «ММЗ», ТОВ «ДТЕК РОВЕНЬКИАНТРАЦИТ» та ТОВ «ДТЕК СВЕРДЛОВАНТРАЦИТ» та їх майном. Внаслідок незаконних дій невідомих осіб ТОВ «СХІД-ХОЛДИНГ» заподіяні матеріальні збитки на суму – 3’ 193’ 110,67 грн. а саме: 1. ПАТ «ДОНЕЦЬККОКС» (м. Донецьк, вул. Зарічна, 1, юридична адреса: м. Маріуполь, пр-кт Нахімова, 116, корпус А) - 101 406, 55 грн. з ПДВ; 2. ПрАТ «КОМСОМОЛЬСЬКЕ РУДОУПРАВЛІННЯ» (Донецька обл. Старобешевський р-н, м. Комсомольське, вул. Леніна, 1-1, юридична адреса: м. Маріуполь, пр.-кт Нахімова, 116, корпус А) -285 662, 21 грн. з ПДВ, 3. ПрАТ «ХАРЦИЗСЬКИЙ ТРУБНИЙ ЗАВОД» (м. Харцизськ, вул. Патона, 9, юридична адреса: м. Северодонецьк, вул. Енергетиків, 54) - 184 039, 27 грн. з ПДВ, 4. ПрАТ «КРАСНОДОНВУГІЛЛЯ» (м. Краснодон Луганської обл., вул. Комсомольська, 5, юридична адреса: м. Сєвєродонецьк, вул. Енергетиків, 54) - 24 166, 81 грн. грн. з ПДВ; 5. ТОВ «Моспінське вуглепереробне підприємство» (м. Моспіно, Донецької обл. вул. Гришина, 1А, юридична адреса: м. Добропілля, вул. Київська, 1) - 50 265, 24 грн. з ПДВ; 6. ТОВ «ДМШ «ГРИГОРІВСЬКА» (м. пр.-кт Богдана Хмельницького, 74 Б-В) - 7 969,92 грн. з ПДВ: 7. ТОВ «ДТЕК СХІДЕНЕРГО «ЗУЄВСЬКА ТЕС» (м. Зугрес Донецької обл., вул. 60 років Жотня, 100, юридична адреса: Донецька обл., Мар`їнський р-н, м. Курахове, вул. Енергетиків, 34) 151 272,32 грн. з ПДВ; 8. ПрАТ «ДТЕК ШАХТА КОМСОМОЛЕЦЬ ДОНБАСУ» (Донецька обл.. Шахтарський р-н, м. Кіровське, юридична адреса: м. м. Добропілля, вул. Київська, 1)) - 151 272, 32 грн. з ПДВ: 9. ПРАТ «ЄНАКІЄВСЬКИЙ МЕТАЛУРГІЙНИЙ ЗАВОД» (м. Єнакієве, вул. Металургів, 9, юридична адреса: м. Маріуполь, пр-кт Нікопольський, 54, блок 4) - 681 140, 14 грн. з ПДВ; 10. Макіївська філія ПрАТ «ЄМЗ», ПрАТ «ММЗ» (м. Макіївка, вул. Металургійна, 47, юридична адреса: м. Маріуполь, пр-кт Нікопольський, 75А,) - 549 034, 52 грн. з ПДВ, 11. ТОВ «ДТЕК РОВЕНЬКИАНТРАЦИТ» (м. Ровеньки, вул. Комуністична, 6, юридична адреса: Луганська обл., с. Сєвєродонецьк, пр-кт Гвардійський, 30/1) - 366 387, 16 грн. з ПДВ; 12. ТОВ «ДТЕК СВЕРДЛОВАНТРАЦИТ» (м. Свердлов (об`єкти розташовані по місту), юридична адреса: Луганська обл., с. Сєвєродонецьк, вул. Гоголя, 24А) - 560 045, 34 грн. з ПДВ. Орган досудового розслідування: Відділ поліції № 1 Покровського районного управління поліції Головного управління Національної поліції в Донецькій області. ПІБ слідчого (слідчих)/дізнавача, який (які) здійснює(ють) досудове розслідування: Юсип К.О., Петрова К.А., Малишева Я.І. ПІБ прокурора (прокурорів), який (які) здійснює (ють) процесуальне керівництво: Величко А.В., Загубигорілко М.А., Кочергіна О.В.
ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" звернулось листом №125 від 04.07.2025 року до ДПС України з запитом щодо результатів розгляду скарги №27 від 05.12.2024 року та №24 від 05.12.2024 року на рішення Головного управління ДПС у Дніпропетровській області №76800/6/04-36-07-14-10 від 12.11.2024 року та рішення №76798/6/04-36-07-14-10 від 12.11.2024 року.
Листом ДПС України від 18.07.2025 року №20817/6/99-00-06-02-02-06 повідомлено, що скарга ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" №27 від 05.12.2024 на адресу ДПС України не надходила.
Встановивши всі обставини було з`ясовано, що зазначені скарги до контролюючого органу вищого рівня – Державної податкової служби України в електронній формі не надійшли в результаті помилки роботи в електронному кабінеті. Дана помилка з боку ПРАТ «ЄМЗ» не була виявлена своєчасно та послужила причиною пропуску подання скарг на рішення Головного управління ДПС у Дніпропетровській області до Державної податкової служби України.
24.07.2025 року ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" подало клопотання про поновлення пропущеного строку на подання в адміністративному порядку скарги на рішення Головного управління ДПС у Дніпропетровській області №76798\6\04-36-07-14-10 від 12.11.2024 року (вихідний № 127) та клопотання про поновлення пропущеного строку на подання в адміністративному порядку скарги на рішення Головного управління ДПС у Дніпропетровській області №76800/6/04-36-07-14-10 від 12.11.2024 року (вихідний № 128).
12.08.2025 року Державною податкової служби України відмовлено у поновленні строку на подання скарги в адміністративному порядку - рішення про відмову від 12.08.2025 року №23261/6/99-00-06-03-03-06, рішення про відмову від 06.08.2025 року №23250/6/99-00-06-03-03-06 відповідно.
Рішенням від 12.08.2025 року №23253/6/99-00-06-03-03-06 Державною податковою службою України скаргу ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" на рішення ГУ ДПС у Дніпропетровській області №76800/6/04-36-07-14-10 від 12.11.2024 року про застосування спеціальних правил пп. 38.11 п. 38 підрозділу 10 Розділу ХХ ПКУ залишено без розгляду.
Рішенням від 12.08.2025 року №23262/6/99-00-06-03-03-06 скаргу ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" на рішення ГУ ДПС у Дніпропетровській області 76798/6/04-36-07-14-10 від 12.11.2024 року про застосування спеціальних правил пп. 69.28 п. 69 підрозділу 10 Розділу ХХ ПКУ залишено без розгляду.
Вважаючи спірні рішення протиправними та безпідставними, позивач звернувся до суду з відповідним позовом.
Надаючи оцінку спірним правовідносинам, суд виходить з наступного.
Відповідно до ч.2 ст.19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Згідно зі ст.16 ПК України платник податків зобов`язаний вести в установленому порядку облік доходів і витрат, складати звітність, що стосується обчислення і сплати податків та зборів; подавати до контролюючих органів у порядку, встановленому податковим та митним законодавством, декларації, звітність та інші документи, пов`язані з обчисленням і сплатою податків та зборів; сплачувати податки та збори в строки та у розмірах, встановлених цим Кодексом та законами з питань митної справи.
Щодо застосування спеціальних правил пп.38.11. п.38. Підрозділу 10 Розділу ХХ Податкового Кодексу України. 
Відповідно до положень ст.93 Цивільного кодексу України, місцезнаходження юридичної особи є місце ведення діяльності чи розташування офісу, з якого проводиться щоденне керування діяльністю юридичної особи.
ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" станом на 14.04.2014 року мало місцезнаходження Донецька обл., м. Єнакієве, проспект Металургів, будинок 9 на тимчасово окупованій території, що визнана такою відповідно до Постанови Верховної Ради України "Про визнання окремих районів, міст, селищ і сіл Донецької та Луганської областей тимчасово окупованими територіями".
Позивач здійснив зміну місцезнаходження з тимчасово окупованої території на іншу територію України 11.09.15 на Донецька обл., м. Маріуполь, Іллічівський район, проспект Ілліча, буд. 54 блок 4. 
З 13.06.2022 року ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" здійснило зміну місцезнаходження з тимчасово окупованої території на іншу територію України на Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул. Свято-Миколаївська, буд. 93-А, каб. 301. Наведена інформація підтверджується Витягом з ЄДРПОУ наданим до позову
Позивач, як зазначено в пп.38.11. п.38. Підрозділу 10 Розділу ХХ ПКУ, провадив господарську діяльність в м. Єнакієве на тимчасово окупованій території і не може пред`явити первинні документи, створені до моменту зміни свого місцезнаходження (до 11.09.15), на підставі яких здійснюється облік доходів, витрат та інших показників, пов`язаних з визначенням об`єктів оподаткування та/або податкових зобов`язань внаслідок захоплення рф належного підприємству майна, в тому числі первинних бухгалтерських документів.
Слід заначити, що раніше позивач подавав повідомлення до Запорізького управляння офісу великих платників податків ДФСУ з копією на Державну фіскальну службу України від 17.03.2017р. б/н відносно неможливості виконувати з 15.03.2017 року вимоги чинного законодавства, а саме: про обставини, які призвели до неможливості вивезення первинних документів. Копія повідомлення від 17.03.2017 є додатком до повідомлення №19 від 08 жовтня 2024 року.
Відповідно пп.38.11 п.38 підрозділу 10 розділу ХХ ПК України «тимчасово, до завершення проведення антитерористичної операції та/або операції Об`єднаних сил (ООС), до платників податків/податкових агентів, які провадили діяльність на тимчасово окупованій території Автономної Республіки Крим та міста Севастополя, тимчасово окупованій території та/або території населених пунктів на лінії зіткнення і не можуть пред`явити первинні документи, на підставі яких здійснюється облік доходів, витрат та інших показників, пов`язаних з визначенням об`єктів оподаткування та/або податкових зобов`язань, як виняток із положень статті 44 цього Кодексу застосовуються спеціальні правила для підтвердження даних, визначених у податковій звітності.
У разі втрати та/або неможливості вивезення первинних документів платник податків/податковий агент за місцем свого обліку подає до контролюючого органу в довільній формі повідомлення про неможливість вивезення первинних документів, підписане керівником підприємства та головним бухгалтером, в якому зазначаються: обставини, що призвели до втрати та/або неможливості вивезення первинних документів, податкові (звітні) періоди, а також загальний перелік первинних документів (за можливості - із зазначенням реквізитів). 
Після подання до контролюючого органу повідомлення про неможливість вивезення первинних документів та/або операції Об`єднаних сил (ООС) запроваджується мораторій на проведення будь-яких перевірок щодо зазначених у повідомленні податкових (звітних) періодів.
Підстави неможливості пред`явлення первинних документів:
первинні документи втрачені (знищені чи зіпсовані) у зв`язку з проведенням антитерористичної операції; 
первинні документи знаходяться на тимчасово окупованій території та/або території населених пунктів на лінії зіткнення, вільної економічної зони "Крим" і їх неможливо вивезти або їх вивезення пов`язане з ризиком для життя та здоров`я платника податків, фізичних осіб чи неможливе у зв`язку з іншими адміністративними перешкодами, встановленими органами влади
У разі втрати та/або неможливості вивезення первинних документів платник податків/податковий агент за місцем свого обліку подає до контролюючого органу в довільній формі повідомлення про неможливість вивезення первинних документів, підписане керівником підприємства та головним бухгалтером, в якому зазначаються: обставини, що призвели до втрати та/або неможливості вивезення первинних документів, податкові (звітні) періоди, а також загальний перелік первинних документів (за можливості- із зазначенням реквізитів). 
Дані та показники податкової звітності платника податків/податкового агента за податкові (звітні) періоди, зазначені у повідомленні, не можуть бути піддані сумніву лише на підставі відсутності первинних документів. Подане повідомлення є також підставою для збереження витрат (включаючи витрати у зв`язку з придбанням цінних паперів/корпоративних прав) та/або від`ємного значення об`єкта оподаткування податком на прибуток (включаючи від`ємний фінансовий результат за операціями з цінними паперами/корпоративними правами), та/або податкового кредиту з податку на додану вартість, та/або суми від`ємного значення податку на додану вартість минулих податкових (звітних) періодів без наявності договірних, розрахункових, платіжних та інших первинних документів, обов`язковість ведення і зберігання яких передбачена правилами ведення бухгалтерського обліку та нарахування податку.
Після подання до контролюючого органу повідомлення про неможливість вивезення первинних документів до завершення проведення антитерористичної операції запроваджується мораторій на проведення будь-яких перевірок щодо зазначених у повідомленні податкових (звітних) періодів. 
Якщо після подання повідомлення про неможливість вивезення первинних документів платнику податків/податковому агенту стане відомо про втрату цих документів, такий платник податків/податковий агент зобов`язаний подати до контролюючого органу повідомлення про втрату первинних документів із зазначенням обставин такої втрати. 
Платники податків/податкові агенти, які подали повідомлення про втрату первинних документів відповідно до цього підпункту, не можуть бути перевірені контролюючим органом щодо зазначених у повідомленні податкових (звітних) періодів, у тому числі після завершення проведення антитерористичної операції». 
З метою застосування спеціальних правил для підтвердження даних, визначених у податковій звітності, та з метою виконання положень пп.38.11. п.38. Підрозділу 10 Розділу ХХ ПКУ ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" повідомило, що первинні документи, створені за період часу з моменту державної реєстрації підприємства до дати зміни місцезнаходження (11.09.2015), знаходяться на тимчасово окупованій території (Донецька обл., м. Єнакієве, проспект Металургів, будинок 9) через що їх неможливо вивезти або їх вивезення пов`язане з ризиком для життя та здоров`я платника податків, фізичних осіб чи неможливе у зв`язку з іншими адміністративними перешкодами, встановленими органами влади. 
ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" вказало обставини, що призвели до неможливості вивезення первинних документів, а саме: 15.03.2017 керівництво ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" під натиском протиправного впливу представників окупаційної влади було змушене залишити виробничі потужності, розташовані у м. Харцизьк Донецької області, та інше майно підприємства в розпорядженні вищезазначених осіб та під їх контролем. На даний час виробничі потужності та інше майно позивача, перебуває у незаконному володінні та під контролем представників окупаційної влади. Вказані особи вимагали сплачувати податки в бюджет так званої «Донецької народної республіки» (передавати частину доходу в «бюджет» представників окупаційної влади та здійснювати діяльність представників окупаційної влади») або передати у їх розпорядження все майно підприємства. Вказані особи, проінформували, що в разі невиконання їх вимог до керівництва та працівників підприємства будуть застосовані заходи юридичного та фізичного впливу за «законодавством представників окупаційної влади». У зв`язку з недопущенням ризику загрози життю ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод", недопущенням порушення законодавства України, продовжувати нормальну господарську діяльність було унеможливлено, а тому керівництво ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" було змушене залишити майно підприємства в розпорядженні представників окупаційної влади і під їх контролем. На даний час, майно ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" (будівлі, обладнання, офісна техніка, транспортні засоби, інше рухоме майно) перебуває у незаконному володінні та під контролем представників окупаційної влади. 
ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" звернулось із заявою до Національної поліції в Донецькій області від 16.03.2017 про вчинення кримінального правопорушення стосовно незаконного заволодіння всім майном підприємства та направило Повідомлення до Головного управління Національної поліції в Донецькій області від 24.03.2017 б/н про втрату з 15.03.17р. контролю над майном. Копія повідомлення від 16.03.2017 є додатком до повідомлення №19 від 08 жовтня 2024 року. 
Також ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" було подано заяву до Антитерористичного центру при Службі Безпеки України від 23.03.2017 відносно втрати контролю над печаткою підприємства з 23.03.2017. Копія заяви від 23.03.2017 є додатком до повідомлення №19 від 08 жовтня 2024 року. 
ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" направлено повідомлення до Запорізького управління офісу великих платників податків ДФСУ з копією на Державну фіскальну службу України відносно неможливості виконувати з 15.03.2017 вимоги чинного законодавства, а саме про обставини, які призвели до неможливості вивезення первинних документів. 
Відомості про кримінальне правопорушення внесені до ЄРДР за № 12017050230000764 від 18.05.2017 за ст.341 КК України. 
Зазначені в підпункті 38.11 п.38 ПК України положення застосовуються до платників податків/податкових агентів, які станом на 1 квітня 2017 року здійснили зміну свого місцезнаходження (місця проживання) з тимчасово окупованої території та/або території населених пунктів на лінії зіткнення на іншу територію України та сплачували податки до бюджету в період проведення антитерористичної операції згідно з цим Кодексом. 
Платник податків/податковий агент не може застосовувати положення цього підпункту щодо податкових (звітних) періодів після перереєстрації підприємства на іншій території України. 
Обов`язок доведення відсутності підстав для застосування положень цього підпункту покладається на контролюючий орган. 
В зв`язку з вищевикладеним, ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" повідомило про неможливість вивезення всіх первинних документів, що створені за період часу з моменту державної реєстрації підприємства до дати зміни місцезнаходження (11.09.15), знаходяться на тимчасово окупованій території (Донецька обл., м. Єнакієве, проспект Металургів, будинок 9) з огляду на що їх неможливо вивезти або їх вивезення пов`язане з ризиком для життя та здоров`я платника податків, фізичних осіб чи неможливе у зв`язку з іншими адміністративними перешкодами, встановленими органами влади, що визнана такою відповідно до Постанови Верховної Ради України "Про визнання окремих районів, міст, селищ і сіл Донецької та Луганської областей тимчасово окупованими територіями", в т. ч. первинних документів, регістрів бухгалтерського обліку, фінансової звітності, інших документів, пов`язаних з обчисленням і сплатою податків і зборів, ведення яких передбачено законодавством та інших за період з моменту державної реєстрації по 11.09.2015 року. 
Відмовляючи у застосуванні спеціальних правил пп.38.11. п.38 підрозділ 10 розділ ХХ «Перехідні положення» ПКУ, ГУ ДПС у Дніпропетровській області, як підстави для відмови зазначило, що ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" не надано рішення до Запорізького управління офісу великих платників податків ДФСУ про застосування або про відмову у застосуванні спеціальних правил пп.38.11. п.38 підрозділ 10 розділ ХХ «Перехідні положення» ПКУ. 
Однак, зазначені обґрунтування ГУ ДПС у Дніпропетровській області є безпідставними та не відповідають положенням пп.38.11. п.38 підрозділ 10 розділ ХХ «Перехідні положення» ПКУ. 
Зі змісту норми п.п. 38.11 слідує, що заява платника податків про втрату документів, не потребує будь-яких доказів. Діє презумпція правдивості заяви платника податків, доти поки не буде спростовано протилежне. У разі незгоди з можливістю застосування до платника податків положень п.п.38.11, саме контролюючий орган повинен надавати докази на підтвердження своєї позиції. Разом з тим, контролюючий орган жодним чином не спростував повідомлення платника податків про те, що первинні документи були втрачені на території м. Єнакієво де здійснювало господарську діяльність ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод", а лише переклав обов`язок доказування на платника податків. 
Відповідно до пп.38.11. п.38 підрозділ 10 розділ ХХ «Перехідні положення» ПКУ у разі втрати та/або неможливості вивезення первинних документів платник податків/податковий агент за місцем свого обліку подає до контролюючого органу в довільній формі повідомлення про неможливість вивезення первинних документів, підписане керівником підприємства та головним бухгалтером, в якому зазначаються: обставини, що призвели до втрати та/або неможливості вивезення первинних документів, податкові (звітні) періоди, а також загальний перелік первинних документів (за можливості - із зазначенням реквізитів). 
Отже, подання саме платником податків документального підтвердження обставин, що призвели до неможливості вивезення первинних документів, не передбачено вказаною нормою і є довільним тлумаченням відповідачем чинного законодавства України. 
Варто зазначити, що Податковим кодексом України не передбачено направлення рішення щодо застосування спеціальних правил, натомість відповідно до абз.14 підпункту 38.11 пункту 38 підрозділу 10 розділу ХХ передбачено прийняття контролюючим органом лише вмотивованого рішення про відмову застосуванні положень цього підпункту у строк не пізніше одного місяця з дати отримання відповідного повідомлення від платника податків/податкового агента, в якому зазначаються підстави та докази такої відмови. 
В повідомленні №19 від 08.10.2024 року наведений загальний перелік первинних документів, які неможливо вивезти (втрачено). Повідомлення підписане керівником підприємства та головним бухгалтером та направлено до ГУ ДПС у Дніпропетровській області, як до контролюючого органу за новим місцем податкового обліку та за період, на/за який розповсюджується дія норми спеціальних правил пп.38.11. п.38 підрозділу 10 розділу ХХ «Перехідні положення» Податкового Кодексу України. 
Отже суд вважає, що ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" виконало вимоги визначенні п.п. 38.11 ПКУ. 
Крім того, обов`язок доведення відсутності підстав для застосування положень цього підпункту покладається на контролюючий орган. Платник податків/податковий агент, який безпідставно застосував положення цього підпункту, вважається таким, що ухиляється від сплати податків та несе відповідальність, передбачену цим Кодексом та іншими законами України (абзац тринадцятий підпункту 38.11 пункту 38 підрозділу 10 розділу XX ПК України). 
Не можна погодитися із твердженнями відповідача, що станом на 08.10.2024 норми підпункту 38.11 пункту 38 підрозділу 10 розділу XX ПК України, не діяли. 
Відповідно пп.38.11 п.38 підрозділу 10 розділу ХХ ПК України «тимчасово, до завершення проведення антитерористичної операції та/або операції Об`єднаних сил (ООС), до платників податків/податкових агентів, які провадили діяльність на тимчасово окупованій території Автономної Республіки Крим та міста Севастополя, тимчасово окупованій території та/або території населених пунктів на лінії зіткнення і не можуть пред`явити первинні документи, на підставі яких здійснюється облік доходів, витрат та інших показників, пов`язаних з визначенням об`єктів оподаткування та/або податкових зобов`язань, як виняток із положень статті 44 цього Кодексу застосовуються спеціальні правила для підтвердження даних, визначених у податковій звітності. 
У разі втрати та/або неможливості вивезення первинних документів платник податків/податковий агент за місцем свого обліку подає до контролюючого органу в довільній формі повідомлення про неможливість вивезення первинних документів, підписане керівником підприємства та головним бухгалтером, в якому зазначаються: обставини, що призвели до втрати та/або неможливості вивезення первинних документів, податкові (звітні) періоди, а також загальний перелік первинних документів (за можливості - із зазначенням реквізитів)». 
ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" повідомило, що первинні документи, створені за період часу з моменту державної реєстрації підприємства до дати зміни місцезнаходження (11.09.2015), знаходяться на тимчасово окупованій території (Донецька обл., м. Єнакієве, проспект Металургів, будинок 9) з огляду на що їх неможливо вивезти або їх вивезення пов`язане з ризиком для життя та здоров`я платника податків, фізичних осіб чи неможливе у зв`язку з іншими адміністративними перешкодами, встановленими органами влади. 
Згідно з п.п. 38.11 ПКУ, платник податків/податковий агент не може застосовувати положення цього підпункту щодо податкових (звітних) періодів після перереєстрації підприємства на іншій території України, тобто в даному випадку періоди з 11.09.2015. 
Так, 11.09.2015 ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" здійснило зміну місцезнаходження з тимчасово окупованої території на іншу територію України на Донецька обл., м. Маріуполь, Іллічівський район, проспект Ілліча, буд. 54 блок 4. 
Суд звертає увагу на те, що в повідомленні №19 від 08.10.2024 року ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" повідомило про неможливість вивезення всіх первинних документів, що створені за період часу з моменту державної реєстрації підприємства до дати зміни місцезнаходження (11.09.2015), знаходяться на тимчасово окупованій території (Донецька обл., м. Харцизьк, вул. Патона, буд. 9 ) з огляду на що їх неможливо вивезти або їх вивезення пов`язане з ризиком для життя та здоров`я платника податків, фізичних осіб чи неможливе у зв`язку з іншими адміністративними перешкодами, встановленими органами влади, що визнана такою відповідно до Постанови Верховної Ради України "Про визнання окремих районів, міст, селищ і сіл Донецької та Луганської областей тимчасово окупованими територіями". 
Отже, податкові періоди визначені ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" у повідомленні №19 від 08.10.2024 відповідають положенням п.п. 38.11 ПКУ. 
Щодо застосування спеціальних правил пп.69.28. п.69. Підрозділу 10 Розділу ХХ Податкового Кодексу України.
Положенням п.10 ч.2 ст.9 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань" визначено, що в ЄДР містяться такі відомості про юридичну особу, крім державних органів і органів місцевого самоврядування як юридичних осіб, зокрема, місцезнаходження юридичної особи. 
Платник здійснив зміну місцезнаходження з тимчасово окупованої території на іншу територію України 11.09.15 на Донецька обл., м. Маріуполь, Іллічівський район, проспект Ілліча, буд. 54 блок 4. 
З 13.06.2022 ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" здійснило зміну місцезнаходження з тимчасово окупованої території на іншу територію України на Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул. Свято-Миколаївська, буд. 93-А, каб. 301. 2.2.3 
У зв`язку з військовою агресією російської федерації проти України було неможливо здійснити вивезення первинних документів платника податків, оскільки їх вивезення пов`язане з ризиком для життя та здоров`я платника податків, фізичних осіб, а первинні документи знаходяться на територіях, на яких велись активні бойові дії (м. Маріуполь Донецька область) та дана територія по сьогодні є тимчасово окупованою російською федерацією. 
24 лютого 2022 року президент російської федерації оголосив про рішення розпочати військову операцію в Україні. У подальшому збройними силами російської федерації, які діяли за наказом керівництва зс рф, здійснено пуск крилатих та балістичних ракет по аеродромам, військовим штабам і складам ЗС України, а також підрозділами ЗС та інших військових формувань рф здійснено вторгнення на територію суверенної держави Україна, в тому числі в зоні активних бойових дій опинилось місто Маріуполь, яке і наразі перебуває під фактичним контролем (окупацією) військових формувань агресора російської федерації. При цьому, військовими формуваннями агресора російської федерації були захоплені всі адміністративні будівлі, підприємства, установи, чим позбавлено вільного доступу до приміщень та споруд, які використовувались для здійснення господарської діяльності. Наведені обставини унеможливили вивезення первинних документів. 
Наказом Міністерства з питань реінтеграції тимчасово окупованих територій України від 25 квітня 2022 року №75, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 25 квітня 2022р. за № 453/37789 (втратив чинність 27.12.2022р.), було визначено Перелік територіальних громад, які розташовані в районі проведення воєнних (бойових) дій або які перебувають в тимчасовій окупації, оточенні (блокуванні), до даного переліку відносилась в т.ч. Маріупольська міська територіальна громада. 
Кабінет Міністрів України прийняв постанову «Деякі питання формування переліку територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих Російською Федерацією» від 06.12.2022 р. №1364. 
Цією Постановою Уряд встановив, що перелік територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих російською федерацією, затверджується Міністерством з питань реінтеграції тимчасово окупованих територій за погодженням з Міністерством оборони на підставі пропозицій відповідних обласних, Київської міської військових адміністрацій. 
Наказом Міністерства з питань реінтеграції тимчасово окупованих територій України від 22 грудня 2022 року № 309, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 23 грудня 2022 року за №1668/39004 (набрав чинності 27.12.2022), визначено Перелік територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих російською федерацією, зокрема в розділі ІІ даного Наказу вказано, що вся територія Маріупольського району є тимчасово окупованою Російською Федерацією, дата початку тимчасової окупації 05.03.2022. 
Відповідно до п.69.28 підрозділу 10 «Інші перехідні положення» Розділу ХХ «Перехідні положення» Податкового кодексу України установлено, що «до платників податків/податкових агентів, які провадили діяльність на територіях, на яких ведуться (велися) бойові дії, та на територіях, тимчасово окупованих збройними формуваннями Російської Федерації, і не можуть пред`явити первинні документи, на підставі яких здійснюється облік доходів, витрат та інших показників, пов`язаних з визначенням об`єктів оподаткування та/або податкових зобов`язань, як виняток із положень статті 44 цього Кодексу застосовуються спеціальні правила для підтвердження даних, визначених у податковій звітності. 
Підставами неможливості пред`явлення первинних документів є втрата (знищення чи зіпсуття) первинних документів або знаходження їх на територіях, на яких ведуться (велися) бойові дії, та на територіях, тимчасово окупованих збройними формуваннями Російської Федерації, у разі якщо їх неможливо вивезти або їх вивезення пов`язане з ризиком для життя чи здоров`я платника податків, фізичних осіб чи неможливе у зв`язку з адміністративними перешкодами, встановленими органами влади». У разі втрати та/або неможливості вивезення первинних документів платник податків/податковий агент подає до контролюючого органу в довільній формі повідомлення про неможливість вивезення первинних документів, підписане керівником підприємства та головним бухгалтером, в якому зазначаються: обставини, що призвели до втрати та/або неможливості вивезення первинних документів, податкові (звітні) періоди, а також загальний перелік первинних документів (за можливості - із зазначенням реквізитів). 
Дані та показники податкової звітності платника податків/податкового агента за податкові (звітні) періоди, зазначені у повідомленні, не можуть бути піддані сумніву лише на підставі відсутності первинних документів. Подане повідомлення є також підставою для збереження витрат (включаючи витрати у зв`язку з придбанням цінних паперів/корпоративних прав) та/або від`ємного значення об`єкта оподаткування податком на прибуток (включаючи від`ємний фінансовий результат за операціями з цінними паперами/корпоративними правами), та/або податкового кредиту з податку на додану вартість, та/або суми від`ємного значення податку на додану вартість минулих податкових (звітних) періодів без наявності договірних, розрахункових, платіжних та інших первинних документів, обов`язковість ведення і зберігання яких передбачена правилами ведення бухгалтерського обліку та нарахування податку. 
Після подання до контролюючого органу повідомлення про неможливість вивезення первинних документів у зв`язку з їх знаходженням на територіях, на яких ведуться (велися) бойові дії, та на територіях, тимчасово окупованих збройними формуваннями російської федерації, запроваджується мораторій на проведення документальних перевірок щодо зазначених у повідомленні податкових (звітних) періодів. 
Якщо після подання повідомлення про неможливість вивезення первинних документів платнику податків/податковому агенту стане відомо про втрату таких документів, такий платник податків/податковий агент зобов`язаний подати до контролюючого органу повідомлення про втрату первинних документів із зазначенням обставин такої втрати. 
Платники податків/податкові агенти, які подали повідомлення про втрату первинних документів відповідно до цього підпункту, не підлягають перевірці контролюючим органом щодо зазначених у повідомленні податкових (звітних) періодів, у тому числі після завершення дії воєнного стану. 
Перелік територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих Російською Федерацією, визначається у встановленому Кабінетом Міністрів України порядку». 
В зв`язку з вищевикладеним, ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" повідомило про неможливість вивезення всіх первинних документів у зв`язку з їх знаходженням на території (м. Маріуполь), на якій велися бойові дії та яка є тимчасово окупованою російською федерацією у зв`язку із військовою агресією російської федерації проти України, в т.ч. первинних документів, регістрів бухгалтерського обліку, фінансової звітності, інших документів, пов`язаних з обчисленням і сплатою податків і зборів, ведення яких передбачено законодавством та інших за період з 11.09.2015 по 10.06.2022 року. 
Як вбачається зі змісту абзацу третього підпункту 69.28 пункту 69 ПК України повідомлення подається у довільній формі, за підписом керівника підприємства та головного бухгалтера, з викладенням обставин, що призвели до втрати та/або неможливості вивезення первинних документів, податкових (звітних) періодів, а також загального переліку первинних документів (за можливості - із зазначенням реквізитів), які неможливо вивезти. 
Відмовляючи у застосуванні спеціальних правил пп. 69.28 п. 69 підрозділ 10 розділ ХХ «Перехідні положення» ПКУ, ГУ ДПС у Дніпропетровській області, як підстави для відмови зазначило, що ПРАТ "Єнакієвський металургійний завод" не надано: доказів, щодо знаходження первинних документів та регістрів бухгалтерського обліку у м.Маріуполь; відсутні відомості щодо втрати даних бухгалтерського обліку та первинних документів в електронному вигляді відповідно до вимог ст.85 ПКУ. 
Однак, зазначені обґрунтування ГУ ДПС у Дніпропетровській області є безпідставними та не відповідають положенням пп.69.28. п.69 підрозділ 10 розділ ХХ «Перехідні положення» ПКУ. 
Порядок проведення інвентаризації визначається Положенням про інвентаризацію активів та зобов`язань, затвердженим наказом Міністерства фінансів України від 02.09.2014 №879, зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 30.10.2014 за №1365/26142 (далі – Положення № 879). 
Відповідно до п.8 Положення №879 підприємства, які з дати початку тимчасової окупації мали місцезнаходження на території Автономної Республіки Крим та м.Севастополя, на тимчасово окупованій території у Донецькій та Луганській областях, території проведення антитерористичної операції та/або здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, та підприємства, які мали (мають) місцезнаходження в районах проведення воєнних (бойових) дій у період дії воєнного стану, або підприємства, структурні підрозділи (відокремлене майно) яких розташовані на (в) таких територіях (районах), проводять інвентаризацію у разі можливості безпечного та безперешкодного доступу уповноважених осіб до активів, первинних документів і регістрів бухгалтерського обліку, в яких відображені зобов`язання та власний капітал підприємств. 
Зазначені підприємства зобов`язані провести інвентаризацію станом на 01 число місяця, що настає за місяцем, у якому зникли перешкоди доступу до активів, первинних документів і регістрів бухгалтерського обліку, та відобразити результати інвентаризації в бухгалтерському обліку відповідного звітного періоду (п.8 Положення №875).
Отже, твердження відповідача про обов`язковість проведення інвентаризації у разі втрати та/або неможливості вивезення первинних документів є необґрунтованими та суперечать Положенню №879. 
Відповідно до п.69.28 підрозділу 10 «Інші перехідні положення» Розділу ХХ «Перехідні положення» Податкового кодексу України «підставами неможливості пред`явлення первинних документів є втрата (знищення чи зіпсуття) первинних документів або знаходження їх на територіях, на яких ведуться (велися) бойові дії, та на територіях, тимчасово окупованих збройними формуваннями російської федерації, у разі якщо їх неможливо вивезти або їх вивезення пов`язане з ризиком для життя чи здоров`я платника податків, фізичних осіб чи неможливе у зв`язку з адміністративними перешкодами, встановленими органами влади. 
У разі втрати та/або неможливості вивезення первинних документів платник податків/податковий агент подає до контролюючого органу в довільній формі повідомлення про неможливість вивезення первинних документів, підписане керівником підприємства та головним бухгалтером, в якому зазначаються: обставини, що призвели до втрати та/або неможливості вивезення первинних документів, податкові (звітні) періоди, а також загальний перелік первинних документів (за можливості - із зазначенням реквізитів)». 
Отже, подання платником податків документального підтвердження обставин, що призвели до неможливості вивезення первинних документів, проведення інвентаризації, надання копій договорів оренди приміщень, не передбачено вказаною нормою і є довільним тлумаченням відповідачем чинного законодавства України.
Оскільки у абзацах другому та третьому зазначеної норми вказані підстави та обставини, пов`язані сполучником та/або, з метою застосування вказаних спеціальних правил вони можуть існувати як кожна окремо, так і в сукупності. 
Єдиною обставиною, на підставі якої контролюючий орган має право прийняти рішення про відмову у застосуванні цієї норми, визначено втрату документів, що не пов`язана з проведенням на територіях, на яких ведуться (велися) бойові дії, та на територіях, тимчасово окупованих збройними формуваннями Російської Федерації, бойових дій. 
Крім того, нормою підпункту 69.28 пункту 69 підрозділу 10 розділу ХХ Перехідні положення Податкового кодексу України, як і загальною нормою ч.2 ст.77 КАС України, обов`язок доведення вказаної обставини покладено на контролюючий орган. 
З аналізу викладених положень Податкового кодексу України вбачається, що у разі, якщо платник податків втратив (у зв`язку зі знищенням чи зіпсуттям) первинні документи або останні знаходяться на територіях, на яких ведуться (велися) бойові дії, та на тимчасово окупованих РФ територіях України, у разі якщо їх неможливо вивезти або їх вивезення пов`язане з ризиком для життя чи здоров`я платника податків, фізичних осіб чи неможливе у зв`язку з адміністративними перешкодами, встановленими органами влади, зокрема, такий суб`єкт господарювання зобов`язаний повідомити про ці обставини податковий орган. 
Заява платника податків про втрату документів, не потребує будь-яких доказів, зокрема документів, актів, фото, відео, свідчень очевидців та ін. Діє презумпція правдивості заяви платника податків, доти поки не буде спростовано протилежне. У разі незгоди з можливістю застосування до платника податків положень п.69.28, саме контролюючий орган повинен надавати докази на підтвердження своєї позиції. У разі відмови у застосуванні положень цього підпункту контролюючий орган не пізніше одного місяця з дати отримання відповідного повідомлення від платника податків/податкового агента видає вмотивоване рішення із зазначенням підстави та доказів такої відмови».
Суд зазначає, що до позовної заяви додані копії договорі оренди приміщень у м. Маріуполь. 
Крім того, суд не погоджується з позицією відповідача, здійснення позивачем у періоді з 11.09.2015 по 13.06.2022 фінансово-господарської діяльності та подання до органів ДПС відповідні податкові декларації та реєстрація податкових накладних у Єдиному реєстрі податкових накладних є підставою для відмови у застосуванні спеціальних правил пп.69.28 п.69 підрозділ 10 розділ ХХ «Перехідні положення» ПКУ. 
На думку суду, факт подання позивачем податкової звітності та ведення господарської діяльності за період з 31.08.2015 по 10.06.2022 не свідчить про наявність чи відсутність у суб`єкта господарювання первинних документів. Хоча формування податкової звітності і відбувається на підставі первинних документів, це не підтверджує, що фізичний доступ до оригіналів таких документів з метою пред`явлення зберігається. 
Отже, в силу спеціального застереження п.п.69.28 п.69 підрозділу 10 Розділу ХХ Податкового кодексу України обов`язок доведення відсутності підстав для застосування положень цього підпункту покладається на контролюючий орган.
З огляду на викладене, податковим органом не надано оцінки поданим додаткам до повідомлення, а також підставам, визначеним у повідомленні для застосування положень пп. 69.28 підрозділу 10 розділу ХХ Податкового кодексу України, та не зазначив про те, які заходи ним були вжиті задля перевірки обставин, вказаних у повідомленні. 
З підстав зазначеного, слід дійти висновку, що оскільки в даному випадку діє презумпція правдивості повідомлення платника податків про втрату документів, вона може бути спростована лише наданням контролюючим органом переконливих доказів на спростування цього повідомлення, доведенням того, що платник податків зловживає своїм правом, та втратив документи за обставин, що не пов`язані з проведенням на територіях, на яких ведуться (велися) бойові дії, та на тимчасово окупованих російською федерацією територіях України, бойових дій. Натомість, податковим органом жодного аргументу на спростування тези позивача не навів у спірних рішеннях, тобто повідомлення позивача залишилося неспростованим. 
До того ж, наведені обставини, за яких вивезення документів унеможливлено внаслідок введення активних бойових дій та тимчасової окупації території, є загальновідомими та не потребують додаткового доказування, проте відповідач своїми діями фактично намагається перекласти тягар відповідальності за втрату (зниження) первинних документів, які залишились на непідконтрольній території українській владі на платника податків.
Враховуючи вищевикладене, оскаржувані рішення прийняті відповідачем: не на підставі та не у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; необґрунтовано, тобто без урахування усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення; нерозсудливо; непропорційно, зокрема без дотримання необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення, тому є протиправними та підлягають скасуванню.
Суд враховує позицію Європейського суду з прав людини (в аспекті оцінки аргументів учасників справи), сформовану, зокрема у справах «Салов проти України» (заява № 65518/01; пункт 89), «Проніна проти України» (заява № 63566/00; пункт 23) та «Серявін та інші проти України» (заява № 4909/04; пункт 58): принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, передбачає, що у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються; хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент; міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (див. рішення у справі «Руїс Торіха проти Іспанії» (Ruiz Torija v. Spain) серія A. 303-A; пункт 29). Суди повинні діяти вчасно та в належний і послідовний спосіб (рішення у справах «Beyeler v. Italy» № 33202/96, «Oneryildiz v. Turkey» № 48939/99, «Moskal v. Poland» № 10373/05).
Відповідно до ч.ч.1, 2 ст.77 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача. 
За змістом ст.90 цього Кодексу суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні.
Оцінюючи усі докази, які були досліджені судом у їх сукупності та виходячи з системного аналізу положень чинного законодавства України, позовні вимоги підлягають задоволенню.
Враховуючи положення статті 139 КАС України, сплачений позивачем судовий збір в розмірі 4844грн. 80коп. підлягає стягненню на користь позивача за рахунок бюджетних асигнувань відповідача.
Керуючись ст.ст.9, 72-77, 90, 139, 241-246, 262, 263 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, 
УХВАЛИВ:
Адміністративний позов Приватного акціонерного товариства "Єнакієвський металургійний завод" до Головного управління ДПС у Дніпропетровській області про визнання протиправними та скасування рішень – задовольнити.
Визнати протиправним та скасувати рішення Головного управління ДПС у Дніпропетровській області №76800/6/04-36-07-14-10 від 12.11.2024 року, яким відмовлено у застосуванні спеціальних правил пп.38.11 п.38 Підрозділу 10 Розділу ХХ Податкового Кодексу України Приватному акціонерному товариству "Єнакієвський металургійний завод".
Визнати протиправним та скасувати рішення відповідача №76798/6/04-36-07-14-10 від 12.11.2024 року, яким відмовлено у застосуванні спеціальних правил пп.69.28 п.69 Підрозділу 10 Розділу ХХ Податкового Кодексу України Приватному акціонерному товариству "Єнакієвський металургійний завод".
Стягнути на користь Приватного акціонерного товариства "Єнакієвський металургійний завод" (50000, м.Кривий Ріг, вул.Свято-Миколаївська, буд.93А, каб.301, код ЄДРПОУ 00191193) судові витрати зі сплати судового збору в розмірі 4844 (чотири тисячі вісімсот сорок чотири)грн. 80коп. за рахунок бюджетних асигнувань Головного управління ДПС у Дніпропетровській області (49005, м.Дніпро, вул.Сімферопольська, 17-а, код ЄДРПОУ 44118658).
Рішення суду набирає законної сили відповідно до вимог статті 255 Кодексу адміністративного судочинства України та може бути оскаржене в строки, передбачені статтею 295 Кодексу адміністративного судочинства України.

Суддя Г. В. Луговська