ШОСТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД	
Справа № 824/335/19-а                                                                       Суддя (судді) першої інстанції: Іванов Е.А.

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

  22 липня 2025 року                                                                                            м. Київ
          
Колегія суддів Шостого апеляційного адміністративного суду у складі:
судді-доповідача                               Аліменка В.О., 
суддів                                                   Бєлової Л.В., Кучми А.Ю. 
за участю секретаря                               Коренко Ю.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні, в режимі відеоконференції,  апеляційну скаргу Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 16 травня 2025 р. у справі за адміністративним позовом Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Чернівцігаз" до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг про визнання протиправною бездіяльність та відшкодування майнової шкоди

В С Т А Н О В И Л А
Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Чернівцігаз" звернулось з позовом до суду у якому просив:
- визнати бездіяльність Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі відповідач/НКРЕКП) по збільшенню позивачу тарифу на послуги з розподілу природного газу протиправною та стягнути з Державного бюджету України через ДКСУ на користь позивача заподіяну відповідачем майнову шкоду в сумі 876300760грн. інфляційні витрати в сумі 150     805     680,57грн. та 3% річних в сумі 18     565 670грн.
Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 16 травня 2025 року позов задоволено частково.
Визнано протиправною бездіяльність Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг щодо не прийняття рішення по заяві ПАТ «Чернівцігаз» від 13.08.2018 року вих.№Chr08-Сл-2604-0818 зі збільшення тарифу.
В іншій частині позовних вимог відмовлено.
При цьому суд першої інстанції виходив з того, що відповідач допустив протиправну бездіяльність по збільшенню тарифу на 2018р. на послуги з розподілу природного газу по заяві ПАТ «Чернівцігаз» від 13.08.2018 року вих.№Chr08-Сл-2604-0818, в іншій частині поданих заяв бездіяльність відсутня.
Не погоджуючись із викладеним у постанові рішенням, Відповідач подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати його та прийняти нове, яким у задоволенні позову відмовити у повному обсязі.
В обґрунтування своїх доводів зазначає, що, рішення Регулятора ґрунтуються на збалансованості інтересів усіх учасників ринку природного газу. Положеннями Методики визначення та розрахунку тарифів на послуги розподілу природного газу, затвердженої постановою НКРЕКП від 25.02.2016 №236 (із змінами) (в редакції, що діяла на час встановлення тарифів АТ «Оператор ГТС «ЧЕРНІВЦІГАЗ», (далі - Методика) передбачено, що при розрахунку тарифу на послуги розподілу природного газу до складу планованої тарифної виручки включається планований прибуток, який визначається з урахуванням необхідності, зокрема, фінансування компенсації витрат, яких зазнало підприємство, та інших обґрунтованих потреб фінансово-господарської діяльності суб`єкта господарювання, які не були включені до складу витрат структури тарифу і щодо яких Податковим кодексом України прямо не встановлено обмежень у частині коригування фінансового результату до оподаткування на різниці, визначені відповідно до положень розділу ІІІ Податкового кодексу України (далі - фінансування компенсації витрат). Натомість, у період 2014 - 2018 року Позивачем подавались заяви про встановлення тарифів, а кожна нова заява про встановлення тарифу, що подавалась Позивачем до НКРЕКП, містила нові розрахунки статей витрат тарифу.
Відповідно до ч. 1 ст. 308 КАС України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.
Оскільки рішення суду першої інстанції в частині відмови у задоволенні позовних вимог не є предметом апеляційного оскарження, судова колегія вважає за необхідне здійснювати перевірку законності та обґрунтованості рішення суду першої інстанції у межах доводів та вимог апеляційної скарги НКРЕКП.
Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, заслухавши пояснення представників учасників справи, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає залишенню без задоволенню, а рішення суду першої інстанції - без змін.
Як вбачається з матеріалів справи та було встановлено судом першої інстанції, Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №2314 від 15.12.2016р. «Про внесення змін до постанови НКРЕКП від 24.03.2016р. №455» унесені таки зміни : в абзаці другому п.1 цифри « 728,30» замінити цифрами « 723,70грн.», та вказана постанова набрала чинності з 01.01.2017 року, але не раніше дня наступного за днем її опублікування в газеті «Урядовий кур`єр»( опубліковано 17.01.2019р., через що відбулись зміни у тарифі на послуги розподілу природного газу ПАТ по газопостачанню та газифікації «Чернівцігаз» на 2017рік.
У додатку до постанови НКРЕКП №2314 від 15.12.2016р.     містилась Структура тарифу на послуги розподілу природного газу ПАТ «Чернівцігаз» у яких в п.2.1.1.1 показників річної планованої тарифної виручки значилась: вартість газу на технологічні потреби та власні потреби -106     487 500грн.
Також були у цьому додатку визначені інші показники (елементи витрат) річної планованої тарифної виручки позивача.
Листом від 13.03.2018р. Chr05.2-ЛВ-776-0318 позивач звернувся до відповідача з проханням переглянути встановлений для товариства тариф на послуги розподілу газу згідно постанови №2314 від 15.12.2016р до якої додав документи на 418арк.(т.1 а.с.49).
Листом від 11.04.2018 року вих.№3580/16-7-18 відповідач надав відповідь та повідомив, що на даний час відсутній кворум в НКРЕКП, що унеможливлює прийняття будь яких рішень Регулятором (т.2 а.с. 178).
Листом від 27.04.2028 року вих.№ Chr05.2-Сл-1219-0418 позивач звернувся до відповідача з проханням переглянути встановлений для товариства тариф на послуги розподілу газу згідно постанови №2314 від 15.12.2016р. до якої додав документи на 205арк.(т.1 а.с.46).
Листом від 17.05.2018р. вих №4588/16/7-18 відповідач надав відповідь у якій зазначив, що на даний час відсутній кворум в НКРЕКП, що унеможливлює прийняття будь яких рішень Регулятором та розгляд заяви призупинено до моменту відновлення кворуму (т.2 а.с. 180).
Листом від 13.08.2018 року ПАТ «Чернівцігаз» вих.№Chr08-Сл-2604-0818 звернулось до відповідача щодо збільшення тарифу на послуги розподілу природного газу на 2018 рік.
Відповідач листом від 17.09.2018 року вих №8365/16/7-18 відповів позивачу, що НКРЕКП прийнято постанову №389 від 14.06.2028 року «Про затвердження Тимчасової методики визначення та розрахунку тарифу на послуги розподілу природного газу»     та вона набирає чинності з дня наступного за днем її опублікуванню в офіційному друкованому виданні та діє до 31.12.2019року та питання перегляду тарифів буде розглянуто після набрання чинності цієї Тимчасової методики (т.1 а.с.40).
Позивач 11.01.2019 року листом вих №58008.2-Сл-0119 (надійшов до НКЕКП 14.01.19р. вх.№Т-31/19) звернувся до відповідача щодо збільшення тарифу на послуги розподілу природного газу на 2019 рік(т.2 а.с.48).
Та листом вих.№512/16/7-19 від 16.01.2019р. відповідачем надана відповідь у якій повідомлено, про призупинення розгляду заяви про перегляд тарифу ПАТ «Чернівцігаз» та пакету документів, оскільки у поданих документах не надано розрахунків тарифу на послуги розподілу природного газу окремо для побутових та не побутових споживачів та надано прогнозовані розрахунки нормативних витрат та втрат природного газу, що на 60% більш ніж фактичні обсяги нормованих витрат та втрат природного газу за попередній період(т.2 а.с.51).
22.01.2019 року листом вих №712/16/7-19 НКРЕКП повідомило газорозподільні підприємства в т.ч. і ПАТ «Чернівцігаз», що в газеті «Урядовий кур`єр» від 17.01.2019 року №10 опубліковано Тимчасову методику визначення та розрахунку тарифу на послуги розподілу природного газу, яка набрала чинності 18.01.2019 року і повідомив про необхідність подання заяв про перегляд тарифів на послуги розподілу природного газу та відповідні документи із врахуванням вимог Тимчасової методики та Порядку проведення відкритого обговорення проектів рішень НКРЕКП затвердженого постановою НКРЕ від 30.06.2017р. №866.(т.1 а.с.39).
28.02.2019 року позивач подав до відповідача заяву від 26.02.2019р. вих.№58008.2-Сл-798-0219 про встановлення (перегляд) тарифу та відповідні документи з урахуванням листа НКРЕКП від 22.01.2019 року №712/16/7-19 в зв`язку із чим був запрошений на робочу зустріч для обговорення поданих документів. 15.03.2019 року було проведено робочу нараду з представниками ПАТ «Чернівцігаз» та надано зауваження до поданих документів.
21.03.2019 року позивачем вих №58008.2-Сл-1052-0319 надано письмові пояснення з питань визначених у протоколі робочої наради. (т.2 а.с.55).
При цьому у позивача потребували додаткових обґрунтувань щодо включення до структури тарифу кожної складової інших планованих операційних витрат.
Листом НКРЕКП від 29.03.2019 року вих №3528/17-7-19 позивача проінформовано про зупинення розгляду заяви враховуючи потребу додаткового вивчення і доопрацювання питань, що виникли при опрацюванні структури тарифу, відповідно до п.8.12 тимчасової методики(т.2 а.с.56).
Надалі НКРЕКП листом вих №4017/17-19 від 10.04.2019 року запросило уповноважених представників позивача прибути 18.04.2019р. до відповідача на робочу зустріч для розгляду питання щодо включення відповідних витрат до інших планованих операційних витрат(т.2 а.с.57,58).
23.04.2019 року в НКРЕКП за участі представників позивача було проведено робочу нараду щодо розгляду Плану розвитку газорозподільної системи ПАТ «Чернівцігаз» на 2019-2028 року, за результатами якої були надані зауваження та рекомендації представникам позивача.
18.04.2019 року з представниками позивача було проведено відповідачем робочу нараду.
Листом від 03.05.2019 року вих. №4934/16/7-19 відповідач повідомив позивача, що наразі проводиться аналіз інформації наданої ПАТ «Чернівцігаз» на робочій нараді 18.04.2019р. (т.2 а.с.182)     та станом на сьогодні в НКРЕКП відсутній План розвитку газорозподільної системи ПАТ на 2019-2028 роки доопрацьований за результатами наданих на робочій нараді зауважень та рекомендацій. Та повідомлено, що розгляд заяви про встановлення (перегляд) тарифу на послуги розподілу природного газу та Плану розвитку газорозподільної системи ПАТ на 2019-2028 роки зупиняється(т.2 а.с.184).
24.12.2019 року постановою НКРЕКП №3049 встановлений тариф на послуги розподілу природного газу для позивача на 2020 рік. Та визнано такою, що втратила чинність постанова НКРЕКП від 28.03.2017р. №384 «Про встановлення тарифів на послуги розподілу природного газу для ПАТ «Чернівцігаз»
Позивач не погодився з бездіяльність відповідача з перегляду тарифу в частині включення до тарифів компенсації фактично понесених витрат на 2018 та 9ть місяців 2019 років та звернувся до суду з позовом
Постановою НКРЕКП від 24.12.2019р. №3049 «Про встановлення тарифу на послуги розподілу природного газу для АТ «ЧЕРНІВЦІГАЗ»» (із змінами) (Додаток №2) враховано суму компенсації витрат за попередні періоди 2015-2018рр. у розмірі 49     901     900грн.
Постановою НКРЕКП від 30.12.2020р. №2785 «Про встановлення тарифу на послуги розподілу природного газу для АТ «ЧЕРНІВЦІГАЗ»» (із змінами) (Додаток №1) враховано суму компенсації витрат за попередні періоди 2015-2019рр.у розмірі 4     667     900 грн.
Постановою НКРЕКП від 16.11.2022 року №1473 АТ «Чернівцігаз» включено до Рєестру підприємств, які беруть участь у процедурі врегулювання заборгованості суб`єктів ринку природного газу відповідно до Закону України «Про заходи спрямовані на подолання кризових явищ та забезпечення фінансової стабільності на ринку природного газу» №1639 від 14.07.2021 року.
Пунктом 1 Постанови НКРЕКП від 12.03.2024 року №516 «Про затвердження АТ «ЧЕРНІВЦІГАЗ» обсягів перевищення фактичної вартості послуг з розподілу природного газу над тарифною виручкою, передбаченою тарифами на розподіл природного газу» відповідно до     частини другої      статті 4 Закону України «Про заходи, спрямовані на подолання кризових явищ та забезпечення фінансової стабільності на ринку природного газу»     затверджений АКЦІОНЕРНОМУ ТОВАРИСТВУ «ОПЕРАТОР ГАЗОРОЗПОДІЛЬНОЇ СИСТЕМИ «ЧЕРНІВЦІГАЗ» (код ЄДРПОУ 03336166) обсяг перевищення фактичної вартості послуг з розподілу природного газу за даними звітності, поданої АТ «ЧЕРНІВЦІГАЗ» до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (у тому числі до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики), над тарифною виручкою, передбаченою тарифами на розподіл природного газу, встановленими Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (у тому числі Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики), з урахуванням отриманих компенсацій витрат, що утворився за період до 31 грудня 2019 року включно у сумі 908 207,50 тис. грн (без ПДВ).
Постановою НКРЕКП від 22.02.2024 № 374 «Про зупинення дії ліцензії з розподілу природного газу, виданої АТ «ЧЕРНІВЦІГАЗ» зупинено позивачу дію ліцензії на право провадження господарської діяльності з розподілу природного газу, виданої відповідно до постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 29 червня 2017 року № 856, у зв`язку з передачею цілісного майнового комплексу з розподілу природного газу іншому суб`єкту господарювання, який отримав відповідну ліцензію, та зобов`язати до 31 грудня 2024 року передати відповідно до договору (конфіденційна інформація) грошові кошти та майно (рухоме та нерухоме), належне АТ «ЧЕРНІВЦІГАЗ» на праві власності, для забезпечення виконання ТОВ «ГАЗОРОЗПОДІЛЬНІ МЕРЕЖІ УКРАЇНИ» (код ЄДРПОУ 44907200) невиконаних АТ «ЧЕРНІВЦІГАЗ» зобов`язань за періоди провадження ним господарської діяльності з розподілу природного газу, визначених за результатами здійснених НКРЕКП заходів державного контролю діяльності АТ «ЧЕРНІВЦІГАЗ» з розподілу природного газу за попередні роки та які будуть покладені за результатами заходу державного контролю НКРЕКП діяльності АТ «ЧЕРНІВЦІГАЗ» за 2023 ? 2024 роки.
На підставі встановлених вище обставин, а також за наслідками системного аналізу приписів ст. ст. 1, 2, 3, 14 Закону України "Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг", ст. ст. 1, 17-1 Закону України "Про електроенергетику", а також ряд підзаконних актів, суд першої інстанції дійшов висновку про часткову обґрунтованість позовних вимог з огляду на незабезпечення Відповідачем розгляду заяви Позивача в установлені чинним законодавством порядок і спосіб.
З такими висновками суду першої інстанції судова колегія не може не погодитися з огляду на таке.
Відповідно до частини першої статті 12 Закону України «Про ціни та ціноутворення» державні регульовані ціни запроваджуються на товари, які справляють визначальний вплив на загальний рівень і динаміку цін, мають істотну соціальну значущість, а також на товари, що виробляються суб`єктами, які займають монопольне (домінуюче) становище на ринку.
Згідно статті 8 Закону України «Про природні монополії» предметом державного регулювання діяльності суб`єктів природних монополій згідно з цим Законом є: ціни (тарифи) на товари, що виробляються (реалізуються) суб`єктами природних монополій.
Відповідно до частини другої статті 12 Закону України «Про ціни та ціноутворення» державні регульовані ціни повинні бути економічно обґрунтованими (забезпечувати відповідність ціни на товар витратам на його виробництво, продаж (реалізацію) та прибуток від його продажу (реалізації).
За правилами частини першої статті 9 Закону України «Про природні монополії» державне регулювання діяльності суб`єктів природних монополій здійснюється, в тому числі, на основі принципу, самоокупності суб`єктів природних монополій.
Згідно приписів частини шостої статті 4 Закону України «Про ринок природного газу» ціни на ринку природного газу, що регулюються державою (зокрема тарифи на послуги з розподілу), повинні бути: 1) недискримінаційними; 2) прозорими; 3) встановленими з урахуванням вимог цілісності газотранспортної системи виходячи із економічно обґрунтованих та прозорих витрат відповідного суб`єкта ринку природного газу та з урахуванням належного рівня рентабельності, а також, де це можливо, встановленими з урахуванням зіставлення з показниками аналогічних категорій регульованих цін, встановлених Регулятором для інших суб`єктів ринку природного газу, або таких, що діють на ринках природного газу інших держав.
Органом, уповноваженим на формування цінової політики - встановлення тарифу на розподіл природного газу - є НКРЕКП.
За змістом частини першої-третьої статті 1 Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» випливає, що Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг є постійно діючим незалежним державним колегіальним органом, метою діяльності якого є державне регулювання, моніторинг та контроль за діяльністю суб`єктів господарювання у сферах енергетики та комунальних послуг. Регулятор є юридичною особою публічного права, має відокремлене майно, що є державною власністю, рахунки в органах, що здійснюють казначейське обслуговування бюджетних коштів, печатку із зображенням Державного Герба України та своїм найменуванням. Роботу регулятора забезпечують його центральний апарат і територіальні органи.
Згідно статті 3 Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» регулятор здійснює державне регулювання з метою досягнення балансу інтересів споживачів, суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, і держави, забезпечення енергетичної безпеки, європейської інтеграції ринків електричної енергії та природного газу України. Регулятор здійснює державне регулювання шляхом, в тому числі, 3) формування цінової і тарифної політики у сферах енергетики та комунальних послуг та реалізації відповідної політики у випадках, коли такі повноваження надані регулятору законом.
Основними завданнями регулятора є: 1) забезпечення ефективного функціонування та розвитку ринків у сферах енергетики та комунальних послуг; 2) сприяння ефективному відкриттю ринків у сферах енергетики та комунальних послуг для всіх споживачів і постачальників та забезпечення недискримінаційного доступу користувачів до мереж/трубопроводів; 6) реалізація цінової і тарифної політики у сферах енергетики та комунальних послуг; 7) сприяння впровадженню заходів з енергоефективності, збільшенню частки виробництва енергії з відновлюваних джерел енергії та захисту навколишнього природного середовища; 8) створення сприятливих умов для залучення інвестицій у розвиток ринків у сферах енергетики та комунальних послуг; 9) сприяння розвитку конкуренції на ринках у сферах енергетики та комунальних послуг; 10) інші завдання, передбачені законом.
Відповідно до пункту 13 частини першої, абзацу другого частини четвертої статті 17 Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» для ефективного виконання завдань державного регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг регулятор: встановлює державні регульовані ціни і тарифи на товари (послуги) суб`єктів природних монополій та інших суб`єктів господарювання, що провадять діяльність на ринках у сферах енергетики та комунальних послуг, якщо відповідні повноваження надані регулятору законом. У разі застосування будь-якого способу державного регулювання цін порядки (методики) формування, розрахунку та встановлення тарифів повинні забезпечити покриття економічно обґрунтованих витрат, залучення необхідних інвестицій, дотримання екологічних вимог, вимог якості та безпеки, обґрунтованої прибутковості. Такі порядки (методики) повинні сприяти використанню місцевих, відновлюваних та вторинних енергетичних ресурсів, а також сприятливих до навколишнього природного середовища технологій.
Вимога щодо встановлення НКРЕ (повноваження якого у подальшому покладено на НКРЕКП) економічно обґрунтованого тарифу на транспортування природного газу розподільними газопроводами, який би забезпечував ліцензіату відшкодування його обґрунтованих витрат виробництва, сплату всіх податків, обов`язкових платежів та бюджетних відрахувань відповідно до чинного законодавства України, а також отримання обґрунтованого рівня прибутку міститься і в постановах НКРЕ, що регулюють питання встановлення відповідних тарифів
З огляду на наведені норми права, колегія суддів наголошує, що тарифи на послуги розподілу природного газу повинні сприяти ефективній торгівлі природним газом та розвитку конкуренції на ринку природного газу, не допускати перехресного субсидіювання між замовниками, створювати економічні стимули для здійснення інвестицій та підтримання у належному стані газотранспортних та газорозподільних систем, газосховищ, установки, а також покращення взаємодії і сполучення між ними.
Тому, тариф установлюється таким чином, щоб забезпечити ліцензіату відшкодування його обґрунтованих витрат та отримання прибутку, а також стимулювати його до скорочення цих витрат і підвищення рентабельності його діяльності.
Крім того, принципи недискримінаційності та економічної обґрунтованості під час затвердження тарифів передбачені Директивою Європейського парламенту та Ради 2009/73/ЄС від 13.07.2009 року «Про спільні правила внутрішнього ринку природного газу та про скасування Директиви 2003/55/ЄС». Так, пунктами 31, 32 Преамбули Директиви встановлено, що національні регулюючі органи влади повинні ухвалити заходи для гарантування того, щоб компенсаційні тарифи не були дискримінаційними та відображали витрати, повинні слідкувати за тим, щоб тарифи на транспортування і розподілення були недискримінаційними та відображали витрати. Частиною восьмою статті 41 Директиви передбачено, що при встановленні або затвердженні тарифів чи методів та послуг з підтримання рівноваги регулюючі органи влади мають забезпечувати надання операторам транспортної та розподільної системи належного, як короткотривалого, так і довготривалого стимулу для збільшення ефективності, посилення інтеграції ринку та безпеки постачання і для підтримки пов`язаної з ними дослідницької діяльності.
Визначення та розрахунок тарифу на послуги розподілу природного газу для суб`єктів господарювання, які отримали або мають намір отримати ліцензію на провадження господарської діяльності з розподілу природного газу здійснювався відповідно до Методики визначення та розрахунку тарифу на послуги розподілу природного газу, затвердженої постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 25.02.2016 № 236 (далі - Методика).
Згідно з пункту 4 Методики розрахунок тарифу та документи і матеріали надаються суб`єктами господарювання з розподілу природного газу для розгляду до НКРЕКП відповідно до Процедури встановлення та перегляду тарифів на послуги з транспортування, розподілу, постачання природного газу, закачування, зберігання та відбору природного газу, затвердженої постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики, від 03.04.2013 №369 (далі - Процедура № 369).
Відповідно до п. 3.1 Процедури № 369 заява та документи, що до неї додаються, перевіряються структурним підрозділом НКРЕ, до компетенції якого належить формування цінової, тарифної та інвестиційної політики в нафтогазовому комплексі, щодо її відповідності вимогам цієї Процедури.
У разі надання неповного пакета документів, визначеного пунктом 2.1 розділу II цієї Процедури, заява не розглядається, про що НКРЕ повідомляє заявника у письмовій формі у 10-денний строк з дня надходження таких документів до НКРЕ та повертає їх заявнику.
У разі відповідності заяви та доданих до неї документів, визначених пунктом 2.1 розділу II цієї Процедури, відповідний структурний підрозділ НКРЕ, до компетенції якого належить формування цінової, тарифної та інвестиційної політики в нафтогазовому комплексі, розглядає їх протягом 30 календарних днів з дня надходження до НКРЕ.
У разі потреби НКРЕ може звернутися до суб`єкта господарювання, що провадить або має намір провадити господарську діяльність, зазначену у пункті 1.3 розділу I цієї Процедури, щодо надання додаткових пояснень та обґрунтувань, які подаються суб`єктом господарювання до НКРЕ у визначений нею строк, підписані керівником та засвідчені печаткою суб`єкта господарювання. Розгляд заяви призупиняється на строк, необхідний для доопрацювання структури тарифу або інвестиційної програми, якщо при розгляді структурними підрозділами НКРЕ виникають питання, що потребують додаткового вивчення і доопрацювання, про що НКРЕ письмово повідомляє суб`єкта господарювання.
У зв`язку з офіційним опублікуванням в газеті Урядовий кур`єр від 17.01.2019, 18.01.2019 набрала чинності Тимчасова методика визначення та розрахунку тарифу на послуги розподілу природного газу затверджена постановою НКРЕКП від 14.06.2018 №389 (далі - Тимчасова методика).
Так, згідно з пунктів 8.1, 8.3-8.5 Тимчасової методики тариф установлюється НКРЕКП за умови наявності у суб`єкта господарювання відповідної чинної ліцензії або одночасно з видачею ліцензії. Суб`єкт господарювання забезпечує достовірність документів, що подаються ним для встановлення або перегляду тарифу. Установлення тарифів здійснюється НКРЕКП за умови відповідного обґрунтування суб`єктом господарювання планованих витрат, пов`язаних із розподілом природного газу. Рішення про встановлення або перегляд тарифів приймається НКРЕКП на засіданнях у формі відкритих слухань.
Заява та документи, що до неї додаються, перевіряються НКРЕКП щодо їх відповідності вимогам цього розділу.
У разі надання неповного пакета документів, визначеного пунктом 8.6 цієї глави, заява не розглядається, про що НКРЕКП повідомляє заявника у письмовій формі протягом десяти робочих днів з дня надходження таких документів до НКРЕКП та повертає їх заявнику.
У разі відповідності заяви та доданих до неї документів, визначених пунктом 8.6 цієї глави, НКРЕКП розглядає їх протягом тридцяти календарних днів з дня надходження до НКРЕКП.
У разі потреби НКРЕКП може звернутися до суб`єкта господарювання, що провадить або має намір провадити господарську діяльність з розподілу природного газу, щодо надання додаткових пояснень та обґрунтувань, які подаються суб`єктом господарювання до НКРЕКП у визначений нею строк, підписані керівником суб`єкта господарювання. Розгляд заяви зупиняється на строк, необхідний для доопрацювання структури тарифу або інвестиційної програми, якщо при розгляді виникають питання, що потребують додаткового вивчення і доопрацювання, про що НКРЕКП письмово повідомляє суб`єкта господарювання (пункт 8.12 Тимчасової методики).
Суд першої інстанції встановив, тариф позивачу на 2018 та 2019 роки був встановлений відповідачем постановою №2314 від 15.12.2016р., яка позивачем не оскаржувалась.
Згідно розділу ІV Процедури №369 перегляд рівня тарифу здійснюється як за ініціативою суб`єкта господарювання, так і НКРЕ за умови відповідного обґрунтування такого перегляду.
Суб`єкт господарювання має право звернутися до НКРЕ щодо перегляду рівня тарифу у разі: зміни обсягів надання послуг з відповідного виду ліцензованої діяльності (обсягів транспортування, розподілу, постачання, зберігання природного газу) у планованому періоді відносно врахованих при розрахунку тарифу більше ніж на 5%; зміни собівартості, передбаченої структурою тарифу, внаслідок підвищення цін на паливо, сировину, матеріали, послуги, зростання витрат на оплату праці у зв`язку зі зміною законодавчо визначеного розміру мінімальної заробітної плати відносно врахованих при розрахунку тарифу більше ніж на 5%.
Згідно з пунктом 2.5 Процедури № 369 суб`єкт господарювання при зверненні до НКРЕ за встановленням тарифу обґрунтовує кожну складову витрат з відповідного виду діяльності, пов`язаних з операційною діяльністю, фінансових витрат та прибутку. До таких витрат також відносяться витрати на закупівлю природного газу, що використовується для забезпечення виробничо-технологічних витрат та нормованих втрат природного газу (далі - ВТВ та НВ) ( пункт 2.1.5 Процедури № 369).
Виробничо-технологічні витрати/втрати газу визначаються як газ, що втрачається під час транспортування газу газорозподільними та внутрішньобудинковими мережами, а також під час виконання профілактичних робіт і поточних ремонтів (розділ 1 Методики визначення питомих виробничо-технологічних витрат природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами (далі - Методика 1), розділ 1 Методики визначення питомих виробничо-технологічних втрат природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами (далі - Методика 2), затверджених наказом Мінпаливенерго від 30 травня 2003 року № 264.
Розмір складової тарифу для покриття ВТВ визначається відповідно до чинного законодавства, тобто на підставі     наказу Міненерговугілля від 23 листопада 2011 року № 737 «Про визначення розмірів нормативних втрат і виробничо-технологічних витрат природного газу в газорозподільних мережах»      (далі - наказ № 737) (діяв до 20.09.2020р.) та зазначених вище Методик 1, 2.
Як раніше встановлено судом позивач звертався до відповідача із заявами оформленими: Листом від 13.03.2018р. Chr05.2-ЛВ-776-0318     з проханням переглянути встановлений для товариства тариф на послуги розподілу газу згідно постанови №2314 від 15.12.2016р до якої додав документи на 418арк., та Листом від 27.04.2028 року вих.№ Chr05.2-Сл-1219-0418 до якої додав документи на 205арк.
Та Листами від 11.04.2018 року вих.№3580/16-7-18 та від 17.05.2018р. вих №4588/16/7-18 відповідач надав відповідь та повідомив, що на даний час відсутній кворум в НКРЕКП що унеможливлює прийняття будь яких рішень Регулятором.
Згідно п.3.2 Регламенту Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг до складу НКРЕКП входять сім членів, у тому числі Голова.
Відповідно до п.5.11 Регламенту рішення НКРЕКП приймаються шляхом голосування. Після оголошення проекту рішення головуючий запитує, чи є серед членів НКРЕКП ті, хто голосує «проти» або «утримався» від прийняття рішень. Якщо голосів «проти» або «утримався» немає, слід вважати, що рішення проголосовано «за» та прийнято одноголосно всіма присутніми на засіданні членами НКРЕКП. Рішення НКРЕКП вважається прийнятим, якщо за нього проголосувало «за» не менше чотирьох членів НКРЕКП, присутніх на засіданні.
Та сторонами не заперечується, що на час подачі вищенаведених заяв до відповідача був відсутній кворум в НКРЕКП, який     відновився та перше засідання відбулось 06.06.2018 року, а тому суд вважає, що відповідачем не допущено бездіяльності щодо розгляду даних звернень.
Листом від 13.08.2018 року ПАТ «Чернівцігаз» вих.№Chr08-Сл-2604-0818 звернулось до відповідача щодо збільшення тарифу на послуги розподілу природного газу на 2018 рік.
У цьому контексті варто зауважити, що Верховний Суд у постанові від 19 серпня 2021 року у справі № 640/13881/19 зазначив, що " при поданні кожної заяви позивач здійснює відповідний окремий розрахунок, додає відповідні пояснення та обґрунтування щодо кожної зі статей витрат, а також надає відповідні підтверджуючі документи, з урахуванням динаміки зростання ціни газу на покриття ВТВ, рівень заробітної плати та інших витрат позивача, що зумовлює необхідність подання з кожною новою заявою оновленої інформації, а тому розгляд попередньо поданих заяв втрачає актуальність.
Відтак, з кожною наступною заявою про перегляд тарифу з іншими показниками втрачає актуальність попередньо подана заява. Так, АТ «Львівгаз» листом від 19.08.2019 № 79005.2-Сл-9114-0819 подано заяву та пакет документів про встановлення (перегляд) тарифу. Таким чином, із поданням заяви від 19.08.2019 № 79005.2-Сл-9114-0819 втратила актуальність заява позивача від 01.03.2019 року № 79005.2- Сл-2458-0319."
Аналогічна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду від 17.12.2019 у справі №826/6713/18.
Відповідач листом від 17.09.2018 року вих. №8365/16/7-18 відповів позивачу, що НКРЕКП прийнято постанову №389 від 14.06.2018 року «Про затвердження Тимчасової методики визначення та розрахунку тарифу на послуги розподілу природного газу» та вона набирає чинності з дня наступного за днем її опублікуванню в офіційному друкованому виданні та дії до 31.12.2019року та питання перегляду тарифів буде розглянуто після набрання чинності цієї Тимчасової методики .
Та як встановлено судом постанова №389 від 14.06.2018р. була опублікована в газеті Урядовий кур`єр тільки 17.01.2019 року.
Таким чином відповідач не виконав приписи Розділу ІІІ «Порядок розгляду заяви» Процедури №369 та не прийняв відповідно до 3.4. Процедури відповідне рішення, що свідчить про бездіяльність відповідача, так як він при розгляді заяви позивача повинен був керуватися діючими на час прийняття рішення нормативними актами, а не очікувати, коли набере чинності його постанова, яка містить зміни в цьому правовому питанні.
Також позивач 11.01.2019 року листом вих №58008.2-Сл-0119 (надійшов до НКЕКП 14.01.19р. вх.№Т-31/19) звернувся до відповідача щодо збільшення тарифу на послуги розподілу природного газу на 2019 рік.
Та листом вих.№512/16/7-19 від 16.01.2019р. відповідачем надана відповідь у якій повідомлено, про призупинення розгляду заяви про перегляд тарифу ПАТ «Чернівцігаз» та пакету документів, оскільки у поданих документах не надано розрахунків тарифу на послуги розподілу природного газу окремо для побутових та не побутових споживачів та надано прогнозовані розрахунки нормативних витрат та втрат природного газу, що на 60% більш ніж фактичні обсяги нормованих витрат та втрат природного газу за попередній період (т.2 а.с.51).
Згідно п.3.1 Розділу ІІІ Процедури №369 у разі потреби НКРЕ може звернутися до суб`єкта господарювання, що провадить або має намір провадити господарську діяльність, зазначену у пункті 1.3 розділу І цієї Процедури, щодо надання додаткових пояснень та обґрунтувань, які подаються суб`єктом господарювання до НКРЕКП у визначений нею строк, підписані керівником та засвідчені печаткою суб`єкта господарювання.
Розгляд заяви призупиняється на строк, необхідний для доопрацювання структури тарифу або інвестиційної програми, якщо при розгляді структурними підрозділами НКРЕ виникають питання, що потребують додаткового вивчення і доопрацювання, про що НКРЕ письмово повідомляє суб`єкта господарювання.
Враховуючи те, що у відповідача були зауваження щодо наданих розрахунків, то надання вищевказаної відповіді судом не може розглядатися як бездіяльність, так як він скористався своїми повноваженнями та надав обґрунтовану відповідь.
22.01.2019 році листом вих №712/16/7-19 НКРЕКП повідомило газорозподільні підприємства в т.ч. і ПАТ «Чернівцігаз» що в газеті «Урядовий кур`єр» від 17.01.2019 року №10 опубліковано Тимчасову методику визначення та розрахунку тарифу на послуги розподілу природного газу яка набрала чинності 18.01.2019 року і повідомив про необхідність подання заяв про перегляд тарифів на послуги розподілу природного газу та відповідні документи із врахуванням вимог Тимчасової методики та Порядку проведення відкритого обговорення проектів рішень НКРЕКП затвердженого постановою НКРЕ від 30.06.2017р. №866.
28.02.2019 року позивач подав до відповідача заяву від 26.02.2019р. вих.№58008.2-Сл-798-0219 про встановлення (перегляд) тарифу та відповідні документи з урахуванням листа НКРЕКП від 22.01.2019 року №712/16/7-19 в зв`язку із чим був запрошений на робочу зустріч для обговорення поданих документів. 15.03.2019 року було проведено робочу нараду з представниками ПАТ «Чернівцігаз» та надано зауваження до поданих документів.
21.03.2019 року позивачем вих №58008.2-Сл-1052-0319 надано письмові пояснення з питань визначених у протоколі робочої наради.
При цьому у позивача потребували додаткових обґрунтувань включення до структури тарифу кожної складової інших планованих операційних витрат.
Листом НКРЕКП від 29.03.2019 року вих №3528/17-7-19 позивача проінформовано про зупинення розгляду заяви враховуючи потребу додаткового вивчення і доопрацювання питань, що виникли при опрацюванні структури тарифу, відповідно до п.8.12 тимчасової методики.
Надалі НКРЕКП листом вих №4017/17-19 від 10.04.2019 року запросило уповноважених представників позивача 18.04.2019 прибути до відповідача на робочу зустріч для розгляду питання щодо включення відповідних витрат до інших планованих операційних витрат.
23.04.2019 року в НКРЕКП за участі представників позивача було проведено робочу нараду щодо розгляду Плану розвитку газорозподільної системи ПАТ «Чернівцігаз» на 2019-2028 року, за результатами якої були надані зауваження та рекомендації представникам позивача.
18.04.2019 року з представниками позивача було проведено відповідачем робочу нараду.
Листом від 03.05.2019 року вих. №4934/16/7-19 відповідач повідомив позивача, що наразі проводиться аналіз інформації наданої ПАТ «Чернівцігаз» на робочій нараді 18.04.2019р. (т.2 а.с.182)     та станом на сьогодні в НКРЕКП відсутній План розвитку газорозподільної системи ПАТ на 2019-2028 роки доопрацьований за результатами наданих на робочій нараді зауважень та рекомендацій. Та повідомлено, що розгляд заяви про встановлення (перегляд) тарифу на послуги розподілу природного газу та Плану розвитку газорозподільної системи ПАТ на 2019-2028 роки зупиняється.
З вищенаведеного вбачається, що з боку відповідача не було бездіяльності, а відбувався процес ознайомлення та відпрацювання наданих до заяви документів, та їх доопрацювання з боку позивача після зауважень та зупинення розгляду відповідно до п.3.1 ІІІ Процедури №369, що спростовує твердження позивача щодо бездіяльності.
Розглядаючи спір у подібних правовідносинах, Верховний Суд у постанові від 19 серпня 2021 року у справі № 640/13881/19 зазначив, що для визнання бездіяльності протиправною недостатньо одного лише факту несвоєчасного виконання обов`язкових дій, а важливими є також конкретні причини, умови та обставини, через які дії, що підлягали обов`язковому виконанню відповідно до     закону, фактично не були виконані чи були виконані з порушенням строків. Значення мають юридичний зміст, значимість, тривалість та межі бездіяльності, фактичні підстави її припинення, а також шкідливість бездіяльності для прав та інтересів особи.     Самі по собі строки поза зв`язком із конкретною правовою ситуацією, набором фактів, умов та обставин, за яких розгорталися події, не мають жодного значення. Сплив чи настання строку набувають (можуть набути) правового сенсу в сукупності з подіями або діями, для здійснення чи утримання від яких встановлюється цей строк.
В постанові Верховного Суду від 03.10.2023 у справі №160/2347/19 викладено наступні висновки:
« 52.     Зміст викладених норм Процедури №369 і Тимчасової методики свідчить, що тарифи на транспортування природного газу встановлюються для відповідних підприємств рішенням НКРЕКП, яка приймає його за наслідками розгляду заяви підприємства, до якої додаються розрахунки, що підтверджують структуру тарифу.
53.     Рішення про встановлення тарифу приймається НКРЕКП у тридцятиденний строк з дня надходження заяви та необхідних документів. Перебіг цього строку може бути зупинено, якщо виникла необхідність доопрацювання структури тарифу або інвестиційної програми; якщо при розгляді заяви виникли питання, що потребують додаткового вивчення і доопрацювання.
54.     Вирішуючи подібний спір, що також стосувався бездіяльності НКРЕКП, яка полягала у неприйнятті рішення про встановлення економічно обґрунтованих тарифів на послуги транспортування природного газу, Верховний Суд у постанові від 08.12.2022 у справі № 640/11726/19 зазначив, що протиправну бездіяльність суб`єкта владних повноважень треба розуміти як зовнішню форму поведінки (діяння) цього органу/його посадової особи, яка полягає (проявляється) у неприйнятті рішення чи у нездійсненні юридично значимих й обов`язкових дій на користь заінтересованих осіб, які на підставі     закону      та/або іншого нормативно-правового акту віднесені до компетенції суб`єкта владних повноважень, були об`єктивно необхідними і реально можливими для реалізації, але фактично не були здійснені.
55.     Для визнання бездіяльності протиправною недостатньо одного лише факту неналежного та/або несвоєчасного виконання обов`язкових дій. Важливими є також конкретні причини, умови та обставини, через які дії, що підлягали обов`язковому виконанню відповідно до     закону, фактично не були виконані чи були виконані з порушенням строків. Крім того, потрібно з`ясувати юридичний зміст, значимість, тривалість та межі протиправної бездіяльності, фактичні підстави її припинення, а також шкідливість/протиправність бездіяльності для прав та інтересів заінтересованої особи.
56. Бездіяльність суб`єкта владних повноважень може бути визнана протиправною адміністративним судом лише у випадку, якщо відповідач ухиляється від вчинення дій, які входять до кола його повноважень, та за умови наявності правових підстав для вчинення таких дій.
57. Таким чином, для визнання бездіяльності НКРЕКП протиправною необхідно дослідити чи дійсно Регулятор навмисно ухилявся від прийняття рішення про встановлення економічно обґрунтованих тарифів на послуги транспортування природного газу за результатами розгляду та на підставі поданої заяви суб`єкта господарювання.
58. Тотожний підхід до оцінки рішень (дій, бездіяльності) НКРЕКП у подібних правовідносинах був висловлений також у постанові Верховного Суду від 30.09.2021 у справі № 640/22634/19.»()
З огляду на викладене, колегія суддів, погоджується з висновком суду першої інстанції, що відповідач допустив протиправну бездіяльність по збільшенню тарифу на 2018р. на послуги з розподілу природного газу по заяві ПАТ «Чернівцігаз» від 13.08.2018 року вих.№Chr08-Сл-2604-0818, в іншій частині поданих заяв бездіяльність відсутня.
Відповідно до ч. 1 ст. 77 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених         статтею 78 цього Кодексу.
В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача (ч. 2 ст. 77 КАС України).
При цьому, доводи апеляційної скарги зазначених вище висновків суду попередньої інстанції не спростовують і не дають підстав для висновку, що судом першої інстанції при розгляді справи неповно з`ясовано обставини, що мають значення для справи, неправильно застосовано норми матеріального права, які регулюють спірні правовідносини, чи порушено норми процесуального права.
Відповідно до ч. 3 ст. 242 КАС України, обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.
З підстав вищенаведеного, колегія суддів дійшла висновку, що суд першої інстанції вірно встановив фактичні обставини справи, дослідив наявні докази, надав їм належну оцінку та прийняв рішення, з дотриманням норм матеріального і процесуального права, а тому підстав для його скасування не вбачається.
Відповідно до ст. 316 КАС України, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.
Керуючись ст. ст.  242-244,  250,  271,  272,  286,  308,  311,  315,  317,  321,  322,  325 КАС України, колегія суддів, -    

ПОСТАНОВИЛА:
Апеляційну скаргу Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг - залишити без задоволення.
Рішення Одеського окружного адміністративного суду від 16 травня 2025 року - без змін.
Постанова набирає законної сили з дати її прийняття. Касаційна скарга на рішення суду апеляційної інстанції подається безпосередньо до Верховного Суду у порядку та строки, визначені ст.ст. 328-331 КАС України.

Суддя-доповідач                                                                      В.О. Аліменко 

Судді                                                                                          Л.В. Бєлова

                                                                                                    А.Ю. Кучма

Повне судове рішення складено « 24» липня 2025 року.