Справа № 463/8278/23                         Головуючий у 1 інстанції: Жовнір Г.Б. 
Провадження № 22-ц/811/1356/24                 Доповідач в 2-й інстанції: Шандра М. М. 

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ 

        24 вересня 2024 року колегія суддів судової палати з розгляду цивільних справ Львівського апеляційного суду в складі: 
головуючого судді: Шандри М.М.
суддів: Крайник Н.П., Левика Я.А.
секретаря: Чижа Л.В.
за участю: представника АТ «ОГС «Львівгаз» - Сидор О.В., 
представника ОСОБА_1 – ОСОБА_2 
розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Львові цивільну справу за апеляційною скаргою Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» на рішення Личаківського районного суду м. Львова від 21 березня 2024 року у справі за позовом ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільчої системи «Львівгаз» про захист прав споживачів шляхом скасування протиправних рішень, актів, зобов`язання до вчинення дій,
ВСТАНОВИЛА:
У вересні 2023 року ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільчої системи «Львівгаз» про захист прав споживачів шляхом скасування протиправних рішень, актів, зобов`язання до вчинення дій.
Просив визнати незаконними та скасувати рішення Комісії з розгляду актів про порушення споживачами вимог Кодексу ГРМ Акціонерним товариством «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз»: 1) від 13.02.2023 про задоволення Акту про порушення № LV 001665 від 05.12.2022 та 2) від 12.06.2023 про задоволення (залишення без змін) Акту про порушення № LV 001665 від 05.12.2022; визнати незаконними та скасувати акти складені Акціонерним товариством «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз», якими проведено донарахування обсягу спожитого природного газу у кількості 1 954,75 куб.м. на суму 116 609,01 грн по особовому рахунку № НОМЕР_1 (м. Львів, вул. Харківська, 13/7), а саме: 1) розрахунок збитків «за несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу» та 2) акт-розрахунок «необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу та його вартості» від 07.03.2023; зобов`язати Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» здійснити перерахунок заборгованості за постачання природного газу по особовому рахунку № НОМЕР_1 (м. Львів, вул. Харківська, 13/7) за період з 06 червня 2022 року по 05 грудня 2022 року, з урахуванням скасування донарахованого обсягу спожитого природного газу у кількості 1954,75 куб.м. на суму 116 609,01 грн.
Позов обгрунтований тим, що на підставі акту від 08.08.2000 за адресою АДРЕСА_1 було змонтовано та прийнято в експлуатацію лічильник газу марки Metrix G4 №096413. В ході перевірки лічильника відповідачем 05.12.2022 було встановлено порушення пп.1 п.2 Глави 2 Розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, а саме: «пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ необліковується або обліковується некоректно. Водночас в акті зафіксовано показник 18607,65 куб.м. та зазначено про відсутність пломби АТ «Львівгаз». В той же час, згідно з актом від 15.12.2022 лабораторії з повірки лічильників ПАТ «Львівгаз», в ході перевірки лічильника газу марки Metrix G4 №096413 втручань в роботу ЗВТ не виявлено. В подальшому, рішеннями Комісії з розгляду актів про порушення споживачами вимог Кодексу ГРМ від 13.02.2023 та від 12.06.2023 задоволено (залишено без змін) акт про порушення від 05.12.2022 №001665, а позивачу за наслідками несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу донараховано об`єм 1954,75 куб.м. необлікованого (несанкціонованого) природного газу за період з 06.06.2022 по 05.12.2022 на суму 116609,01 грн, про що виставлено рахунок від 07.03.2023. Вважає такі рішення та нарахування відповідача незаконними, оскільки позивачем не вчинялося порушення пп.1 п.2 Глави 2 Розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, а відповідачем вказані обставини не доведено. Зокрема, з акту повірки лічильника вбачається факт відсутності втручання у роботу лічильника, а акт про встановлення порушення від 05.12.2022 не містить жодних доказів або будь-яких даних про те, що на момент перевірки лічильник працював у позаштатному режимі. Більш того, обов`язковою ознакою правопорушення є наслідки пошкодження ЗВТ або роботи в позаштатному режимі, які полягають у необлікованих або некоректно облікованих витратах (споживанні) природного газу комерційним ВОГ. Проте, відповідачем не надано жодних доказів про те, що позивачем здійснювалося користування необлікованим чи некоректно облікованим об`ємом природного газу. В той же час проведеною експертизою встановлено цілісність лічильного механізму та відсутність втручань в роботу ЗВТ. Разом з тим, позивачем щомісяця подавалися показники споживання газу, які систематично збільшувалися, а не зменшувалися, що додатково свідчить про відсутність позаоблікового споживання газу. А тому просить позов задоволити.
Рішенням Личаківського районного суду м. Львова від 21 березня 2024 року позов задоволено.
Визнано незаконним та скасовано:
- рішення Комісії з розгляду актів про порушення споживачами вимог Кодексу ГРМ Акціонерним товариством «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз»:
1) від 13.02.2023 про задоволення Акту про порушення № LV 001665 від 05.12.2022,
2) від 12.06.2023 про задоволення (залишення без змін) Акту про порушення № LV 001665 від 05.12.2022;
- акти складені Акціонерним товариством «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» якими проведено донарахування обсягу спожитого природного газу у кількості 1 954,75 куб.м. на суму 116 609,01 грн. по особовому рахунку № НОМЕР_1 (м. Львів, вул. Харківська, 13/7), а саме:
1) Розрахунок збитків «за несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу»;
2) Акт-розрахунок «необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу та його вартості» від 07.03.2023.
Зобов`язано Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» здійснити перерахунок заборгованості за постачання природного газу по особовому рахунку № НОМЕР_1 ( АДРЕСА_1 ) за період з 06 червня 2022 року по 05 грудня 2022 року, з урахуванням скасування донарахованого обсягу спожитого природного газу у кількості 1 954,75 куб.м. на суму 116 609,01 грн.
Стягнуто з Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» на користь держави судовий збір в розмірі 1073 грн 60 коп.
Рішення суду оскаржило АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз».
В апеляційній скарзі посилається на незаконність та необґрунтованість рішення суду, порушення судом норм матеріального та процесуального права. 
Звертає увагу на те, що у разі виявлення факту відсутності пломби в імперативному порядку для оператора ГРМ не передбачено проведення експертизи лічильника газу, тому акт експертизи лічильника газу №1133 від 15.12.2022, яким суд мотивував оскаржуване рішення у відповідності до абз.10 п. 7 глави 9 розділу X Кодексу газорозподільних систем не має значення для правильного вирішення спору. Зазначає, що факт відсутності пломби на лічильнику є самостійною правовою підставою для здійснення донарахунку необлікованого об`єму природного газу, оскільки за збереження і цілісність охоронної пломби несе відповідальність споживач. Тому, рішення комісії, на думку апелянта, є законним.
Просить рішення суду скасувати та ухвалити нове судове рішення, яким у задоволенні позову відмовити.
Представник ОСОБА_1 - ОСОБА_2 подав відзив на апеляційну скаргу, в якому просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення суду без змін.
 У судовому засіданні апеляційної інстанції представник АТ «ОГС «Львівгаз» - Сидор О.В. просила апеляційну скаргу задовольнити, покликаючись на доводи, викладені у скарзі. Представник ОСОБА_1 – ОСОБА_2 просив рішення суду залишити без змін, апеляційну скаргу – без задоволення, з підстав, викладених у відзиві на скаргу.
Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що скаргу слід задовольнити з таких підстав.
Згідно із ч.1 ст. 367 ЦПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними в ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.
Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Доказування не може ґрунтуватися на припущеннях (ч.1, ч.6 ст. 81 ЦПК України).
Згідно із 1 ст. 89 ЦПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.
Відповідно до вимог ст. 263 ЦПК України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права із дотриманням норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на  які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами,  які  були досліджені в   судовому засіданні.
Колегія суддів вважає, що рішення суду таким не повністю відповідає.
Судом встановлено, що 05.12.2022 працівниками АТ "Львівгаз" за адресою м. Львів, вул. Харківська 13/7, під час перевірки газового лічильника складено акт про порушення № LV001665. В акті вказано, що встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем, та зроблено відмітку про порушення Розділу ХІ, Глава 2, п.3, п.п.1, а саме : «пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно». Крім цього в графі детального зазначення виду, обставин та суті порушення вказано: «відсутня пломба АТ «Львівгаз». 
05.12.2022 представниками АТ «Львівгаз» складено протокол про направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу за № 0007632, згідно якого лічильник газу типу Метрікс G-4, зав. № 096413, рік випуску 2000 року з показами 18604,65 куб.м., який встановлено за адресою АДРЕСА_2 , споживач ОСОБА_1 , направлено на експертизу в Сервісний центр ПАТ «Львівгаз».
За результатами експертизи ЗВТ тип Метрікс G-4, зав. № 096413, рік випуску 2000 року з показами 18604,65 куб.м., який знято відповідно до протоколу № 0007632 від 05.12.2022, яка проведена комісією в складі представників АТ «Львівгаз» та в присутності ОСОБА_1 , 15.12.2022 було складено Акт експертизи ЗВТ та/або пломби № 1133, в якому зафіксований висновок комісії: «не виявлено втручання в роботу ЗВТ».
На засіданнях комісії з розгляду актів про порушення споживачами вимог Кодексу ГРМ від 13 лютого 2023 року та від 12 червня 2023 року прийнято рішення про задоволення акту про порушення №001665 від 05.12.2022, по споживачу ОСОБА_1 за адресою АДРЕСА_1 .
В подальшому відповідачем здійснено розрахунок збитків за несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу ОСОБА_3 за період з 06.06.2022 по 05.12.2022 та складено акт – розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості від 07.03.2023, згідно з якими обсяг донарахованого природного газу 1954,75 куб.м., сума до оплати 116609,01 грн.
Задовольняючи позов ОСОБА_1 , суд першої інстанції виходив з того, що за результатами судового розгляду не підтверджено факт несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу встановленого за місцем проживання ОСОБА_3 , за адресою АДРЕСА_1 та спростовано твердження про наявність порушення у виді «Пошкодження ЗВТ», вказаного в акті № LV001665, від 05.12.2022 . Враховуючи наведені обставини, оскаржувані рішення та акти відповідача винесенні безпідставно, є незаконними та підлягають скасуванню, що являється підставою для зобов`язання відповідача здійснити перерахунок нарахованої позивачу заборгованості за постачання природнього газу в частині скасування донарахованого обсягу спожитого природнього газу у кількості 1954,75 куб.м. на суму 116609,01 грн.
Однак, колегія суддів не може погодитись з цим висновком районного суду, з огляду на таке.
Правовідносини, що виникають між оператором газорозподільних систем та суб`єктами ринку природного газу регулюються Законом України «Про ринок природного газу», Кодексом газорозподільних систем, затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 №2494.
Згідно з пунктом 1 глави 6 розділу X Кодексу ГРС власник комерційного ВОГ або суб`єкт господарювання, що здійснює його експлуатацію на підставі відповідного договору з власником, забезпечує належний технічний стан комерційного ВОГ та його складових (зокрема ЗВТ), а також проведення періодичної повірки ЗВТ в порядку, визначеному главою 7 розділу X Кодексу, та відповідає за дотримання правил експлуатації комерційного вузла обліку та його складових (ЗВТ).
Пунктом 4 глави 6 розділу Х Кодексу ГРС за збереження і цілісність комерційних та дублюючих ВОГ та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені, що має бути зафіксовано у відповідному акті про пломбування.
Згідно з частинами 1, 2 статті 59 Закону «Про ринок природного газу» суб`єкти ринку природного газу, які порушили законодавство, що регулює функціонування ринку природного газу, несуть відповідальність згідно із законом. Правопорушеннями на ринку природного газу, зокрема є: несанкціонований відбір природного газу; самовільне під`єднання до системи, зривання або пошкодження цілісності пломб, повірочного тавра, заглушок тощо, що впливає на безпеку постачання природного газу або результати вимірювання.
Пунктом 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРМ визначено, що: 
-несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу - це втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.
-пошкодження пломб – відсутність чи пошкодження цілісності пломб, пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломби (дріт, кордова нитка тощо), гвинтів, на яких закріплено пломбувальний матеріал, у тому числі відсутність чи пошкодження на ЗВТ (лічильнику газу) пломб з відбитками тавр про їх повірку або індикаторів дії впливу постійного магнітного поля (далі – магнітні індикатори), або підтверджений факт підробки пломби за умови наявності акта про пломбування (іншого документа, що підтверджує факт пломбування і передачу на збереження ЗВТ/лічильника газу та установлених пломб і магнітних індикаторів);
Згідно пп. 1 п.7 глави 9 розділу Х Кодексу ГРСУ разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак наведених порушень представник Оператора ГРМ на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення, зокрема про: пошкодження пломб .
Аналізуючи наведені положення закону, колегія суддів вважає, що відсутність пломби є самостійним видом порушення та не потребує підтвердження факту втручання в роботу вузла обліку чи доказування факту здійснення неправильного обліку або відсутності обліку спожитого газу лічильника. 
Також колегія суддів враховує, що пломбування комерційного ВОГ та його складових проводиться пломбами Оператора ГРМ в місцях, передбачених проєктом, паспортами заводів-виробників ЗВТ, та в місцях, де можливе несанкціоноване втручання в роботу складових комерційного ВОГ або несанкціонований відбір природного газу (абз. 2 п.2 Глави 5 Розділу Х Кодексу ГРС) 
Актом про порушення за № LV001665 від 05.12.2022 було встановлено відсутність пломби Оператора ГРМ, що в свою чергу порушує захист від несанкціонованого демонтажу на місці експлуатації в цілому і дає можливість для використання газу, що не обліковується.
Колегія суддів звертає увагу, що за збереження та цілісність вузла обліку природного газу, як і за цілісність пломб, має відповідати саме позивач та відповідно він має нести за це відповідальність, як власник ВОГ.
Доказів повідомлення позивачем ОСОБА_1 АТ «Львівгаз» про відсутність пломби матеріали справи не містять. 
Враховуючи, що у цій справі встановлено порушення, внаслідок якого здійснюється перерахунок (донарахування) об`ємів природного газу або зміна їх режиму нарахування, рішення комісії АТ «Львівгаз» від 13 лютого 2023 року та 12 червня 2023 року щодо затвердження Акту про порушення ЛВ № 001665 від 05.12.2022 та донарахування йому як споживачу об`єму та обсягу необлікованого природного газу і його вартості у сумі 116609,01 грн, є законним.
Відповідно до положень п.2 ч.1 ст.374 ЦПК України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити у відповідній частині нове рішення або змінити його.
Відповідно до ст.376 ЦПК України підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є: неповне з`ясування обставин, що мають значення для справи; недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи; порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права.
За таких обставин, рішення суду слід скасувати та постановити нову постанову про відмову у задоволенні позову ОСОБА_1 . 
Керуючись ст.ст. 367, 368, п.2 ч.1 ст. 374, 381, 382, 383, 384 ЦПК України, колегія суддів, 
ПОСТАНОВИЛА:
Апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» задовольнити.
Рішення Личаківського районного суду м. Львова від 21 березня 2024 року скасувати, ухвалити нову постанову.
У задоволенні позову ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільчої системи «Львівгаз» про захист прав споживачів шляхом скасування протиправних рішень, актів, зобов`язання до вчинення дій – відмовити. 
Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дня її прийняття, але може бути оскарженою у касаційному порядку шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом тридцяти днів з дня складання повної постанови.

Повний текст постанови складено: 04.10.2024

Головуючий                
                                       
Судді