ВОСЬМИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 травня 2024 року	Львів	Справа № 140/26290/23 пров. № А/857/3872/24	

 Восьмий апеляційний адміністративний суд в складі:
головуючого судді –                                       Носа С. П., 
суддів –                                                            Кухтея Р. В.,  Шевчук С. М.;
за участю секретаря судового засідання   – Демидюк О. В.;

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Львові апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Волиньгаз Збут» на рішення Волинського окружного адміністративного суду від 08 січня 2024 року у справі №140/26290/23 (головуючий суддя Андрусенко О. О., м. Луцьк, повний текст судового рішення складено 18.01.2024) за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Волиньгаз Збут» до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (НКРЕКП) про визнання протиправною та скасування постанови,- 

                                                            ВСТАНОВИВ:

04 вересня 2023 року Волинським окружним адміністративним судом зареєстровано позовну заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «Волиньгаз Збут» до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (НКРЕКП) про визнання протиправною та скасування постанови від 04.04.2023 №613 «Про накладення штрафу на ТзОВ «Волиньгаз Збут» за порушення вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання природного газу».
В обґрунтування вимог позовної заяви зазначено, що 08.03.2023 НКРЕКП складений Акт №142 за результатами проведення планової перевірки дотримання суб`єктом господарювання ТзОВ «Волиньгаз Збут» вимог законодавства та Ліцензійних умов з провадження господарської діяльності з постачання природного газу, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 16.02.2017 №201 (далі - Ліцензійні умови) за період діяльності з 01.01.2021 по 31.12.2022. За результатами розгляду Акта від 08.03.2023 №142, НКРЕКП винесено постанову від 04.04.2023 №613, якою накладено на позивача штраф у розмірі 102000   грн. Позивач не погоджується із оскаржуваною постановою НКРЕКП від 04.04.2023 №613, оскільки висновки акту перевірки не відповідають фактичним обставинам. Так, ТОВ «Волиньгаз Збут» у своїй діяльності дотримується вимог нормативно-правових актів. Позивачем врегульовані щодобові небаланси шляхом оформлення з ТзОВ «Оператор ГТС України» та направлення одностороннього акту врегулювання щодобових небалансів товариства у 2021-2022 роках, які своєчасно, належно та в повному обсязі сплачені. Разом з тим, зміна даних адреси веб-сайту товариства відбулась 01.12.2021 про що було повідомлено Комісію 14.12.2021 листом № 437007.1-Сл-4385-1221, до якого долучено оновлені відомості про засоби провадження господарської діяльності з постачання природного газу, відтак здійснено належне інформування НКРЕКП про нову адресу веб-сайту. При проведенні перевірки для ознайомлення надавалась ліцензійна справа, яка містить примірник вищезазначеного листа, а відтак твердження Комісії про ненадання підтверджуючих документів про належне інформування НКРЕКП про нову адресу веб-сайту не відповідає дійсності. Крім того, позивач зазначав, що споживачі, які звернулися щодо повернення помилково оплачених коштів, за умови звернення згідно порядку, були включені бухгалтерією у реєстр на повернення в порядку черговості. При цьому, заяви, зазначені у списку, наданому НКРЕКП, опрацьовані товариством, а помилково оплачені кошти повернуті споживачам. В частині складання звітності позивач наголошував на тому, що така відправлялась на паперових носіях, однак НКРЕКП при зарахуванні дати отримання звітності в паперовому вигляді враховано дату отримання, а не дату відправлення вхідної кореспонденції. Крім того, позивач не погоджується із розміром штрафу на суму 102000 грн., оскільки такий є значним для такого виду адміністративної відповідальності.
Рішенням Волинського окружного адміністративного суду від 08 січня 2024 року в задоволенні позову відмовлено повністю.
Не погодившись з прийнятим рішенням, позивачем - Товариством з обмеженою відповідальністю «Волиньгаз Збут», подано апеляційну скаргу, в якій висловлено прохання скасувати оскаржуване рішення та прийняти постанову, якою задовольнити позовні вимоги.
В обґрунтування вимог апеляційної скарги фактично вказано ті самі доводи, що і в обгрунтування позовних вимог.
Відповідачем надіслано до суду апеляційної інстанції відзив на апеляційну скаргу, в якому висловлено прохання відмовити в задоволенні апеляційної скарги.
Представник позивача вимоги апеляційної скарги підтримав, просив її задовольнити.
Представник відповідача проти задоволення вимог апеляційної скарги заперечив, просив відмовити в її задоволенні.
Суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги (частина перша статті 308 КАС України).
Заслухавши суддю-доповідача, проаналізувавши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, суд апеляційної інстанції приходить до висновку про те, що апеляційну скаргу необхідно залишити без задоволення, а оскаржуване рішення залишити без змін з таких підстав.
Відповідно до ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.   
Встановлено, що ТзОВ «Волиньгаз Збут» є підприємством, що здійснює господарську діяльність із постачання природного газу, яке діє на підставі ліцензії, виданої постановою НКРЕКП №633 від 11.05.2017.
На підставі постанови НКРЕКП від 23.11.2022 №1550, постанови НКРЕКП від 21.05.2023 №334 (продовження строку перевірки) та посвідчення на проведення планової перевірки від 25.01.2023, у період з 09.02.2023 по 08.03.2023 відповідачем проведено планову перевірку щодо дотримання позивачем вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання природного газу, щодо здійснення господарської діяльності з розподілу природного газу, за період діяльності з 01.01.2021 по 31.12.2022.
За результатами планової перевірки ТзОВ «Волиньгаз Збут» складено Акт №142 від 08.03.2023, яким було встановлено ряд порушень законодавства та Ліцензійних умов допущених Ліцензіатом при здійсненні своєї господарської діяльності з постачання природного газу, а саме: пункту 2.1 Ліцензійних умов у частині здійснення господарської діяльності з постачання природного газу з дотриманням вимог Правил постачання природного газу, інших нормативно-правових актів та нормативних документів, які регулюють ринок природного газу, а саме вимог пункту 1 глави XIV Кодексу ГТС, та положень пункту 4.1 Типового договору, в частині вчасного збалансування свого портфоліо балансування; пункту 2.2 Ліцензійних умов, а саме: підпункту 6 у частині повідомлення НКРЕКП про всі зміни даних, зазначених у документах, що мають додаватись до заяви про отримання ліцензії, протягом одного місяця з дня їх настання; підпункту 13 у частині виконання умови (вимоги) чинних Правил постачання природного газу, що затверджуються НКРЕКП, а також договорів постачання природного газу; підпункту 18 у частині складання звітності, затвердженої НКРЕКП, щодо провадження господарської діяльності з постачання природного газу та подання її до НКРЕКП у встановленому порядку; підпункту 23 у частині надання до НКРЕКП документів, інформації та звітності, що містять достовірні дані, необхідні для виконання НКРЕКП своїх повноважень, в обсягах та у строки, встановлені НКРЕКП; підпункту 24 у частині обов`язку ліцензіата викопувати рішення НКРЕКП у строки, встановлені відповідними рішеннями та/або законодавством; підпункту 25 у частині дотримання мінімальних стандартів та вимог до якості обслуговування споживачів та постачання природного газу, затверджених НКРЕКП.
Не погоджуючись із висновками, які були викладені в Акті перевірки №142 від 08.03.2023, ТзОВ «Волииьгаз Збут» було надано до НКРЕКП пояснення, оформлені листом №437-Сл-182-0323 від 14.03.2023 та пояснення № 437-Сл-214-0323 від 31.03.2023.
За результатами розгляду Акту №142 від 08.03.2023 та пояснень позивача, НКРЕКП прийняло оскаржувану постанову від 04.04.2023 №613 «Про накладення штрафу на ТзОВ «Волиньгаз Збут» за порушення вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання природного газу».
З оскаржуваної постанови №613 від 04.04.2023 вбачається, що відповідачем накладено на позивача штраф у розмірі 102 000 грн. за порушення вимог законодавства та Ліцензійних умов.
Згідно із ч. 2 ст. 2 КАС України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; 2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); 4) безсторонньо (неупереджено); 5) добросовісно; 6) розсудливо; 7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; 10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.
Судом апеляційної інстанції здійснено перевірку висновків суду першої інстанції щодо відповідності дій відповідача вимогам ч. 2 ст. 2 КАС України, внаслідок чого суд апеляційної інстанції погоджується з такими та вважає за необхідне зазначити наступне.
Відповідно до частин першої-третьої  статті 1 Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг»  НКРЕКП (далі також - Регулятор) є постійно діючим центральним органом виконавчої влади зі спеціальним статусом, який утворюється Кабінетом Міністрів України.
Особливості спеціального статусу Регулятора обумовлюються його завданнями і повноваженнями та визначаються цим  Законом, іншими актами законодавства і полягають, зокрема, в особливостях організації та порядку діяльності Регулятора, в особливому порядку призначення членів Регулятора та припинення ними повноважень, у спеціальних процесуальних засадах діяльності Регулятора та гарантії незалежності в прийнятті ним рішень у межах повноважень, визначених  законом, встановленні умов оплати праці членів та працівників Регулятора.
Регулятор є колегіальним органом, що здійснює державне регулювання, моніторинг та контроль за діяльністю суб`єктів господарювання у сферах енергетики та комунальних послуг.
Згідно з частиною першою  статті 3 Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг»  Регулятор здійснює державне регулювання з метою досягнення балансу інтересів споживачів, суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, і держави, забезпечення енергетичної безпеки, європейської інтеграції ринків електричної енергії та природного газу України.
Відповідно до частини другої цієї ж статті Регулятор здійснює державне регулювання шляхом: 1) нормативно-правового регулювання у випадках, коли відповідні повноваження надані Регулятору законом; 2) ліцензування діяльності у сферах енергетики та комунальних послуг; 3) формування цінової і тарифної політики у сферах енергетики та комунальних послуг та реалізації відповідної політики у випадках, коли такі повноваження надані Регулятору законом; 4) державного контролю та застосування заходів впливу; 5) використання інших засобів, передбачених законом.
Пунктами 11 та 12 частини першої  статті 17 Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг»  передбачено, що для ефективного виконання завдань державного регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг Регулятор, зокрема: контролює додержання ліцензіатами законодавства у відповідній сфері регулювання і ліцензійних умов провадження господарської діяльності та вживає заходів до запобігання порушенням ліцензійних умов; розглядає справи про порушення ліцензійних умов, а також справи про адміністративні правопорушення і за результатами розгляду приймає рішення про застосування санкцій, накладення адміністративних стягнень у випадках, передбачених  законом, приймає у межах своєї компетенції рішення про направлення до відповідних державних органів матеріалів про виявлені факти порушення законодавства.
Відповідно до  статті 22 Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» (далі – Закон №1540-VIII)  за порушення законодавства у сферах енергетики та комунальних послуг до суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у відповідній сфері, Регулятор може застосовувати санкції у вигляді: 1) застереження та/або попередження про необхідність усунення порушень; 2) накладення штрафу; 3) зупинення дії ліцензії; 4) анулювання ліцензії. 
За порушення законодавства у сферах енергетики та комунальних послуг до посадових осіб суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у відповідній сфері, Регулятор може застосовувати санкції. У разі виявлення порушень законодавства у сферах енергетики та комунальних послуг Регулятор у 30-денний строк з дня складення акта перевірки розглядає питання відповідальності суб`єкта господарювання, його посадових осіб на своєму засіданні та приймає рішення про застосування до суб`єкта господарювання санкцій та/або застосування адміністративного стягнення до посадової особи такого суб`єкта господарювання. При застосуванні санкцій Регулятор має дотримуватися принципів пропорційності порушення і покарання та ефективності санкцій, які мають стримуючий вплив.
Зі змісту наведених норм законодавства вбачається, що НКРЕКП є органом, уповноваженим здійснювати державний контроль за дотриманням суб`єктами господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, законодавства у відповідних сферах та ліцензійних умов шляхом проведення планових та позапланових виїзних перевірок; у разі виявлення порушень у діях таких суб`єктів, застосовувати до них за результатом проведених перевірок санкції, у тому числі штрафні, виключний перелік яких визначений  статтею 22 Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг», а також здійснювати інші заходи державного регулювання з метою досягнення балансу інтересів споживачів, суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, і держави.
Цей висновок узгоджується з правовою позицією, що міститься, зокрема, у постановах Верховного Суду від 14.03.2019 у справі № 826/3880/18, від 28.09.2020 у справі №812/225/17, від 21.04.2021 у справі № 480/2675/20, від 26.05.2021 у справі № 824/266/20-а, від 08.07.2021 у справі № 160/1598/20, від 28.07.2021 у справах № 380/744/20 та № 280/160/20, від 13.08.2021 у справі № 280/62/20 та від 20.05.2022 у справі № 340/370/21.
Частиною 7 статті 19 Закону №1540-VIII визначено, що підставою для проведення позапланової виїзної перевірки є: 1) подання суб`єктом господарювання, що провадить діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, письмової заяви про здійснення заходу державного контролю; 2) обґрунтоване звернення фізичної або юридичної особи про порушення суб`єктом господарювання, що провадить діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, її законних прав; 3) обґрунтоване звернення суб`єктів господарювання та споживачів про порушення суб`єктом природної монополії законодавства з питань доступу до електричних/теплових/газових мереж та/або порушення ліцензійних умов; 4) перевірка виконання рішень Регулятора щодо усунення порушень вимог законодавства, прийнятих за результатами планових або позапланових перевірок; 5) перевірка достовірності наданих Регулятору даних у звітності або в інших документах.
Згідно з частиною 5 статті 19 Закону №1540-VIII, за результатами перевірки складається акт у двох примірниках, який підписується членами комісії з перевірки. Один примірник акта про результати перевірки передається суб`єкту господарювання, діяльність якого перевірялася, або уповноваженій ним особі. Суб`єкт господарювання, діяльність якого перевірялася, має право надати письмові пояснення та обґрунтування щодо проведеної перевірки та/або виявлених порушень у строк до п`яти робочих днів з дня отримання акта про результати перевірки. У разі виявлення порушень акт про результати перевірки вноситься на засідання Регулятора, за результатами якого Регулятор приймає рішення про застосування до суб`єкта господарювання, що провадить діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, санкції, передбаченої цим Законом. Акт про результати перевірки разом із поясненнями та обґрунтуванням суб`єкта господарювання, діяльність якого перевірялася, підлягає оприлюдненню на офіційному веб-сайті Регулятора до розгляду акта на засіданні Регулятор.
Апеляційним судом встановлено та слідує зі змісту Акта перевірки, що відповідачем встановлено порушення позивачем вимог пункту 2.1 Ліцензійних умов у частині здійснення господарської діяльності з постачання природного газу з дотриманням вимог Правил постачання природного газу, інших нормативно-правових актів та нормативних документів, які регулюють ринок природного газу, а саме вимог пункту 1 глави XIV Кодексу ГТС, та положень пункту 4.1 Типового договору, в частині вчасного збалансування свого портфоліо балансування; пункту 2.2 Ліцензійних умов, а саме: підпункту 6 у частині повідомлення НКРЕКП про всі зміни даних, зазначених у документах, що мають додаватись до заяви про отримання ліцензії, протягом одного місяця з дня їх настання; підпункту 13 у частині виконання умови (вимоги) чинних Правил постачання природного газу, що затверджуються НКРЕКП, а також договорів постачання природного газу; підпункту 18 у частині складання звітності, затвердженої НКРЕКП, щодо провадження господарської діяльності з постачання природного газу та подання її до НКРЕКП у встановленому порядку; підпункту 23 у частині надання до НКРЕКП документів, інформації та звітності, що містять достовірні дані, необхідні для виконання НКРЕКП своїх повноважень, в обсягах та у строки, встановлені НКРЕКП; підпункту 24 у частині обов`язку ліцензіата викопувати рішення НКРЕКП у строки, встановлені відповідними рішеннями та/або законодавством; підпункту 25 у частині дотримання мінімальних стандартів та вимог до якості обслуговування споживачів та постачання природного газу, затверджених НКРЕКП.
Щодо недотримання позивачем пункту 1 глави 1 розділу XIV Кодексу ГТС та положень пункту 4.1 Типового договору, що призвело до невчасного збалансування позивачем свого портфоліо балансування, порушенням пункту 2.1 глави 2 Ліцензійних умов та застосування за це відповідальності, передбаченої  статтею 59 Закону України «Про ринок природного газу», слід зазначити наступне.
Відповідно до пункту 1 частини першої  статті 59 Закону України «Про ринок природного газу»  до правопорушень на ринку природного газу віднесено, зокрема, порушення ліцензіатами відповідних ліцензійних умов провадження господарської діяльності. 
Згідно з пунктом 5 частини четвертої  статті 59 Закону України «Про ринок природного газу» №329-VIII (далі – Закон №329-VIII)  Регулятор, у разі скоєння правопорушення на ринку природного газу, приймає у межах своїх повноважень рішення про накладення штрафів на суб`єктів ринку природного газу (крім споживачів) у таких розмірах: від 3000 до 100 000 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян - на суб`єктів господарювання, що провадять господарську діяльність на ринку природного газу, що підлягає ліцензуванню: за порушення ліцензійних умов провадження відповідного виду господарської діяльності на ринку природного газу, що підлягає ліцензуванню. 
Згідно із частиною п`ятою статті 59 Закону №   329-VIII під час визначення санкцій за порушення, передбачені цією статтею, Регулятор враховує серйозність і тривалість правопорушення, наслідки правопорушення для інтересів ринку природного газу та його суб`єктів, пом`якшуючі та обтяжуючі обставини. Поведінка правопорушника, спрямована на зменшення негативних наслідків правопорушення, негайне припинення правопорушення після його виявлення, сприяння виявленню правопорушення Регулятором під час перевірки вважаються пом`якшуючими обставинами. Поведінка правопорушника, спрямована на приховування правопорушення та його негативних наслідків, на продовження вчинення правопорушення, а також повторне вчинення правопорушення на ринку природного газу вважаються обтяжуючими обставинами.
Відповідно до пункту 2.1 глави 2 Ліцензійних умов господарська діяльність з постачання природного газу здійснюється з дотриманням вимог Правил постачання природного газу, інших нормативно-правових актів та нормативних документів, які регулюють ринок природного газу.
Згідно із пунктом 5 глави 1 розділу І Кодексу ГТС терміни, що використовуються в цьому Кодексі, мають такі значення: балансування системи - діяльність, яка здійснюється оператором газотранспортної системи в рамках надання послуг транспортування, що полягає у врівноваженні попиту та пропозиції природного газу у газотранспортній системі, що охоплює фізичне балансування та комерційне балансування; газова доба (D) - газова доба, в якій здійснюється надання послуг транспортування природного газу; комерційне балансування - діяльність оператора газотранспортної системи, що полягає у визначенні та врегулюванні небалансу, який виникає з різниці між обсягами природного газу, що надійшли через точки входу, і обсягів природного газу, відібраного через точку виходу, у розрізі замовників послуг транспортування, що здійснюється на основі алокації; небаланс - різниця між обсягами природного газу, поданими замовником послуг транспортування для транспортування на точці входу, та відібраними замовником послуг транспортування з газотранспортної системи на точці виходу, що визначається відповідно до алокації; плата за добовий небаланс - це сума коштів, яку замовник послуг транспортування сплачує або отримує відповідно до розміру добового небалансу; портфоліо балансування - сукупність подач та відборів замовника послуг транспортування природного газу.
Пунктом 1 глави 1 розділу XIV Кодексу ГТС передбачено, що замовники послуг транспортування відповідають за збалансованість своїх портфоліо балансування протягом періоду балансування для мінімізації потреб оператора газотранспортної системи у вчиненні дій із врегулювання небалансів, передбачених цим Кодексом. Періодом балансування є газова доба (D).
Згідно із пунктом 4.1 Типового договору замовник зобов`язаний вчасно збалансовувати своє портфоліо балансування.
Пунктом 4.1 договору транспортування природного газу, укладеного 12.12.2019 №  1910000125 між ТОВ «Оператор ГТС України» (оператор) та ТОВ «Волиньгаз Збут» (замовник), передбачено обов`язок замовника вчасно збалансовувати своє портфоліо балансування.
Отже, дотримання вимог Кодексу ГТС та Типового договору є обов`язковими для застосування всіма суб`єктами господарювання, які здійснюють ліцензійну діяльність у сфері транспортування природного газу, а тому ці вимоги, з урахуванням положень пунктів 2.1 та 2.2 глави 2 Ліцензійних умов провадження господарської діяльності щодо транспортування природного газі, є спеціальними вимогами, що висуваються законодавством до ліцензіатів у сфері транспортування природного газу. 
Апеляційний суд встановив, що ТзОВ «Волиньгаз Збут» допустило порушення вимог законодавства та пункту 2.1 глави 2 Ліцензійних умов у частині здійснення господарської діяльності з постачання природного газу з дотриманням вимог Правил постачання природного газу, інших нормативно-правових актів та нормативних документів, які регулюють ринок природного газу, а саме вимог пункту 1 глави XIV Кодексу ГТС та положень пункту 4.1 Типового договору в частині вчасного збалансування свого портфоліо балансування, що підтверджується актом перевірки від 08.03.2023 за №142 та не спростовано позивачем жодними доказами, тому у відповідача були наявні фактичні та правові підстави для застосування до позивача санкцій у вигляді штрафу на підставі статті 22 Закону №   1540-VIII, статті 59 Закону №   329-VIII.
Щодо доводів апеляційної скарги про те, що позивачем врегульовані щодобові небаланси шляхом оформлення з ТзОВ «Оператор ГТС України» та направлення одностороннього акту врегулювання щодобових небалансів товариства у 2021-2022 роках, які своєчасно, належно та в повному обсязі сплачені, слід зазначити наступне.
Сплата щодобових небалансів не спростовує протиправність дій ТОВ    «Волиньгаз Збут» щодо несвоєчасного збалансування свого портфоліо. 
Крім того, застосований відповідачем штраф - це передбачена законодавством санкція за допущене порушення вимог пункту 2.1 глави 2 Ліцензійних умов щодо здійснення господарської діяльності з постачання природного газу з дотриманням вимог Правил постачання природного газу, інших нормативно-правових актів та нормативних документів, які регулюють ринок природного газу, зокрема, вимог пункту 1 глави 1 розділу XIV Кодексу ГТС та положень пункту 4.1 Типового договору у частині вчасного збалансування свого портфоліо балансування.
Вказаний вид відповідальності не пов`язаний із дотриманням заявником умов укладеного між ним і ТОВ «Оператор ГТС України» Договору транспортування в частині сплати вартості щодобових небалансів, натомість стосується неналежного виконання позивачем обов`язків, покладених на нього Ліцензійними умовами, Кодексом ГТС та Типовим договором.
В частині доводів апеляційної скарги про надмірний розмір накладеного штрафу, колегія суддів зазначає, що постановою від 04.04.2023 №   613 на позивача накладено штраф в сумі 102000 грн., тоді як підпунктом «б» пункту 5 частини четвертої статті 59 Закону №   329-VIII передбачено накладення штрафів на суб`єктів ринку природного газу у розмірі від 3000 до 100000 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян (що становить від 51000 грн. до 1700000 грн.). Тобто, до позивача застосовано штраф в сумі, що становить 6000 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, - у розмірі, ближче до мінімального розміру штрафу, визначеного законодавством. Вказані обставини свідчать про обґрунтованість застосованого відповідачем розміру штрафу.
В частині решта виявлених порушень, зокрема, які полягають у недотриманні ТзОВ «Волиньгаз Збут» вимог підпунктів 6, 13, 18, 23, 24, 25 пункту 2.2 Ліцензійних умов, слід зазначити наступне.
Згідно уточненої відомості про засоби провадження господарської діяльності з постачання природного газу ТзОВ «Волиньгаз Збут», наданої Ліцензіатом до НКРЕКП листом від 30.03.2021 № VLz-CK-1211, в графі «Інформація про наявність власного веб-сайту» зазначено не діючу веб-адресу Товариства, при тому що наявна діюча, однак інформація щодо зміни даних, зазначених у відомостях, що додавались до заяви про отримання ліцензії в частині зміни адреси веб-сайту Товариства в НКРЕКП не надходила, що свідчить про порушення ТзОВ «Волиньгаз Збут» підпункт 6 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині обов`язку повідомляти НКРЕКП про всі зміни даних, які були зазначені в заяві про отримання ліцензії та в документах, що додавалися до заяви, не пізніше одного місяця з дня настання таких змін.
Регулятором під час планової перевірки позивача було встановлено, що ТзОВ «Волиньгаз Збут» невчасно проінформував НКРЕКП про зміни даних, зазначених у відомостях, що додавались до заяви про отримання ліцензії, зокрема 01.03.2021 відбулись зміни до договору про надання послуг від 31.08.2020 № 38А437-396-20 (додаткова угода від 01.03.2021), укладеного з ТзОВ « 104.UA» в частині будівель та/або приміщень, в яких організовано прийом та обслуговування споживачів, в той же час Ліцензіат про зміни повідомив НКРЕКП листом від 22.04.2021 № VLz-CK-9911.
Питання надання повідомлень НКРЕКП про всі зміни даних, зазначених у заяві, документах та відомостях, що додавалися до заяви про отримання ліцензії на строк запровадження (введення) воєнного стану в Україні врегульовано постановою НКРЕКП від 03.03.2022 № 336 «Про врегулювання питання надання повідомлень НКРЕКП про всі зміни даних, зазначених у заяві, документах та відомостях, що додавалися до заяви про отримання ліцензії на строк запровадження (введення) воєнного стану в Україні», якою продовжено терміни подання таких повідомлено, а саме вказані повідомлення мають бути подані протягом 30 робочих днів після закінчення воєнного стану в Україні. 
При цьому, постановою НКРЕКП від 14.02.2023 № 263 «Про внесення зміни до постанови НКРЕКП від 03 березня 2022 року № 336» було внесено зміни до постанови НКРЕКП від 03 03 2022 № 336, згідно з якими Ліцензіатам НКРЕКП, протягом 20 робочих днів з дня набрання чинності цією постановою, необхідно подати НКРЕКП повідомлення про зміни інформації про підтвердження відсутності здійснення контролю за діяльністю суб`єкта господарювання у значенні, наведеному у статті 1 Закону України «Про захист економічної конкуренції», резидентами держав, що здійснюють збройну агресію проти України у значенні, наведеному у статті 1 Закону України «Про оборону України», з дати початку дії воєнного стану в Україні за формою, встановленою відповідними ліцензійними умовами провадження господарської діяльності.
З матеріалів справи видно, що фактичне місцезнаходження та найменування Ліцензіата відповідає інформації щодо місцезнаходження та найменування позивача, зазначеній у витязі з державного реєстру та даним, наведеним у реєстрі суб`єктів господарювання, які провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, діяльність яких регулюється НКРЕКП. Протягом періоду, що перевірявся, відбувалися зміни даних, зазначених у документах, що додавалися позивачем до заяви про видачу ліцензії, про що Товариство повідомляло НКРЕКП. 
Так, Ліцензіат листом від 22.04.2021 № VLz-CK-9911 повідомив НКРЕКП про оновлення інформації про наявні будівлі та/або приміщення, в яких організовано прийом та обслуговування споживачів. Відповідно до додаткової угоди від 01.03.2021 № 1 до договору про надання послуг від 31.08.2020 № 38А437-396-20 укладеного з ТзОВ « 104 UA» зазначені зміни відбулись 01.03.2021, що свідчить про несвоєчасне інформування НКРЕКП про зміни даних, зазначених у відомостях, що додавались до заяви про отримання ліцензії.
Крім того, перевіркою встановлено, що для здійснення заходів з припинення/обмеження газопостачання споживачам у випадках, передбачених чинним законодавством, ТзОВ «Волиньгаз Збут» у періоді, що перевірявся, укладено з AT «Волиньгаз» договір на виконання робіт з припинення (обмеження) з додатковими угодами до нього.
Відповідно до положень абзацу 4 пункту 24 розділу III Правил постачання у разі переплати сума переплати зараховується в рахунок оплати на наступний розрахунковий період або повертається на поточний рахунок споживача на його письмову вимогу протягом п`яти робочих днів після отримання такої вимоги.
Отже, на письмову вимогу споживача щодо повернення коштів переплати за послуги постачання природного газу, постачальник зобов`язаний повернути споживачу переплату протягом п`яти робочих днів
До НКРЕКП надійшли звернення споживачів щодо неповернення ТзОВ «Волиньгаз Збут» суми переплати за послуги постачання природного газу (результати аналізу звернень споживачів, а також інформації та документів, наданих ТзОВ «Волиньгаз Збут» відображено в таблиці 1.13.1 Акту № 143 від 08.03.2023)
З цього приводу позивав зазначав, що на території України введено військовий стан.
Дані пояснення позивача не спростовують факту порушення ним підпункту 13 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов щодо виконання умов (вимог) чинних Правил постачання природного газу, що затверджуються НКРЕКП, в частині повернення коштів на поточний рахунок споживача на його письмову вимогу протягом п`яти робочих днів після отримання такої вимоги.
Постановою НКРЕКП від 28.04.2021 № 716 «Про затвердження Змін до Ліцензійних умов провадження господарської діяльності на ринку природного газу» передбачено обов`язок Ліцензіата протягом трьох місяців з дня набрання нею чинності подати до НКРЕКП документи, якими доповнено перелік документів, що додаються до заяви про отримання ліцензії, а саме інформацію про підтвердження відсутності здійснення контролю за діяльністю суб`єкта господарювання у значенні, наведеному у статті 1 Закону України «Про захист економічної конкуренції», резидентами держав, що здійснюють збройну агресію проти України у значенні, наведеному у статті 1 Закону України «Про оборону України» та відомість про доступність будівель та приміщень для прийому та обслуговування споживачів для людей з інвалідністю та інших мало мобільних груп населення.
Ні матеріали справи, ні матеріали перевірки не містять доказів подання відповідної інформації, що вказує на порушення ТзОВ «Волиньгаз Збут» підпункт 24 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов щодо виконання рішення НКРЕКП у строки, встановлені відповідним рішенням та/або законодавством.
Також перевіркою встановлено, що ТзОВ «Волиньгаз Збут» подавало звітність до НКРЕКП та Сектору НКРЕКП у Волинській області з порушенням термінів, а саме: форма №5-НКРЕКП-газ-моніторинг (квартальна) за 2021 рік за II квартал отримана НКРЕКП із затримкою 2 дні, за III квартал - звітність відсутня; форма № 5а-НКРЕКП-газ-моніторинг (місячна) за 2021 рік за березень отримана НКРЕКП із затримкою 1 день, до ТО НКРЕКП із затримкою 182 дні, за квітень із затримкою 1 день, до ТО НКРЕКП із затримкою 152 дні, за травень надійшла до НКРЕКП із затримкою 2 дні, до ТО НКРЕКП із затримкою 118 днів, за червень до ТО НКРЕКП із затримкою 91 день, за липень до ТО НКРЕКП із затримкою 60 днів, за серпень до ТО НКРЕКП із затримкою 29 днів; форма № 5а-НКРЕКП-газ-моніторинг (місячна) за 2022 рік за січень надійшла до ТО НКРЕКП із затримкою 1 день; за лютий-квітень звітність відсутня. 
Отже, ТзОВ «Волиньгаз Збут» порушено вимог підпункту 18 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов в частині складання звітності, затвердженої НКРЕКП, щодо провадження господарської діяльності з постачання природного газу та подання її до НКРЕКП у встановленому порядку.
Також НКРЕКП під час планової перевірки встановлено, що Ліцензіатом невірно заповнено звітність за формою № 5-НКРЕКП за І-IV квартали 2021 року та за І-ІV квартали 2022 року, зокрема невірно заповнена колонка 5 «Оплачено за борги минулих періодів» розділу II «Стан розрахунків споживачів за спожитий природний газ» та «Оплачено за природний газ» у формі за IV квартал 2022 року, а також розділ IV «Кількість скарг та звернень споживачів». У звіті за III квартал 2022 року невірно заповнено розділ III «Зміна споживачами постачальника природного газу» колонка 1 «Споживачі, які виявили намір змінити постачальника, кількість повідомлень». Таким чином, ТзОВ «Волиньгаз Збут» порушено вимоги підпункту 23 пункту 2.2 Ліцензійних умов.
Виходячи з наведеного, апеляційний суд приходить до висновку, що ТзОВ «Волиньгаз Збут» порушено вимоги пункту 2.1 Ліцензійних умов у частині здійснення господарської діяльності з постачання природного газу з дотриманням вимог Правил постачання природного газу, інших нормативно-правових актів та нормативних документів, які регулюють ринок природного газу, а саме вимог пункту 1 глави XIV Кодексу ГТС, та положень пункту 4.1 Типового договору, в частині вчасного збалансування свого портфоліо балансування; пункту 2.2 Ліцензійних умов, а саме: підпункту 6 у частині повідомлення НКРЕКП про всі зміни даних, зазначених у документах, що мають додаватись до заяви про отримання ліцензії, протягом одного місяця з дня їх настання; підпункту 13 у частині виконання умови (вимоги) чинних Правил постачання природного газу, що затверджуються НКРЕКП, а також договорів постачання природного газу; підпункту 18 у частині складання звітності, затвердженої НКРЕКП, щодо провадження господарської діяльності з постачання природного газу та подання її до НКРЕКП у встановленому порядку; підпункту 23 у частині надання до НКРЕКП документів, інформації та звітності, що містять достовірні дані, необхідні для виконання НКРЕКП своїх повноважень, в обсягах та у строки, встановлені НКРЕКП; підпункту 24 у частині обов`язку ліцензіата викопувати рішення НКРЕКП у строки, встановлені відповідними рішеннями та/або законодавством; підпункту 25 у частині дотримання мінімальних стандартів та вимог до якості обслуговування споживачів та постачання природного газу, затверджених НКРЕКП.
Таким чином, судом першої інстанції прийнято законне та обґрунтоване рішення про відмову в задоволенні позовних вимог.
Відповідно до статті 316 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.
Керуючись статтями 241, 250, 308, 310, 316, 321, 322, 325, 328 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

                                                     ПОСТАНОВИВ:
 
Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Волиньгаз Збут» – залишити без задоволення, а рішення Волинського окружного адміністративного суду від 08 січня 2024 року у справі №140/26290/23 – залишити без змін.
Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та касаційному оскарженню не підлягає, крім випадків, передбачених п.2 ч.5 ст.328 КАС України, протягом тридцяти днів з дня складання повного судового рішення шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції. 

Головуючий суддя	 	С. П. Нос 	
судді	 	Р. В. Кухтей 	
 	 	С. М. Шевчук 	
Повне судове рішення складено 15.05.2024