ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 березня 2024 року 
м. Київ

cправа №  910/4217/22 

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Зуєва В.А. - головуючого, Берднік І.С., Міщенка І.С.,
за участю секретаря судового засідання - Дерлі І.І.,
за участю представників сторін:
позивача - Мироненко М.Д. (адвокат),
відповідача - Синьоока Г.І. (адвокат),
третьої особи - ОСОБА_1 (самопредставництво),
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "АВГУСТА"
на постанову Північного апеляційного господарського суду від 12.12.2023 (у складі колегії суддів: Гончаров С.А. (головуючий), Яковлєв М.Л., Шаптала Є.Ю.)
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "АВГУСТА"
до АО "Національна Атомна Енергогенеруюча компанія "Енергоатом" в особі філії "Відокремлений підрозділ "Енергоатом-Трейдинг" акціонерного товариства "Національна Атомна Енергогенеруюча компанія "Енергоатом,
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача - Кабінет Міністрів України
про стягнення 7 685 065,10 грн,
ВСТАНОВИВ:
1. Короткий зміст та підстави позовних вимог
1.1. Товариство з обмеженою відповідальністю "Августа" (далі - Позивач, ТОВ "Августа") звернулось до Господарського суду міста Києва з позовом до Державного підприємства "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" в особі відокремленого підрозділу "Енергоатом-Трейдинг" державного підприємства "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" (далі - Відповідач, АО"НАЕК "Енергоатом"), в якому, з урахуванням заяви від 28.06.2022 року про зміну предмета позову, просило суд стягнути з відповідача 7 685 065,10 грн збитків.
1.2. В обґрунтування пред`явлених вимог ТОВ "Августа" посилалось на неналежне виконання Відповідачем умов Договору купівлі-продажу електричної енергії від 21.05.2021 року №65-150-SD-21-00276 в частині поставки всього обсягу електроенергії, обумовленого сторонами в цьому правочині. Так, Позивач зазначав, що Відповідач, формально пославшись на настання відкладальної обставини, зловжив своїм правом, передбаченим договором, на шкоду його майновим інтересам, зменшивши обсяг продажу електричної енергії в односторонньому порядку за діючим правочином та у подальшому перепродавши вивільнений обсяг на електронних аукціонах, що свідчить про відсутність нагальної необхідності виконувати покладені на Відповідача законом спеціальні обов`язки. Разом із тим, Позивач вважав, що передбачена пунктом 11.5.4 Договору відкладальна обставина не настала, оскільки Відповідач фактично не виконував жодного із додатково покладених спеціальних обов`язків, передбачених постановою Кабінету Міністрів Україні від 11.08.2021 №859.
Враховуючи наведене, ТОВ "Августа" було безпідставно позбавлене права купівлі повного обсягу електричної енергії, який підлягав відчуженню на його користь за заздалегідь обумовленими у підписаному сторонами договорі умовами, у зв`язку із чим придбав недопоставлений йому обсяг електроенергії - 4 418,000 МВт*год в іншого постачальника за вищою ціною. За таких обставин, Позивач просив суд стягнути з Відповідача завдані йому збитки у розмірі 7 685 065,10 грн, що фактично становлять різницю між вартістю докупленої електроенергії обсягом 4 418,000 МВт*год в іншого постачальника та погодженою сторонами договору                                       №65-150-SD-21-00276 вартістю цієї недопоставленої електричної енергії.
2. Короткий зміст рішень господарських судів попередніх інстанцій
2.1. Рішенням Господарського суду міста від 02.11.2022 позовні вимоги                                       ТОВ "Августа" було задоволено.
2.2. Місцевий господарський суд, задовольняючи позов виснував, що Відповідач допустив порушення взятих на себе за Договором зобов`язань, яке полягало у необґрунтованому зменшенні обсягу постачання електричної енергії Позивачу на                   4 418,000 МВт*год за відсутності настання відкладальної обставини. 
Враховуючи встановлення факту порушення Відповідачем взятих на себе зобов`язань за Договором, встановивши у діях останнього наявність всіх обов`язкових елементів складу правопорушення, у тому числі причинно-наслідкового зв`язку між протиправною поведінкою та завданими Позивачу збитками, розмір яких є доведеним, місцевий господарський суд дійшов висновку про стягнення з Відповідача на користь ТОВ "Августа" суми збитків, яка була заявлена до стягнення.
2.3. Постановою Північного апеляційного господарського суду від 12.12.2023 рішення Господарського суду міста Києва від 02.11.2022 скасовано та прийнято нове рішення, яким у задоволенні позову ТОВ "Августа" - відмовлено. 
2.4. Так, за висновками суду апеляційної інстанції твердження Позивача про заподіяння йому збитків у розмірі 7 685 065,10 грн шляхом застосуванням Відповідачем відкладальної обставини у вигляді зменшення обсягу продажу електричної енергії на 20% за договором купівлі-продажу електричної енергії від 21.05.2021 №65-150-SD-21-002 є безпідставними та необґрунтованими.
В свою чергу, застосування ДП "НАЕК" Енергоатом" відкладальної обставини відбувалося в межах вказаного договору (Розділ 11) та на виконання спеціальних обов`язків покладених на нього положення №483, що в свою чергу повністю спростовує доводи Позивача.
Суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що Відповідачем доведено факт настання відкладальної обставини, яка призвела до зменшення обсягу електричної енергії, який Відповідач зобов`язувався продавати (відпускати) Позивачу за договором у спірний період (липень - грудень 2021 року), тобто, місцевий господарський суд дійшов помилкового висновку щодо встановлених обставин.
Тому, за висновком суду апеляційної інстанції, Позивачем не доведено причинно-наслідкового зв`язку між діями Відповідача щодо зменшення обсягу поставки електроенергії за договором від 21.05.2021 №65-150-SD-21-002 та як наслідок такого зменшення придбання недопоставленого Позивачу обсягу електричної енергії в іншого постачальника за вищою ціною.
Оскільки при розгляді справи №910/4217/22 судом апеляційної інстанції не встановлено порушень ДП "НАЕК" Енергоатом" умов договору від 21.05.2021                        №65-150-SD-21-002, на які посилається ТОВ "АВГУСТА", то, відповідно, і відсутні правові підстави для покладення на Відповідача відповідальності у вигляді відшкодування збитків.
3. Короткий зміст та узагальнені доводи касаційної скарги та позиції інших учасників справи
3.1. У касаційній скарзі ТОВ "Августа" просить скасувати постанову Північного апеляційного господарського суду від 12.12.2023 та залишити в силі рішення Господарського суду міста Києва від 02.11.2022 у справі №910/4217/22.
3.2. Скаржник у касаційній скарзі зазначає, що суд апеляційної інстанції не врахував висновок щодо застосування норм права у подібних правовідносинах, викладений у постанові Верховного Суду від 17.05.2023 у справі №910/21951/21.
3.3. Окрім того, Скаржник вказує на те, що не врахувавши вказаний вище висновок суд апеляційної інстанції не дослідив модель спеціальних обов`язків, яка діяла у період з 01.07.2021 по 31.12.2021, не встановив зміну змісту та обсягу обов`язків Відповідача у зв`язку із її зміною, та не дослідив вплив такої зміни на обсяг електричної енергії, який залишився вільним після виконання таких спеціальних обов`язків.
3.4. Касатор також вказує на те, що в порушення порядку дослідження доказів та принципу змагальності сторін, суд апеляційної інстанції безпідставно та необґрунтовано відхилив клопотання про витребування форм звітності Відповідача у НКРЕКП, без дослідження яких неможливо дослідити моделі спеціальних обов`язків, які діяли у період з 01.07.2021 по 31.12.2021, встановити, як змінився зміст та обсяг обов`язків Державного підприємства "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енерґоатом", внаслідок зміни моделі спеціальних обов`язків, а також дослідити вплив такої зміни на обсяг електричної енергії, який залишився вільним після виконання таких спеціальних обов`язків. 
20.02.2024 ТОВ "Августа" подало до суду додаткові пояснення по справі, у яких, зокрема, просить, долучити їх до матеріалів справи та задовольнити касаційну скаргу.
3.5. Акціонерне товариство "Національна Атомна Енергогенеруюча компанія "Енергоатом" та Кабінет Міністрів України у відзивах на касаційну скаргу просять залишити її без задоволення, а оскаржувані судові рішення - без змін. 
3.6. Також Акціонерне товариство "Національна Атомна Енергогенеруюча компанія "Енергоатом" подало до суду заяву про залучення до участі у справі правонаступника, а саме, заміну Відповідача у справі - ДП ""Національна Атомна Енергогенеруюча компанія "Енергоатом" в особі відокремленого підрозділу "Енергоатом-Трейдинг" державного підприємства "Національна Атомна Енергогенеруюча компанія "Енергоатом" на його правонаступника Акціонерне товариство "Національна Атомна Енергогенеруюча компанія "Енергоатом" в особі філії "Відокремлений підрозділ "Енергоатом-Трейдинг" акціонерного товариства "Національна Атомна Енергогенеруюча компанія "Енергоатом".
4. Розгляд справи Верховним Судом
4.1. Ухвалою Верховного Суду від 25.01.2024 відкрито касаційне провадження за вищезазначеною касаційною скаргою і призначено розгляд справи у судовому засіданні на 21.02.2024. 
4.2. 21.02.2024 протокольною ухвалою Суд задовольнив заяву АО "НАЕК" "Енергоатом" про залучення до участі у справі правонаступника , а саме, замінив Відповідача у справі - ДП ""Національна Атомна Енергогенеруюча компанія "Енергоатом" в особі відокремленого підрозділу "Енергоатом-Трейдинг" державного підприємства "Національна Атомна Енергогенеруюча компанія "Енергоатом" на його правонаступника АТ "Національна Атомна Енергогенеруюча компанія "Енергоатом" в особі філії "Відокремлений підрозділ "Енергоатом-Трейдинг" акціонерного товариства "Національна Атомна Енергогенеруюча компанія "Енергоатом.
4.5. Ухвалою Верховного Суду від 21.02.2024 у судовому засіданні було оголошено перерву.
5. Обставини встановлені судами
5.1. Як встановлено господарськими судами попередніх інстанцій та підтверджується матеріалами справи, постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 07.10.2020 року № 1838, відповідно до законів України "Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг", "Про ринок електричної енергії" та Порядку ліцензування видів господарської діяльності, державне регулювання яких здійснюється Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 03.03.2020 року № 548, Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, постановила видати ліцензію на право провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу - ТОВ "Августа".
5.2. За результатами електронного аукціону з продажу електричної енергії                        №ЕР-200521-1540, що відбувся 20.05.2021 року на товарній біржі (Товариство з обмеженою відповідальністю "Українська енергетична біржа"), між ТОВ "Августа" (як переможцем означеного аукціону, покупець) та Державним підприємством "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" в особі відокремленого підрозділу "Енергоатом-Трейдинг" (продавець) 21.05.2021 року укладено договір купівлі-продажу електричної енергії № 65-150-SD-21-00276 (далі - Договір) та додаткову угоду № 1 до цього правочину (надалі - Додаткова угода).
5.3. Відповідно до пункту 1.2 Договору кожна сторона зобов`язана вжити всіх необхідних заходів (вчинити необхідні дії), що передбачені у Законі України "Про ринок електричної енергії", Кодексі системи передачі, Кодексі систем розподілу, Кодексі комерційного обліку електричної енергії, Правилах ринку та інших нормативно-правових актах для належного виконання своїх зобов`язань за цим Договором купівлі-продажу електричної енергії, які, зокрема можуть включати, але не виключно, укладання відповідних договорів, внесення необхідних платежів та гарантій, отримання необхідних дозволів, підтверджень та погоджень, здійснення відповідних повідомлень, реєстрацію та надання необхідної інформації, впровадження програмного забезпечення тощо.
5.4. Для цілей цього Договору сторони під терміном розрахунковий місяць розуміють календарний місяць (з першого по останнє число включно), за який сторонами визначається обсяг і вартість електричної енергії та здійснюються розрахунки між покупцем та продавцем (пункт 1.3 Договору).
5.5. Згідно з пунктом 2.1 Договору продавець зобов`язаний продати електричну енергію покупцю, а покупець зобов`язаний купити (прийняти та оплатити) електричну енергію в обсягах та за ціною, що визначаються за результатами електронного аукціону на підставі відповідного аукціонного свідоцтва та на умовах, що визначені у цьому Договорі. Купівля-продаж електричної енергії за цим Договором здійснюється в Об`єднаній енергетичній системі України (ОЕС України).
5.6. За умовами пункту 2.2 означеної угоди обсяги електричної енергії, що продаються і купуються за цим договором, є договірними зобов`язаннями щодо відпуску продавцем та відбору покупцем електричної енергії та не можуть бути перепродані покупцем на ринку "на добу наперед", внутрішньодобовому ринку, за двосторонніми договорами не кінцевому споживачу.
5.7. У пункті 2.3. Договору зазначено, що обсяги електричної енергії, що продаються та купуються за цим Договором, можуть бути використані для власного споживання покупця або компенсації технологічних витрат або безпосереднього продажу та/або постачання кінцевому споживачу, в тому числі, шляхом її продажу іншим електропостачальникам за двосторонніми договорами для безпосереднього продажу та/або постачання кінцевому споживачу.
5.8. Пунктом 3.1 Договору встановлено, що періодом постачання електричної енергії є календарні дати з першого календарного дня по останній календарний день такого періоду (надалі - період постачання), що зазначаються у додатковій угоді для періоду постачання за результатами проведеного електронного аукціону.
5.9. У Додатковій угоді для періоду постачання зазначаються години, в які буде здійснюватися відпуск/відбір електричної енергії, для кожного торгового дня (доби постачання) у періоді постачання.
5.10. За умовами пункту 2 Додаткової угоди періодом постачання електричної енергії є календарні дати з 00:00 годин 01.07.2021 року по 24:00 годи 31.12.2021 року.
5.11. Згідно з пунктами 3.2, 3.3 Договору обсяг електричної енергії, що купується та продається за цим договором, у періоді постачання визначається за результатами проведеного електронного аукціону на підставі відповідного аукціонного свідоцтва та зазначається у додатковій угоді для періоду постачання. Відпуск/відбір електричної енергії у періоді постачання здійснюється згідно з графіком відпуску/відбору електричної енергії, що зазначається у Додатковій угоді для періоду постачання.
5.12. Господарськими судами встановлено, що у пункті 3 Додаткової угоди сторони погодили загальний обсяг електричної енергії, що купується та продається відповідно до умов цієї Додаткової угоди, що становить 44 170 МВт*год, а також зазначили у цій Додатковій угоді графік відпуску/відбору електричної енергії.
5.13. Відповідно до пункту 3.4 Договору кожна сторона самостійно зобов`язана до 10:00 за 1 (один) день до кожного торгового дня (доби постачання) здійснити реєстрацію обсягів електричної енергії, що відповідають розрахунковим періодам торгового дня (доби постачання), на електронній платформі ОСП.
5.14. У пункті 3.5 Договору сторони погоди, що підставою для фізичного відпуску/відбору електричної енергії у торговий день (добу постачання) за цим Договором є отримання сторонами від ОСП автоматичного повідомлення на електронній платформі про те, що зареєстрований ДД є дійсним.
5.15. Право власності та ризик втрати електричної енергії переходить від продавця до покупця після закриття воріт для реєстрації ДД (10:00 за один день до торгового дня, (Доби постачання, Д-1) на електронній платформі ОСП (пункт 3.6 Договору).
5.16. Пунктом 3.7 цієї угоди встановлено, що покупець здійснює фізичний відбір електричної енергії у точках комерційного обліку на відпуск, що розташовані на межі балансової належності електричних мереж продавця.
5.17. У пункті 3.8 Договору вказано, що покупець зобов`язується здійснювати реалізацію купленої за цим Договором електричної енергії згідно з вимогами Закону України "Про ринок електричної енергії", законодавства України про захист економічної конкуренції та ліцензійних умов для відповідної господарської діяльності, не допускаючи спотворення та маніпулювання цінами на ринку електричної енергії, а також здійснювати інші неправомірні погоджені дії, спрямовані на усунення/обмеження доступу до нього продавця.
Покупець зобов`язується здійснювати купівлю електричної енергії за цим договором для власного споживання або компенсації технологічних витрат або безпосереднього продажу та/або постачання кінцевому споживачу, в тому числі, шляхом її продажу іншим електропостачальникам за двосторонніми договорами для безпосереднього продажу та/або постачання кінцевому споживачу.
5.18. Відповідно до пунктів 4.1-4.3 Договору купівля-продаж електричної енергії здійснюється за ціною, яка визначається за результатами проведеного аукціону на підставі відповідного аукціонного свідоцтва та зазначається у додатковій угоді для періоду постачання.
Купівля-продаж електричної енергії за цим Договором здійснюється з урахуванням акцизного податку та податку на додану вартість відповідно до вимог чинного законодавства України.
Вартість електричної енергії визначається як арифметичний добуток обсягу електричної енергії на ціну за 1 (один) МВт*год, та зазначається у Додатковій угоді для періоду постачання.
Оплата за електричну енергію здійснюється у формі попередньої оплати. Покупець оплачує вартість електричної енергії до початку періоду постачання у строки та у розмірі, відповідно до умов Додаткової угоди для періоду постачання.
5.19. Умовами пунктів 4-6 Додаткової угоди визначені ціна та вартість електричної енергії, що постачається за Договором, а також порядок розрахунків за куплену електричну енергію.
5.20. За умовами пунктів 4.10, 4.11 Договору після закінчення кожного розрахункового місяця у періоді постачання, сторони складають акт купівлі-продажу електричної енергії. Продавець не пізніше 2-го робочого дня після закінчення розрахункового місяця, у якому відбулася купівля-продаж електричної енергії, направляє покупцю в письмовому вигляді акт купівлі-продажу електричної енергії. Покупець в 2-денний термін після отримання акту купівлі-продажу електричної енергії підписує його зі свого боку та направляє його продавцю.
5.21. У пункті 5.1 Договору сторони узгодили, що продавець має право призупинити повністю або частково продаж (відпуск) електричної енергії покупцю та звільняється від виконання зобов`язань за цим договором на час призупинення, у разі настання та на період дії будь-якої із таких обставин:
- якщо покупець порушив строк оплати будь-якого платежу за цим договором;
- у разі наявності заборгованості у покупця перед продавцем за цим договором;
- якщо покупець не здійснює реєстрацію/повідомлення договірних обсягів на електронній платформі ОСП або реєстрація договірних обсягів була скасована/зупинена АР/ОСП на електронній платформі ОСП через невиконання покупцем правил ринку;
- якщо покупець набув статусу "Дефолтний" або "Переддефолтний";
- якщо покупець порушив вимоги пункту 2.2 цього договору.
5.22. Про призупинення продажу (відпуску) електричної енергії продавець повідомляє покупця електронним повідомленням з накладенням КЕП керівника (уповноваженої особи). Неотримання покупцем електронного листа від продавця не впливає на право продавця на призупинення відпуску електричної енергії (пункт 5.3 Договору).
5.23. Згідно з пунктом 5.4 означеного правочину у випадку призупинення продажу (відпуску) електричної енергії продавець звільняється від будь-якої відповідальності та обов`язку щодо відшкодування покупцю штрафних санкцій, витрат, збитків, понесених покупцем (прямо або опосередковано) у зв`язку з призупиненням продажу (відпуску) продавцем електричної енергії.
5.24. У пункті 5.6 Договору зазначено, що обсяг електричної енергії, продаж (відпуск) якого було призупинено продавцем, може бути проданий продавцем на власний розсуд на інших сегментах ринку та ринку двосторонніх договорів, без будь-якого повернення (компенсації) покупцю грошових коштів, отриманих продавцем при такому продажі. Покупець не здійснює сплату продавцю за електричну енергію, продаж (відпуск) якої було призупинено/зменшено продавцем.
5.25. Відповідно до пункту 6.2 Договору у разі призупинення продавцем продажу (відпуску) електричної енергії, відповідно до розділу 5 цього Договору (крім підпункту 5.1.5 пункту 5.1), покупець зобов`язаний сплатити продавцю штраф у розмірі, що дорівнює 15 % від вартості обсягу електричної енергії (з урахуванням ПДВ), продаж якого було призупинено/зменшено продавцем.
5.26. У пункті 11.1 Договору сторони погодилися з тим, що купівля-продаж електричної енергії за цим договором здійснюється за умови та після виконання продавцем встановленого для Законі України "Про ринок електричної енергії" обов`язку щодо продажу електричної енергії на ринку "на добу наперед" та спеціальних обов`язків, покладених відповідно до Положення про покладення спеціальних обов`язків на учасників ринку електричної енергії для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку електричної енергії, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 05.06.2019 року № 483.
5.27. У пункті 11.2 Договору сторони також погодили, що обсяг електричної енергії, який продавець продає (відпускає), а покупець купує (відбирає) за цим договором у торговий день (добу постачання) є обсягом, що залишається вільним після виконання продавцем передбачених законодавством обов`язків, визначених у пункті 11.1 цього Договору (далі - вільний обсяг).
5.28. Згідно з пунктом 11.3 Договору зменшення вільного обсягу електричної енергії, що підлягає купівлі-продажу за цим договором у торговий день (добу постачання), є відкладальної обставиною. При настанні відкладальної обставини продавець має право зменшити продаж електричної енергії покупцю не більше ніж на 20 %.
5.29. За умовами пункту 11.4 цього правочину настання відкладальної обставини може бути зумовлене, зокрема, такими подіями: позапланове зменшення (обмеження) обсягу відпуску електричної енергії, оперативні команди і розпорядження ОСП на розвантаження, вихід із ладу будь-якого енергоблоку атомної електростанції продавця, продовження строку проведення ремонтних робіт для будь-якого енергоблоку атомної електростанції продавця, встановлення законодавством додаткових, у тому числі спеціальних обов`язків щодо продажу електричної енергії, системні обмеження та інші події, що призводять до зменшення вільного обсягу.
5.30. Відповідно до пункту 11.5 Договору у разі настання відкладальної обставини, сторони погоджуються із наступним:
11.5.1. продавець у першу чергу забезпечує продаж обсягу електричної енергії передбаченого п. 11.1 цього договору;
11.5.2. продавець має право зменшити продаж електричної енергії покупцю у порядку, передбаченому розділом 11 цього договору та звільняється від відповідальності за таке зменшення, зокрема, але не виключно, за будь-які збитки понесені покупцем у зв`язку із цим, та/або неотриману (упущену) вигоду, тощо;
11.5.3. покупець звільняється від оплати вартості електричної енергії, продаж якої зменшено продавцем відповідно до розділу 11 цього договору, у розмірі відповідного зменшення відпуску електричної енергії за винятком випадку, передбаченого пунктом 11.5.8 цього договору;
11.5.4. про настання відкладальної обставини продавець невідкладно, але не пізніше ніж до 09:00 годин за 1 день до торгового дня (доби постачання), інформує покупця шляхом направлення покупцю повідомлення в електронному вигляді на електронну адресу, вказану покупцем у розділі 14 цього договору, з накладенням КЕП керівника (уповноваженої особи).
У повідомленні, що направляється продавцем покупцю зазначається обсяг електричної енергії, продаж якої зменшується покупцю, орієнтовну тривалість строку дії відкладальної обставини та скоригований графік відпуску/відбору електричної енергії, та інші необхідні відомості.
Неотримання покупцем повідомлення про настання відкладальної обставини не впливає на право продавця зменшити продаж електричної енергії покупцю;
11.5.5. реєстрація обсягів електричної енергії здійснюється сторонами у порядку, передбаченому п. 3.4 договору із урахуванням скоригованого графіку відпуску/відбору електричної енергії;
11.5.6. настання відкладальної обставини після 09:00 годин за 1 день до торгового дня (доби постачання), у тому числі після здійснення сторонами реєстрації обсягів електричної енергії на електронній платформі ОСП щодо торгового дня (доби постачання), не зумовлює зменшення продажу (відпуску) електричної енергії покупцю у такий торговий день (добу постачання);
11.5.7. про припинення дії відкладальної обставини продавець інформує покупця шляхом направлення покупцю повідомлення про поновлення продажу електричної енергії в електронному вигляді на електронну адресу, вказану покупцем у розділі 14 цього договору, з накладенням КЕП керівника (уповноваженої особи).
У повідомленні про поновлення продажу електричної енергії продавець зазначає дату - торговий день (добу постачання), з якої може бути поновлено продаж електричної енергії, та іншу необхідну інформацію.
Торговий день (доба постачання), з якої поновлюється продаж електричної енергії, вважається узгодженим у разі отримання від покупця відповідного підтвердження на електронній платформі ОСП та в електронному вигляді на електронну адресу продавця з накладенням КЕП керівника (уповноваженої особи).
Після поновлення продажу електричної енергії подальша купівля-продаж електричної енергії продовжує здійснюватися у загальному порядку, передбаченому цим Договором;
11.5.8. за взаємною згодою сторін та за наявності вільного обсягу у продавця, обсяг електричної енергії, на який було зменшено продаж (відпуск) електричної енергії, може бути повністю або частково продано/відпущено (компенсовано) покупцю у межах Періоду постачання, у якому відбулося відповідне зменшення.
Про можливість продажу (відпуску) обсягу електричної енергії, продаж (відпуск) якого було зменшено, продавець інформує покупця шляхом направлення покупцю відповідного повідомлення в електронному вигляді на електронну адресу, вказану покупцем у розділі 14 цього договору, з накладенням КЕП керівника (уповноваженої особи) з обов`язковим додаванням скоригованого графіку відпуску/відбору електричної енергії для періоду постачання.
Продаж (відпуск) обсягу електричної енергії, продаж (відпуск) якого було зменшено, вважається узгодженим з боку покупця у разі отримання від покупця відповідного підтвердження на електронній платформі ОСП та в електронному вигляді на електронну адресу продавця з накладенням КЕП керівника (уповноваженої особи).
Продаж (відпуск) обсягу електричної енергії, продаж (відпуск) якого було зменшено, продовжує здійснюватися у загальному порядку, передбаченому цим Договором.
5.31. Згідно з пунктом 12.1. Договору останній вступає в силу з дати його підписання сторонами та діє до 31.12.2021 року включно. У частині виконання фінансових зобов`язань договір діє до їх повного виконання.
5.32. Суді попередніх інстанцій вказали на те, що у Додатковій угоді сторони погодили період постачання електричної енергії - календарні дати з 00:00 годин 01.07.2021 року по 24:00 годину 31.12.2021; загальний обсяг електричної енергії: 44 170 МВт*год; ціну електричної енергії: 1 241,00 грн за 1 МВт*год, крім того ПДВ - 248,20 грн, разом - 1 489,20 грн.
5.33. Також, у Додатковій угоді продавець та покупець визначили наступну вартість електричної енергії:
- у липні 2021 (01.07.2021-31.07.2021) - 9 231 552,00 грн (без ПДВ), ПДВ - 1 846 310,40 грн, разом - 11 077 862,40 грн (з ПДВ);
- у серпні 2021 (01.08.2021-31.08.2021) - 9 231 552,00 грн (без ПДВ), ПДВ - 1 846 310,40 грн, разом - 11 077 862,40 грн (з ПДВ);
- у вересні 2021 (01.09.2021-30.09.2021) - 8 933 760,00 грн (без ПДВ), ПДВ - 1 786 752,00 грн, разом - 10 700 512,00 грн (з ПДВ);
- у жовтні 2021 (01.10.2021-31.10.2021) - 9 243 960,00 грн (без ПДВ),         ПДВ - 1 848 792,00 грн, разом - 11 092 752,00 грн (з ПДВ);
- у листопаді 2021 (01.11.2021-30.11.2021) - 8 933 760,00 грн (без ПДВ), ПДВ - 1 786 752,00 грн, разом - 10 700 512,00 грн. (з ПДВ);
- у грудні 2021 (01.12.2021-31.12.2021) - 9 231 552,00 грн (без ПДВ), ПДВ - 1 846 310,40 грн, разом - 11 077 862,40 грн (з ПДВ).
Разом: 54 806 136,00 грн (без ПДВ), ПДВ - 10 961 227,20 грн., вартість з ПДВ - 65 767 363,20 грн.
5.34. Суди встановили, що з 01.07.2021 по 30.09.2021 включно Відповідач належним чином виконував умови підписаного сторонами Договору та Додаткової угоди в частині поставки позивачу попередньо погодженого між цими контрагентами обсягу електричної енергії. Наведені обставини Позивачем не заперечуються та сторонами визнаються.
5.35. 28.09.2021 Відповідач надіслав на адресу ТОВ "Августа" повідомлення від 28.09.2021 № 50-02/2213 про настання відкладальної обставини (надалі - Повідомлення), в якому, керуючись пунктами 11.1 та 11.5.4 Договору, повідомив Позивача про настання такої обставини та зменшення обсягу продажу електричної енергії, а саме у розрахункових місяцях 01.10.2021 - 31.10.2021; 01.11.2021 - 30.11.2021; 01.12.2021 - 31.12.2021. Вказані дії Відповідача зумовлені внесенням змін до Положення №483 Постановою Кабінету Міністрів України від 11.08.2021 №859, відповідно до яких на ДП "Енергоатом" покладено додаткові спеціальні обов`язки, які потребують додаткових фінансових ресурсів, а також зобов`язують ДП "Енергоатом" реалізовувати електричну енергію операторам систем розподілу для компенсації їх технологічних витрат.
5.36. У відповідь на вказане повідомлення Відповідача, Позивач направив продавцеві лист від 29.09.2021 року № 29/09-1, в якому вказав про безпідставність зменшення обсягу продажу електричної енергії за Договором протягом жовтня-грудня 2021 та просив переглянути прийняте рішенні і поновити постачання обсягів відповідно до умов укладеного між сторонами Договору, або надіслати на адресу ТОВ "Августа" обґрунтовані розрахунки та підстави для зменшення обсягів постачання за договором та додатковою угодою.
5.37. Листом від 28.10.2021 року № 50-02/2527 відокремлений підрозділ "Енергоатом-Трейдинг" державного підприємства "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" повідомив Позивача про те, що продавцем було зменшено обсяги продажу електричної енергії за Договором з метою виконання інших (додаткових) встановлених Положенням ПСО (у редакції постанови Кабінету Міністрів України від 11.08.2021 № 859) спеціальних обов`язків.
5.38. У розрахункових місяцях жовтень-грудень 2021 Відповідачем було поставлено, а позивачем куплено (відібрано) електричної енергії на 4 418,000 МВт*год менше, ніж було передбачено договором та додатковою угодою.
5.39. Так, Відповідач протягом жовтня-грудня 2021 року згідно з підписаними представниками сторін та скріпленими печатками цих суб`єктів господарювання актами купівлі продажу електричної енергії від 31.10.2021 № 774, від 30.11.2021 №1009 та від 31.12.2021 № 1269 здійснив відпуск електричної енергії Позивачу в обсязі 17 672 МВт*год (а всього протягом дії договору - 39 752 МВт*год) на суму                  26 312 901,12 грн (в т.ч. ПДВ - 4 385 483,52 грн), яка була у повному обсязі оплачена ТОВ "Августа" платіжними дорученнями від 28.09.2021 №281 на суму                                      4 437 100,80 грн, від 05.10.2021 №1344 на суму 1 774 840,32 грн, від 18.10.2021 №1367 на суму 2 662 260,48 грн, від 28.10.2021 №1396 на суму 3 430 563,84 грн, від 05.11.2021 №1435 на суму 2 572 922,88 грн, від 18.11.2021 №1471 на суму                                       2 572 922,88 грн, від 26.11.2021 №1495 на суму 3 544 915,97 грн, від 30.11.2021 №1505 на суму 2 658 686,98 грн та від 17.12.2021 № 1574 на суму 2 658 686,97 грн.
5.40. У свою чергу, 07.09.2021 року між ТОВ "Августа" (покупець) та Товариством з обмеженою відповідальністю "ЕЛЕКТРОТРЕЙДІНГ ГРУП" (продавець) укладено договір купівлі-продажу електричної енергії № ДД-21/0314 (далі - Договір                           №ДД-21/0314), за умовами якого продавець зобов`язався продати електричну енергію покупцю, а покупець зобов`язався купити (прийняти та оплатити) електричну енергію на умовах, що визначені у цьому договорі.
29.09.2021 року між ТОВ "Августа" та Товариством з обмеженою відповідальністю "ЕЛЕКТРОТРЕЙДІНГ ГРУП" укладено Додаткову угоду № 1/1 до Договору №ДД-21/0314, в якій означені контрагенти виклали пункт 1.3 Додаткової угоди від 07.09.2021 року № 1 у новій редакції та погодили, що загальний обсяг купівлі-продажу електричної енергії базового навантаження 20 МВт*год. - 44 180,0 МВт*год.
Враховуючи вищевикладені обставини ТОВ "Августа" було вимушене звернутись до суду з даним позовом для відновлення свого порушеного права, а саме відшкодування витрат у розмірі 7 685 065,10 грн, що за доводами Позивача є збитками, які йому були завдані внаслідок протиправних дій Відповідача.
6. Позиція Верховного Суду 
6.1. Заслухавши суддю-доповідача, присутніх у судовому засіданні представників сторін, дослідивши наведені у касаційній скарзі та відзиві на неї доводи, перевіривши правильність застосування господарськими судами норм матеріального і дотримання норм процесуального права, Верховний Суд вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з таких підстав.
6.2. Предметом спору в цій справі є матеріально-правова вимога ТОВ "Августа" до Акціонерного товариства "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" в особі відокремленого підрозділу "Енергоатом-Трейдинг" про стягнення 7 685 065,10 грн збитків, які спричинені необхідністю купівлі електроенергії Позивачем у іншого контрагента за вищою ціною, у зв`язку зі зменшенням Відповідачем обсягу продажу електричної енергії за договором, зумовленим настанням відкладальної обставини відповідно до пунктів 11.2, 11.3, 11.4 Договору.
6.3. Так, до правовідносин у сфері купівлі-продажу та постачання електроенергії застосовуються, зокрема, положення норм Господарського кодексу України, Цивільного кодексу України, Закону України "Про ринок електричної енергії" (далі - Закон), постанови Кабінету Міністрів України від 5 червня 2019 року №483 (в редакції Постанови Кабінету Міністрів України від 11.08.2021 №859) 
6.4. Як вбачається із матеріалів справи, встановлено судами попередніх інстанцій та не оспорюється сторонами справи, між ТОВ "Августа" (як переможцем означеного аукціону, покупець) та ДП "НАЕК Енергоатом" (продавець) 21.05.2021 року укладено Договір та Додаткову угоду.
6.5. Відповідно до статті 638 Цивільного кодексу України, договір вважається укладеним, коли між сторонами в потрібній у належних випадках формі досягнуто згоди за всіма істотними умовами. Істотними є умови про предмет договору, а також ті, які визнані такими за законом або необхідні для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою однієї зі сторін має бути досягнуто згоди.
Згідно зі статтею 628 Цивільного кодексу України, зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.
Відповідно до частини першої статті 714 Цивільного кодексу України, за договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов`язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов`язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання.
Згідно з частиною другою статті 714 Цивільного кодексу України встановлено, що до договору постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, положення про договір поставки, якщо інше не встановлено законом або не випливає із суті відносин сторін.
6.6. Частиною першою статті 275 Господарського кодексу України встановлено, що за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі - енергію) споживачеві (абоненту), який зобов`язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується.
Розрахунки за договорами енергопостачання здійснюються на підставі цін (тарифів), встановлених відповідно до вимог закону. Оплата енергії, що відпускається, здійснюється, як правило, у формі попередньої оплати. За погодженням сторін можуть застосовуватися планові платежі з наступним перерахунком або оплата, що провадиться за фактично відпущену енергію (частина шоста, сьома статті 276 Господарського кодексу України).
6.7. Відповідно до пункту 4 частини третьої статті 5 Закону до повноважень Кабінету Міністрів України у сфері електроенергетики належить прийняття рішення про покладення спеціальних обов`язків для забезпечення загальносуспільних інтересів та умов (порядку) виконання таких спеціальних обов`язків.
Згідно з частиною першою статті 62 Закону з метою забезпечення загального економічного інтересу в електроенергетичній галузі України, необхідного для задоволення інтересів громадян, суспільства і держави, та забезпечення сталого довгострокового розвитку електроенергетичної галузі і конкурентоспроможності національної економіки України на учасників ринку відповідно до цієї статті можуть бути покладені спеціальні обов`язки для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку електричної енергії.
З метою забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку електричної енергії Кабінетом Міністрів України у передбачених цією частиною випадках та на визначений строк на учасників ринку (крім споживачів) можуть покладатися спеціальні обов`язки. Пропозиції щодо обсягів та умов покладення спеціальних обов`язків готуються Регулятором з урахуванням вимог цієї статті та подаються до Кабінету Міністрів України після проведення консультацій із Секретаріатом Енергетичного Співтовариства (частина третя статті 62 Закону).
6.8. Постановою Кабінету Міністрів України від 05.06.2019 № 483 затверджено Положення про покладення спеціальних обов`язків на учасників ринку електричної енергії для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку електричної енергії (далі - Положення про ПСО).
6.9. Моделі механізму ПСО поділяють на товарну та фінансову. При затвердженні Положення про ПСО 05.06.2019 була обрана товарна модель, яка передбачала продаж встановленого обсягу електричної енергії за фіксованими цінами.
На момент укладання Договору, а саме станом на 21.05.2021 діяло Положення про ПСО, відповідно до якого на Державне підприємство "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" як на виробника електричної енергії було покладено обов`язок продажу електричної енергії за двосторонніми договорами на електронних аукціонах гарантованому покупцю за ціною 150 гривень за 1 МВт год.
6.10. Відповідно до пункту 7 Положення № 483 (у редакції, що діяла станом на 21.05.2021) виробник електричної енергії - державне підприємство "НАЕК "Енергоатом" було зобов`язане у кожному розрахунковому місяці здійснювати продаж гарантованому покупцю на електронних аукціонах в установленому законодавством порядку електричної енергії в погодинних обсягах, необхідних для задоволення потреб побутових споживачів у торговій зоні "об`єднана енергетична система України". Погодинні обсяги, необхідні для задоволення потреб побутових споживачів, розраховуються та надаються гарантованим покупцем державному підприємству "НАЕК "Енергоатом" до 20 числа кожного місяця, який передує розрахунковому місяцю. Обсяг за кожною розрахунковою годиною визначається гарантованим покупцем як сукупний в межах відповідної години за всіма постачальниками універсальних послуг і розраховується на підставі отриманої інформації згідно з підпунктом 1 пункту 13 цього Положення.
Таким чином, Положення № 483 у редакції, що діяла станом на 21.05.2021 передбачало зобов`язання Відповідача продавати електричну енергію гарантованому покупцю для її подальшої реалізації постачальникам універсальних послуг для постачання населенню за фіксованою ціною.
6.11. Разом з тим постановою Кабінету Міністрів України від 11.08.2021 № 859 "Про внесення змін до постанови Кабінету Міністрів України від 5 червня 2019 р. № 483 та визнання такими, що втратили чинність, деяких постанов Кабінету Міністрів України" Положення про ПСО викладено в новій редакції, якою закріплено фінансову модель механізму ПСО, що передбачає механізм фінансових компенсацій за електроенергію, що продається на ринкових умовах.
Зокрема, доповнено Постанову про ПСО пунктами такого змісту:
1-2. Постачальникам універсальних послуг, державному підприємству "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом", операторам системи розподілу забезпечити до 30 вересня 2021 року купівлю-продаж на електронних аукціонах електричної енергії, необхідної для виконання у жовтні 2021 року спеціальних обов`язків із забезпечення доступності електричної енергії для побутових споживачів, визначених у Положенні, затвердженому цією Постановою.
1-4. Державному підприємству "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" здійснити продаж електричної енергії державному підприємству "Гарантований покупець" на жовтень та листопад 2021 року за двосторонніми договорами на електронних аукціонах за ціною 150 гривень за МВтгод. у обсягах, що відповідають коригуванням на фактичні дані щодо погодинних обсягів споживання електричної енергії побутовими споживачами у серпні та вересні 2021 року.
Згідно з пунктом 5 Положення про ПСО до спеціальних обов`язків належить, серед іншого: придбання операторами системи розподілу за результатами проведення електронних аукціонів у державного підприємства "НАЕК "Енергоатом" стандартних продуктів BASE_Q або BASE_Y для компенсації власних технологічних витрат електричної енергії таких операторів системи розподілу в торговій зоні "об`єднаної енергосистеми України" в обсязі мінімальної величини технологічних витрат електричної енергії на її розподіл електричними мережами за годину в аналогічному місяці попереднього року з урахуванням показника ефективності технологічних витрат електричної енергії, визначеного рішеннями НКРЕКП, за ціною 1700 гривень за МВтгод. Зазначена ціна підлягає індексації на індекс цін виробників промислової продукції в кварталі, наступному за кварталом набрання чинності цим Положенням; придбання постачальниками універсальних послуг, що діють в торговій зоні "об`єднаної енергосистеми України", за результатами проведення електронних аукціонів у державного підприємства "НАЕК "Енергоатом" стандартних продуктів BASE_М для постачання побутовим споживачам таких постачальників універсальних послуг в обсязі їх мінімального споживання електричної енергії в торговій зоні "об`єднаної енергосистеми України" за годину в аналогічному місяці попереднього року за ціною індекс РДН BASE в торговій зоні "об`єднаної енергосистеми України" ("бази") за період М-3, де М - розрахунковий місяць.
6.12. Відповідно до пункту 7 Положення про ПСО виробники зобов`язані, зокрема, оплачувати своєчасно та у повному обсязі гарантованому покупцю вартість послуги гарантованого покупця.
6.13. Отже, умовами Положення про ПСО, в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 11.08.2021 передбачено обов`язок Відповідача продати електричну енергію: 1) постачальникам універсальних послуг для постачання електричної енергії побутовим споживачам (населенню) та 2) операторам системи розподілу за регульованими цінами, які є меншими ніж ринкові; а також обов`язок Відповідача оплатити послуги із забезпечення доступності електричної енергії для побутових споживачів, яка надається Державним підприємством "Гарантований покупець".
6.14. Згідно з частиною першою статті 212 Цивільного кодексу України особи, які вчиняють правочин, мають право обумовити настання або зміну прав та обов`язків обставиною, щодо якої невідомо, настане вона чи ні (відкладальна обставина).
Пунктом 11.1 Договору передбачено, що Сторони погоджуються із тим, що купівля-продаж електричної енергії за цим Договором здійснюється за умови та після виконання Державним підприємством "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" встановленого для нього Законом обов`язку щодо продажу електричної енергії на ринку "на добу наперед" та спеціальних обов`язків, покладених відповідно до Положення про ПСО № 483.
Згідно з пунктом 11.2 Договору Сторони погодилися з тим, що обсяг електричної енергії, який Державне підприємство "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" продає, а ТОВ "Августа" купує (відбирає) за цим Договором у Торговий день (Доба постачання) є обсягом, що залишається вільним після виконання Державним підприємством "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" передбачених законодавством обов`язків, визначених у пункті 11.1 цього Договору (далі - Вільний обсяг).
6.15. Отже, виходячи зі змісту наведених положень Договору Вільним обсягом електричної енергії є той обсяг, який залишається після виконання Відповідачем спеціальних обов`язків, покладених на нього відповідно до Положення №483. Відповідач вправі зменшити продаж електричної енергії позивачу не більше ніж на 20% при зменшенні цього Вільного обсягу (настанні відкладальної обставини).
Відповідно до пункту 11.4 Договору Сторони погоджуються із тим, що настання відкладальної обставини може бути зумовлене, зокрема, встановленням законодавством додаткових, у тому числі спеціальних обов`язків щодо продажу електричної енергії, системні обмеження та інші події, що призводять до зменшення Вільного обсягу.
6.16. Пунктом 11.5 Договору передбачено, що у разі настання відкладальної обставини, Сторони погоджуються з наступним:
- Державне підприємство "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" у першу чергу забезпечує продаж обсягу електричної енергії передбаченого пунктом 11.1 цього Договору (підпункт 11.5.1);
- Державне підприємство "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" має право зменшити продаж електричної енергії позивачу у порядку, передбаченому розділом 11 цього Договору, та звільняється від відповідальності за таке зменшення, зокрема, але не виключно, за будь-які збитки понесені позивачем у зв`язку із цим, та/або неотриману (упущену) вигоду, тощо (підпункт 11.5.2).
Аналогічний висновок викладений у постанові Верховного Суду від 17.05.2023 справа №910/21951/21, зокрема на яку посилається і Скаржник. 
Таким чином, доводи Касатора з посиланням на висновки, які викладені у вказаній вище постанові Верховного Суду зводяться до того чи було судом апеляційної інстанції обґрунтовано визначено внесення змін до законодавства, якими безпосередньо врегульована діяльність АО "НАЕК "Енергоатом", що зумовлює, у свою чергу, його право на застосування у спірний період відкладальної обставини.
Як встановлено судами попередніх інстанцій, Відповідач, керуючись пунктами 11.3, 11.4, підпунктом 11.5.4 пункту 11.5 договору, на адресу Позивача надіслав повідомлення №50-02/2213 від 28.09.2021 про настання з 01.10.2021 відкладальної обставини та про зменшення обсягів продажу електричної енергії на 20 % за договором у розрахункових місяцях з 01.10.2021 до 31.10.2021, з 01.11.2021 до 30.11.2021, з 01.12.2021 до 31.12.2021, а також надано скоригований графік відпуску / відбору електричної енергії з 01.10.2021 до 31.12.2021.
6.17. Так, відповідно до пунктів 5, 7 Положення про ПСО № 483, у редакції Постанови № 859, на ДП «Енергоатом» порівняно з попередньою редакцією покладено більше спеціальних обов`язків, на виконання яких у спірний період відбулись:
- продаж операторам системи розподілу електричної енергії за результатами проведення електронних аукціонів стандартних продуктів BASE_Q або BASE _Y для компенсації власних технологічних витрат електричної енергії таких операторів системи розподілу в торговій зоні "об`єднаної енергосистеми України" в обсязі мінімальної величини технологічних витрат електричної енергії на її розподіл електричними мережами за годину в аналогічному місяці попереднього року з урахуванням показника ефективності технологічних витрат електричної енергії, визначеного рішеннями НКРЕКП, за ціною 1700 гривень за МВт*год. При цьому середньозважена ціна електричної енергії на ринку двосторонніх договорів (ДД) та на ринку на добу наперед (РДН) у жовтні 2021 року становила 2793,44 грн/МВт*год. За вказаним обов`язком ДП «Енергоатом» за період з жовтня до грудня 2021 року реалізувало електричну енергію операторам системи розподілу електричної енергії в обсязі 2403220,673 МВт*год;
- продаж постачальникам універсальних послуг, що діють в торговій зоні "об`єднана енергосистема України", за результатами проведення електронних аукціонів стандартних продуктів BASE_M для постачання побутовим споживачам таких постачальників універсальних послуг в обсязі їх мінімального споживання електричної енергії в торговій зоні "об`єднаної енергосистеми України" за годину в аналогічному місяці попереднього року за ціною індекс РДН BASE в торговій зоні "об`єднаної енергосистеми України" ("бази") за період М- 3, де М- розрахунковий місяць. За вказаним обов`язком ДП "Енергоатом" за період з жовтня до грудня 2021 року реалізовано постачальникам універсальних послуг електричної енергії в обсязі 5509235,985 МВт*год;
- оплата Гарантованому покупцю послуги із забезпечення доступності електричної енергії для побутових споживачів Гарантованим покупцем: з жовтня до грудня 2021 року в сумі 28 062 798 313,08 грн з ПДВ (на виконання фінансової складової спеціальних обов`язків).
6.18. Таким чином, після укладання договору, у зв`язку зі зміною Положення про ПСО №483 (покладених спеціальних обов`язків) з 01.10.2021 для ДП "Енергоатом" встановлені додаткові спеціальні обов`язки щодо обсягів продажу електричної енергії та оплати послуги із забезпечення доступності електричної енергії, які відповідач зобов`язаний був виконувати на підставі Положення про ПСО № 483. Внаслідок цього (виконання у спірний період цих спеціальних обов`язків як за товарною, так і за фінансовою складовими) відбулось зменшення вільного обсягу електричної енергії, що підлягав купівлі-продажу за договором у торговий день (добу постачання) у період з жовтня до грудня 2021 року (включно).
6.19. Системний аналіз зазначених вище положень про ПСО у редакції Постанови               №859 свідчить про правильність висновку суду апеляційної інстанції про те, що у цьому випадку Відповідач довів факт настання та обґрунтування відкладальної обставини, яка призвела до зменшення обсягу електричної енергії, який відповідач зобов`язувався продавати (відпускати) позивачу за договором у спірний період (жовтень - грудень 2021 року).
Колегія суддів звертає увагу на те, що Скаржник у своїй касаційній скарзі фактично не погоджується із висновками суду апеляційної інстанції про те, що внаслідок прийняття відповідних змін до законодавства у Відповідача склалась ситуація, яка відповідає ознакам відкладальної обставини передбаченим статтею 212 Цивільного кодексу України та Договором, внаслідок якої у нього виникло право на зменшення обсягу електричної енергії.
6.20. При цьому, Суд зазначає, що питання застосування статті 212 Цивільного кодексу України в поєднанні з тотожними умовами Договору розглядалось у справі №910/9704/22, в якій Верховний Суд погодився зі ствердними висновками суддів попередніх інстанцій щодо того, що в такому випадку Відповідач мав право на застосування відповідних умов Договору про настання відкладальної обставини.
6.21. Згідно з частиною четвертою статті 300 ГПК України суд не обмежений доводами та вимогами касаційної скарги, якщо під час розгляду справи буде виявлено порушення норм процесуального права, передбачені пунктами 1, 3, 4, 8 частини першої статті 310, частиною другою статті 313 цього Кодексу, а також у разі необхідності врахування висновку щодо застосування норм права, викладеного у постанові Верховного Суду після подання касаційної скарги.
6.22. З огляду на те, що постанову Верховного Суду від 27.02.2024 у справі №910/9704/22 офіційно оприлюднено 04.03.2024, тобто вже після подання касаційної скарги у цій справі (03.01.2024), суд касаційної інстанції вбачає підстави для застосування положень частини четвертої статті 300 ГПК України шляхом виходу за межі доводів касаційної скарги з метою врахування правового висновку Верховного Суду про необхідність застосування належного способу захисту порушеного права у подібних правовідносинах.
За таких обставин та з огляду на норми статті 13 Закону України "Про судоустрій і статус суддів" висновки постанови у справі №910/9704/22 підлягають врахуванню при вирішення даного подібного спору.
6.23. Отже, як правильно встановив суд апеляційної інстанції, у цьому випадку, доводи Відповідача про настання відкладальної обставини є обґрунтованими та доведеними.
6.24. Пунктом 11.5 Договору передбачено, що у разі настання відкладальної обставини сторони погоджуються з таким:
- ДП «Енергоатом» у першу чергу забезпечує продаж обсягу електричної енергії, передбаченого пунктом 11.1 цього договору (підпункт 11.5.1);
- ДП «Енергоатом» має право зменшити продаж електричної енергії Позивачу в порядку, передбаченому розділом 11 цього Договору, та звільняється від відповідальності за таке зменшення, зокрема, але не виключно, за будь-які збитки понесені позивачем у зв`язку із цим, та / або неотриману (упущену) вигоду, тощо (підпункт 11.5.2).
6.25. Згідно з підпунктом 11.5.4 пункту 11.5 договору про настання відкладальної обставини ДП «Енергоатом» невідкладно, але не пізніше ніж до 09:00 годин за 1 день до Торгового дня (Доби постачання), інформує Позивача шляхом направлення останньому повідомлення в електронному вигляді на електронну адресу, вказану Позивачем у Розділі 14 цього Договору, з накладенням КЕП керівника (уповноваженої особи).
6.26. У повідомленні, що направляє ДП «Енергоатом» Позивачу, зазначається обсяг електричної енергії, продаж якої зменшується Позивачу, орієнтовну тривалість строку дії відкладальної обставини та скоригований графік відпуску / відбору електричної енергії й інші необхідні відомості.
6.27. Таким чином, в умовах доведеності Відповідачем факту настання відкладальної обставини, яка призвела до зменшення обсягу електричної енергії, відповідно, відсутності у Відповідача наявності вини за таке зменшення, Суд погоджується із висновками суду апеляційної інстанції, що Позивач не довів наявності складових повного складу цивільного правопорушення, що є необхідним для застосування такої міри відповідальності, як відшкодування збитків.
6.28. Щодо посилання Скаржника на те, що в порушення порядку дослідження доказів та принципу змагальності сторін, суд апеляційної інстанції безпідставно та необґрунтовано відхилив клопотання про витребування форм звітності Відповідача у НКРЕКП, без дослідження яких неможливо дослідити моделі спеціальних обов`язків, які діяли у період з 01.07.2021 по 31.12.2021 та встановити, як змінився зміст та обсяг обов`язків Державного підприємства "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енерґоатом", внаслідок зміни моделі спеціальних обов`язків, а також дослідити вплив такої зміни на обсяг електричної енергії, який залишився вільним після виконання таких спеціальних обов`язків, колегія суддів зазначає наступне. 
6.29. Частинами третьою та четвертою статті 13 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.
Кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних з вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій.
Відповідно до положень статті 2 Господарського процесуального кодексу України завданням господарського судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів, пов`язаних із здійсненням господарської діяльності, та розгляд інших справ, віднесених до юрисдикції господарського суду, з метою ефективного захисту порушених, невизнаних або оспорюваних прав і законних інтересів фізичних та юридичних осіб, держави. При цьому, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, згідно положень статті 74 Господарського процесуального кодексу України.
Відповідно до частини третьої статті 269 Господарського процесуального кодексу України докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього.
Господарського процесуального кодексу України допускає випадки подачі на стадії апеляційного розгляду нових доказів для підтвердження обставин, на які посилається сторона. Однак неприйнятною є ситуація, коли суд першої інстанції задовольнив позовні вимоги, а сторони під час апеляційного провадження сторони просять долучити документи (докази), які датовані після вирішення справи судом першої інстанції.
Аналогічна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду України від 16.12.2020 року у справі №908/1908/19.
6.30. Відповідно до частини першої статті 81 Господарського процесуального кодексу України учасник справи у разі неможливості самостійно надати докази вправі подати клопотання про витребування доказів судом. Таке клопотання повинно бути подане в строк, зазначений в частинах другій та третій статті 80 цього Кодексу. Якщо таке клопотання заявлено з пропуском встановленого строку, суд залишає його без задоволення, крім випадку, коли особа, яка його подає, обґрунтує неможливість його подання у встановлений строк з причин, що не залежали від неї. Так, згідно з частинами першою, другою та третьою статті 80 Господарського процесуального кодексу України учасники справи подають докази у справі безпосередньо до суду. Позивач повинен подати докази разом з поданням позовної заяви. Відповідач, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, повинні подати суду докази разом з поданням відзиву або письмових пояснень третьої особи.
Якщо доказ не може бути поданий у встановлений законом строк з об`єктивних причин, учасник справи повинен про це письмово повідомити суд та зазначити: доказ, який не може бути подано; причини, з яких доказ не може бути подано у зазначений строк; докази, які підтверджують, що особа здійснила всі залежні від неї дії, спрямовані на отримання вказаного доказу; у випадку визнання поважними причин неподання учасником справи доказів у встановлений законом строк суд може встановити додатковий строк для подання вказаних доказів (частин четвертої та п`ятої статті 80 Господарського процесуального кодексу України).
6.31. Враховуючи вищевикладені обставини, колегія суддів вважає обґрунтованими висновки суду апеляційної інстанції щодо відмови у задоволенні клопотання Позивача про витребування доказів, у зв`язку із тим, що останнім не були обґрунтовані підстави подання клопотання поза межами процесуального строку. Також Суд звертає увагу на те, що Позивач не був обмежений у праві подати або витребувати вказані документи під час розгляду справи у суді першої інстанції.
6.32. Верховний Суд з огляду на викладене зазначає, що учасникам справи надано вичерпну відповідь на всі істотні питання, що виникають при кваліфікації спірних відносин як у матеріально-правовому, так і у процесуальному сенсі.
6.33. Інші доводи касаційної скарги фактично зводяться до незгоди з висновками апеляційного суду стосовно оцінки фактичних обставин у цій справі і спрямовані на доведення необхідності їх переоцінки у тому контексті, який, на думку Скаржника, свідчить про наявність підстав для задоволення позову ТОВ "Августа".

7. Висновки Верховного Суду
7.1. Відповідно до статті 300 Господарського процесуального кодексу України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги, які стали підставою для відкриття касаційного провадження, та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права. Суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази.
7.2. За змістом пункту 1 частини першої статті 308 Господарського процесуального кодексу України суд касаційної інстанції за результатами розгляду касаційної скарги має право залишити судові рішення судів першої інстанції та апеляційної інстанції без змін, а скаргу без задоволення.
7.3. Згідно зі статтею 309 Господарського процесуального кодексу України суд касаційної інстанції залишає касаційну скаргу без задоволення, а судові рішення - без змін, якщо судове рішення, переглянуте в передбачених статтею 300 цього Кодексу межах, ухвалено з додержанням норм матеріального і процесуального права. Не може бути скасоване правильне по суті і законне рішення з одних лише формальних міркувань.
7.4. З урахуванням меж перегляду справи в касаційній інстанції колегія суддів вважає, що доводи, викладені у касаційній скарзі про неправильне застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального і процесуального права, не отримали підтвердження, не спростовують висновків судів, тому оскаржувані судові рішення підлягають залишенню без змін, а касаційна скарга - без задоволення.
8. Розподіл судових витрат
8.1. Судовий збір за подання касаційної скарги в порядку статті 129 Господарського процесуального кодексу України необхідно покласти на заявника.
Керуючись статтями 300, 301, 308, 309, 314, 315, 317 Господарського процесуального кодексу України, Верховний Суд
ПОСТАНОВИВ:
1. Касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Августа" залишити без задоволення.
2. Постанову Північного апеляційного господарського суду від 12.12.2023 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття, є остаточною та оскарженню не підлягає.

Головуючий                                                                                           В. Зуєв

Судді                                                                                                               І. Берднік

І. Міщенко