ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 вересня 2024 року 
м. Київ

cправа №  916/2492/23 

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Жукова С.В. - головуючого, Огородніка К.М., Пєскова В.Г., 

розглянувши у порядку письмового провадження касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "ДП Державні лотереї"
на ухвалу Південно-західного апеляційного господарського суду від 26.06.2024
у справі №916/2492/23
за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "ДП Державні лотереї"
про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ: 
1. Товариство з обмеженою відповідальністю «ДП Державні лотереї» звернулось до Господарського суду Одеської області із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство.
2. Ухвалою Господарського суду Одеської області від 15.02.2024 у справі №916/2492/23 відкрито провадження у справі про банкрутство ТОВ «ДП Державні лотереї», введено процедуру розпорядження майном ТОВ «ДП Державні лотереї», розпорядником майна боржника призначено арбітражного керуючого Васюка Миколу Миколайовича.
3. Не погодившись із цією ухвалою до Південно-західного апеляційного господарського суду звернулось ТОВ «ДП Державні лотереї» з апеляційною скаргою в якій просило скасувати оскаржувану ухвалу та прийняти нове рішення, яким відмовити у відкритті провадження у справі про банкрутство ТОВ «ДП Державні лотереї».
Короткий зміст оскаржуваної ухвали суду апеляційної інстанції
4. Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 26.06.2024 апеляційне провадження у справі №916/2492/23 за апеляційною скаргою ТОВ "ДП Державні лотереї" на ухвалу Господарського суду Одеської області від 15.02.2024 закрито.
Короткий зміст касаційної скарги
5. До Верховного Суду від ТОВ "ДП Державні лотереї" надійшла касаційна скарга, у якій заявлено вимогу скасувати ухвалу Південно-західного апеляційного господарського суду від 26.06.2024 у справі №916/2492/23 та направити справу для продовження розгляду до Південно-західного апеляційного господарського суду.
6. В обґрунтування підстав для задоволення касаційної скарги скаржником наводяться наступні доводи:
6.1. Підставою касаційного оскарження вказаного судового рішення є неправильне застосування судом норм матеріального права (ст.ст. 88, 89, 99 ЦК України) та порушення норм процесуального права (ст.ст. 42, 86 ГПК України).
Відзиви
7. Відсутні.
Розгляд касаційної скарги Верховним Судом
8. Верховний Суд, перевіряючи правильність застосування судом апеляційної норм процесуального, в межах доводів та вимог касаційної скарги, які стали підставою для відкриття касаційного провадження, та на підставі встановлених фактичних обставин справи дійшов висновку про відмову у задоволенні касаційної скарги, виходячи з наступного.
9. Відповідно статті 300 ГПК України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги, які стали підставою для відкриття касаційного провадження, та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права. Суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази. У суді касаційної інстанції не приймаються і не розглядаються вимоги, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції. Зміна предмета та підстав позову у суді касаційної інстанції не допускається. Суд не обмежений доводами та вимогами касаційної скарги, якщо під час розгляду справи буде виявлено порушення норм процесуального права, передбачені пунктами 1, 3, 4, 8 частини першої статті 310, частиною другою статті 313 цього Кодексу, а також у разі необхідності врахування висновку щодо застосування норм права, викладеного у постанові Верховного Суду після подання касаційної скарги.
10. Суд апеляційної інстанції встановив наступні обставини справи:
Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 26.03.2024 відкрито апеляційне провадження по справі №916/2492/23 за апеляційною скаргою ТОВ "ДП Державні лотереї" на ухвалу Господарського суду Одеської області від 15.02.2024 та призначено справу до розгляду на 15.05.2024.
Судом апеляційної інстанції отримано заяву ТОВ "ДП Державні лотереї", підписану від імені товариства представником Толмачовим В.В., про відмову від апеляційної скарги та закриття, у зв`язку з цим, провадження у справі.
В обґрунтування даної заяви боржник зазначив, що апеляційна скарга від імені товариства подана та підписана адвокатом Оберемко Р.А., на підставі довіреності виданою директором ОСОБА_1., однак, дана особа має обмеження щодо представництва інтересів від імені юридичної особи, а саме вчинення будь-яких дії, зокрема звернення до суду, вчинення будь-яких процесуальних дій (в тому числі стосовно відмови та/або залишення без розгляду позовних заяв та будь-яких інших документів товариства) під час та/або у зв`язку із розглядом справ товариства, без попереднього письмового повідомлення директором про намір вчинення таких дій та попереднього погодження загальними зборами учасників.
Однак, як стверджує ТОВ "ДП Державні лотереї", загальні збори учасників товариства не отримали від директора жодного запиту на погодження звернення з апеляційною скаргою до суду, та відповідно не приймали рішень з цього питання.
На переконання ТОВ "ДП Державні лотереї", ОСОБА_1 діє всупереч рішенню вищого органу управління товариства - загальних зборів учасників, діє всупереч інтересів товариства, діє недобросовісно та вчиняє дії спрямовані на легалізацію власних протиправних дії по виведенню майна товариства.
ТОВ "ДП Державні лотереї" також зазначило, що його органам та посадовим особам взагалі не відома ні особа представника ОСОБА_1 , ані про факт укладення договору із відповідним представником чи надання повноважень на представництво у суді.
При цьому, як стверджує боржник, уповноваженою особою, яка має право діяти від імені товариства є Толмачов В.В. , відомості та повноваження про якого було внесено до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.
До суду апеляційної інстанції надійшли заперечення на вищевказану заяву про відмову від апеляційної скарги та закриття апеляційного провадження, підписані від імені ТОВ "ДП Державні лотереї" представником Оберемко Р.А. в яких останній зазначає, що єдиним та законним керівником (директором) товариства був, є та залишається виключно ОСОБА_1 , а Толмачов В.В. ніколи не мав повноважень діяти в якості виконуючого обов`язки директора товариства, та вчиняти в цій якості юридично значимі дії від імені товариства.
При цьому, за твердженням останнього, в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань містяться недостовірні відомості щодо керівника, місцезнаходження, засобів зв`язку товариства.
Так, за твердженням представника ТОВ "ДП Державні лотереї" Оберемко Р.А. постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 14.09.2023 по справі №916/107/22 встановлено незаконність дій щодо відсторонення ОСОБА_1 від виконання обов`язків директора ТОВ "ДП Державні лотереї", призначення Толмачова В.В. виконуючим обов`язки директора товариства, зміни місцезнаходження товариства та скасовано всі записи про такі незаконні дії в реєстрі.
Відповідно, представник ТОВ "ДП Державні лотереї" Оберемко Р.А. вважає, що відомості, які містяться в реєстрі є недостовірними та посилання на них є безпідставними, оскільки такі відомості були внесені до ЄДР на підставі рішення загальних зборів учасників товариства, яке було скасоване.
Таким чином, оскільки ОСОБА_1 є повноважним директором товариства, він у межах своїх повноважень уповноважив адвоката Оберемка Р.А. звернутись з апеляційною скаргою від імені товариства до апеляційного суду.
04.06.2024 до Південно-західного апеляційного господарського суду повторно надійшла заява ТОВ "ДП Державні лотереї", підписана від імені товариства представником Толмачовим В.В. , про закриття апеляційного провадження, яка обґрунтована тим, що 03.06.2024 відбулися загальні збори учасників товариства під час яких прийняті рішення, зокрема про відмову від апеляційної скарги ТОВ "ДП Державні лотереї" (за підписом адвоката Оберемка Р.А.) та уповноважити    Толмачова В.В. та/або адвоката Савицького А.Я. подати клопотання про відмову від апеляційної скарги ТОВ "ДП Державні лотереї" у справі № 916/2492/23.
Також у даній заяві ТОВ "ДП Державні лотереї" зазначає, що Оберемко Р.А. немає повноважень на представництво ТОВ «ДП Державні Лотереї» та його повноваження припинені відповідно до рішення загальних зборів учасників, оформленого протоколом № 1 від 03.06.2024.
Під час судового засідання від 26.06.2024 представник ТОВ «ДП Державні Лотереї» адвокат Савицький А.Я., а також представники Толмачова В.В. та Опаренко К.В. підтримали заяву про відмову від апеляційної скарги та закриття провадження по справі.
Представник ТОВ «ДП Державні Лотереї» адвокат Оберемко Р.А. заперечував проти задоволення такої заяви та наполягав на розгляді справи по суті.
У відповідності до відомостей, які наразі містяться у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань керівниками ТОВ «ДП Державні лотереї» є ОСОБА_1 (відсторонений на підставі протоколу №3 загальних зборів учасників товариства від 13.04.2021) - керівник та Толмачов В.В. (повноваження: вчиняти дії від імені юридичної особи, у тому числі підписувати договори тощо (виконуючий обов`язки директора товариства згідно з протоколом №3 загальних зборів учасників віл 13.04.2021)) - представник.
Як вбачається з наявних матеріалів справи, рішенням загальних зборів ТОВ «ДП Державні лотереї» від 13.04.2021, серед іншого вирішено: відсторонити ОСОБА_1 від виконання обов`язків директора Товариства з 13 квітня 2021 року та заборонити ОСОБА_1 вчиняти будь-які дії стосовно представництва Товариства та/або вчиняти дії від імені Товариства. Призначено виконуючим обов`язків Товариства Толмачова В.В. з 14 квітня 2021р. та надано виконуючому обов`язків директора Товариства Толмочову В.В. всі повноваження, передбачені Статутом Товариства для директора Товариства.
Однак, постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 14.09.2023 по справі №916/107/22, яка залишена без змін постановою Верховного Суду від 13.12.2023, серед іншого, було визнано недійсним та скасовано рішення загальних зборів учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї» від 13.04.2021 про відсторонення Директора Товариства, виключення відомостей про Директора з ЄДР, призначення особи виконуючої обов`язки Директора Товариства, оформлених протоколом №3 загальних зборів учасників ТОВ «ДП Державні Лотереї» та скасовано запис в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань   №1000731070015022567 від 16.04.2021, внесений (здійснений) державним реєстратором Усатівської сільської ради Одеського району Одеської області Марущак Юлією Валерівною про зміну керівника або відомостей про керівника юридичної особи, зміна фізичних осіб або зміна відомостей про фізичних осіб - платників податків, які мають право вчиняти дії від імені юридичної особи без довіреності, у тому числі підписувати договори, подавати документи для державної реєстрації тощо.
При цьому, після прийняття такого рішення судом відповідні відомості про зміни не були внесені до Єдиного державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.
Наведене, на переконання колегії суддів свідчить про наявність спірних питань щодо визначення керівного складу ТОВ «ДП Державні Лотереї» та особи, яка має право представляти інтереси від імені товариства у судових інстанціях.
у даному випадку апеляційна скарга від імені ТОВ "ДП Державні лотереї" підписана адвокатом Оберемко Р.А., який діє на підставі довіреності виданої 19.02.2024 та була подана до суду апеляційної інстанції 24.02.2024.
Названа довіреність підписана та видана від імені ТОВ "ДП Державні лотереї" директором товариства ОСОБА_1 , який як вказано у довіреності, діє на підставі Статуту.
Розділом 8 Статуту ТОВ "ДП Державні лотереї" визначено, що органами товариства є загальні збори учасників товариства, виконавчим органом є директор товариства.
Вищим органом товариства є загальні збори учасників товариства. Загальні збори мають право приймати рішення з усіх питань діяльності товариства, у тому числі і з тих, що передані загальними зборами до компетенції виконавчого органу (п.п.9.1., 9.3. Статуту ТОВ "ДП Державні лотереї").
Підпунктами 9.7.6., 9.7.7. пункту 9.1. Статуту ТОВ "ДП Державні лотереї" визначено, що до виключної компетенції загальних зборів належить, зокрема обрання директора товариства та встановлення форм контролю та нагляду за діяльністю виконавчого органу товариства.
У відповідності до розділу 10 Статуту ТОВ "ДП Державні лотереї" одноособовим виконавчим органом товариства є директор, який підзвітний загальним зборам і організовує виконання їх рішень.
Директор, серед іншого, без довіреності діє від імені товариства, представляє його в установах, підприємствах та організаціях, як в Україні, так й за кордоном, визначає осіб, що мають право діяти від імені товариства та видає їм довіреності.
Наявними матеріалами справи підтверджується, що 13 жовтня 2023 року відбулися загальні збори учасників ТОВ "ДП ДЕРЖАВНІ ЛОТЕРЕЇ" на яких було прийнято рішення про встановлення форм нагляду та контролю за діяльністю директора ( ОСОБА_1 ) товариства, зокрема вирішено визначити, що вчинення будь-яких дії, з описаних нижче, потребуватиме попереднього письмового повідомлення директором про намір вчинення таких дій та попереднього погодження загальними зборами учасників, а саме:
- звернення до суду, вчинення будь-яких процесуальних дій (в тому числі стосовно відмови та/або залишення без розгляду позовних заяв та будь-яких інших документів Товариства) під час та/або у зв`язку із розглядом справ товариства.
Отже, у даному випадку вищим органом ТОВ "ДП Державні лотереї" загальними зборами учасників товариства було прийнято рішення, з урахуванням положень п.п. 9.7.7. Статуту, про запровадження форми нагляду та контролю за діяльністю директора товариства ( ОСОБА_1 ), тобто певних обмежень у діях виконавчого органу, які не можуть бути вчинені без попереднього повідомлення та погодження загальними зборами.
Зокрема, такі обмеження стосуються й звернення до суду від імені товариства та вчинення будь-яких процесуальних дій.
Судова колегія зазначає, що таке рішення наразі є дійсним, учасниками справи у судовому порядку не оскаржувалось та недійним не визнавалось, доказів зворотного не надано.
З огляду на таке, директор ТОВ "ДП Державні лотереї" ОСОБА_1 має певні обмеження встановленні рішенням загальних зборів учасників товариства від 13.10.2023, зокрема останній перед зверненням до суду з будь-якими заявами, у тому числі апеляційною скаргою, повинен попереднього повідомити про таке звернення загальні збори учасників товариства та отримати погодження останніх на вчинення таких дій.
Втім, наявні матеріали справи не містять, а учасниками справи, у тому числі    ОСОБА_1 не надано доказів на підтвердження того, що останній повідомляв вищий орган ТОВ "ДП Державні лотереї" про наміри звернення з цією апеляційною скаргою до суду та отримав погодження загальних зборів учасників товариства на вчинення таких дій.
При цьому, інший представник ТОВ "ДП Державні лотереї" адвокат Савицький А.Я. надав пояснення у яких зазначив, що ОСОБА_1 не звертався до загальних зборів учасників товариства за відповідним погодженням на звернення з апеляційною скаргою та не отримував позитивного рішення від останніх.
11. Вищевикладені обставини справи стали підставою для того, що суд апеляційної інстанції при постановленні оскаржуваної ухвали не прийняв відмову ТОВ «ДП Державні Лотереї» від апеляційної скарги, але разом з тим, дійшов висновку, що у даному випадку ОСОБА_1 , який станом на час звернення з апеляційною скаргою мав певні обмеження у вигляді попереднього погодження з загальними зборами учасників товариства звернення до суду, зокрема й у формі подання апеляційної скарги, та за відсутності відповідного рішення загальних зборів про надання таких повноважень, не міг передати довірителю, тобто адвокату Оберемко Р.А. повноваження на вчинення яких не мав сам, як довіритель.
12. Наведене стало підставою для висновку суду апеляційної інстанції про те, що у даному випадку апеляційну скаргу підписано не уповноваженою на то особою, оскільки ОСОБА_1 , який від імені товариства видано довіреність адвокату Оберемко Р.А., у зв`язку із прийнятим рішенням загальних зборів учасників товариства про встановлення форм нагляду та контролю за діяльністю директора товариства, був обмежений у зверненні до суду, вчинення будь-яких процесуальних дій (в тому числі стосовно відмови та/або залишення без розгляду позовних заяв та будь-яких інших документів товариства) під час та/або у зв`язку із розглядом справ товариства, без попереднього повідомлення та погодження таких дій з загальними зборами товариства.
13. Відповідно до положень пункту 2 частини 1 статті 264 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції закриває апеляційне провадження, якщо після відкриття апеляційного провадження виявилося, що апеляційну скаргу не підписано, подано особою, яка не має процесуальної дієздатності, або підписано особою, яка не має права її підписувати.
14. Суд апеляційної інстанції встановив, що у даному випадку ОСОБА_1 , який станом на час звернення з апеляційною скаргою мав певні обмеження у вигляді попереднього погодження з загальними зборами учасників товариства звернення до суду, зокрема й у формі подання апеляційної скарги, та за відсутності відповідного рішення загальних зборів про надання таких повноважень, не міг передати довірителю, тобто адвокату Оберемко Р.А. повноваження на вчинення яких не мав сам, як довіритель.
15. Наведений висновок був зроблений на підставі дослідження положень п.п. 9.7.7. Статуту ТОВ "ДП Державні лотереї" та рішення загальних зборів учасників товариства від 13.10.2023, у відповідності до яких ОСОБА_1 перед зверненням до суду з будь-якими заявами, у тому числі апеляційною скаргою, повинен попереднього повідомити про таке звернення загальні збори учасників товариства та отримати погодження останніх на вчинення таких дій.
16. У касаційній скарзі не спростовуються обставини того, що ОСОБА_1 не звертався до загальних зборів учасників товариства за відповідним погодженням на звернення з апеляційною скаргою та не отримував позитивного рішення від останніх.
17. З урахуванням вказаного, а також беручи до уваги те, що суд касаційної інстанції не має право вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, колегія суддів суду касаційної інстанції дійшла до висновку про правильне застосування приписів пункту 2 частини 1 статті 264 Господарського процесуального кодексу України при постановленні ухвали Південно-західного апеляційного господарського суду від 26.06.2024 у справі №   916/2492/23.
Висновки за результатами розгляду касаційної скарги
18. Відповідно до положень ст. 309 ГПК України, суд касаційної інстанції залишає касаційну скаргу без задоволення, а судові рішення - без змін, якщо судове рішення, переглянуте в передбачених статтею 300 цього Кодексу межах, ухвалено з додержанням норм матеріального і процесуального права. Не може бути скасоване правильне по суті і законне рішення з одних лише формальних міркувань.
19. З урахуванням того, що при постановленні ухвали Південно-західного апеляційного господарського суду від 26.06.2024 у справі №   916/2492/23 було правильно застосовано положення пункту 2 частини 1 статті 264 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів суду касаційної інстанції на підставі приписів ст. 309 ГПК України, дійшла висновку про залишення без задоволення касаційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "ДП Державні лотереї" та про залишення без змін оскаржуваної ухвали.
Розподіл судових витрат
18. Оскільки за наслідками касаційного розгляду суд касаційної інстанції дійшов висновку про залишення без задоволення касаційної скарги та про залишення без змін ухвали Південно-західного апеляційного господарського суду від 26.06.2024 у справі №   916/2492/23, судові витрати у вигляді судового збору за подання касаційної скарги покладаються на скаржника.
Керуючись ст. ст. 240, 300, 301, 304, 308, 309, 314, 315, 317 ГПК України, Верховний Суд, -
ПОСТАНОВИВ:
1. Касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "ДП Державні лотереї" залишити без задоволення.

2. Ухвалу Південно-західного апеляційного господарського суду від 26.06.2024 у справі №   916/2492/23 залишити без змін.
Постанова суду касаційної інстанції набирає законної сили з моменту її прийняття, є остаточною і оскарженню не підлягає.
Головуючий                                                                               С.В. Жуков
Судді                                                                                            К.М. Огороднік
                                                                                                     В.Г. Пєсков