ПЕРШИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ 
15 січня 2024 року           справа №200/4203/23 

м. Дніпро

Перший апеляційний адміністративний суд у складі колегії:
головуючого судді: Компанієць І.Д., суддів: Казначеєва Е.Г., Гайдара А.В.,
розглянув в порядку письмового провадження апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Донецького окружного адміністративного суду від 09 жовтня 2023 року у справі № 200/4203/23 (головуючий І інстанції Череповський Є.В.) за позовом ОСОБА_1 до НОМЕР_1 прикордонного загону Державної прикордонної служби України про визнання дій протиправними, зобов`язання вчинити дії, -

                                               ВСТАНОВИВ:

Позивач звернулася до суду з позовом, в якому просила:
- визнати протиправною бездіяльність відповідача щодо відмови у проведенні нарахування та виплати грошового забезпечення військовослужбовця НОМЕР_1 прикордонного загону Державної прикордонної служби України - молодшого сержанта ОСОБА_2 його дружині ОСОБА_1 , відповідно до п.6 ст.9 Закону України “Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей” та постанови Кабінету Міністрів України від 30.11.2016 № 884 “Про затвердження Порядку виплати грошового забезпечення сім`ям військовослужбовців, захоплених у полон або заручниками, а також інтернованих у нейтральних державах або безвісно відсутніх”, починаючи з 22.03.2022;
- зобов`язати відповідача провести нарахування та виплату грошового забезпечення військовослужбовця НОМЕР_1 прикордонного загону Державної прикордонної служби України - молодшого сержанта ОСОБА_2 його дружині ОСОБА_1 , відповідно до п. 6 ст. 9 Закону України “Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей” та постанови Кабінету Міністрів України від 30.11.2016 № 884 “Про затвердження Порядку виплати грошового забезпечення сім`ям військовослужбовців, захоплених у полон або заручниками, а також інтернованих у нейтральних державах або безвісно відсутніх”, починаючи з 22.03.2022.
В обґрунтування позову зазначила, що є дружиною ОСОБА_2 , який є військовослужбовцем відповідно до укладеного ним контракту про проходження громадянами України військової служби, проходить службу в НОМЕР_1 прикордонному загоні Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України. 
В березні 2022 року, виконуючи бойове завдання по захисту держави від збройної агресії РФ, ОСОБА_2 потрапив в полон, де знаходиться до теперішнього часу.
З листа відповідача їй стало відомо, що з 22 березня 2022 року її чоловіка знято з усіх видів забезпечення, а наказом Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 28.05.2022 № 159-ОС призупинено військову службу та звільнено з посади.
27.06.2023 позивач звернулася зо відповідача з заявою про виплату їй грошового забезпечення чоловіка ОСОБА_2 відповідно до постанови КМУ від 30.11.2016 № 884 “Про затвердження Порядку виплати грошового забезпечення сім`ям військовослужбовців, захоплених у полон або заручниками, а також інтернованих у нейтральних державах або безвісно відсутніх”.
Листом від 14.07.2023 відповідач повідомив, що молодшого сержанта ОСОБА_2 обліковано таким, що перебуває в полоні. Проте, обставини, за яких він потрапив у полон, не встановлені (захоплений у полон, чи здався у полон), у зв`язку з чим позивачу відмовлено у нарахуванні та виплаті грошового забезпечення її чоловіка молодшого сержанта ОСОБА_2 без належного обгрунтування такої відмови.
Такі дії відповідача є протиправними.
Рішенням Донецького окружного адміністративного суду від 09 жовтня 2023 року в задоволенні позовних вимог відмовлено.
Не погодившись з рішенням, позивач звернулася з апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просив скасувати рішення суду першої інстанції, прийняти постанову, якою позов задовольнити в повному обсязі.

Обґрунтування апеляційної скарги.

Суд першої інстанції дійшов помилкового висновку, що згідно п.8 Порядку № 884 виплата грошового забезпечення членам сімей військовослужбовців, які добровільно здалися в полон, самовільно залишили військові частини, місця служби або дезертирували, не здійснюється.
Між тим, як на час відмови позивачу у виплаті грошового забезпечення її чоловіка, так і на теперішній час відсутні жодні належні докази добровільної здачі ОСОБА_2 у полон, або його самовільного залишення військової частини, або дезертирства тощо.
За відсутності доведеності вини військовослужбовця та встановлення фактів добровільної здачі ним в полон, дезертирства тощо, відмова відповідача у виплаті позивачу грошового забезпечення її чоловіка є протиправною.
Враховуючи режим роботи суддів та працівників апарату Першого апеляційного адміністративного суду з часу введення на території України правового режиму воєнного стану, з метою збереження життя та здоров`я, а також забезпечення безпеки суддів та працівників апарату суду, дана постанова прийнята колегією суддів за умови наявної можливості доступу колегії суддів до матеріалів адміністративної справи. 
Відповідно до п. 3 ч. 1 ст. 311 КАС України суд апеляційної інстанції розглядає справу у порядку письмового провадження.
Суд, заслухавши доповідь судді-доповідача, перевіривши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, розглядаючи апеляційну скаргу в межах викладених доводів, встановив наступне.

Фактичні обставини справи.

ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_2 ), є громадянином України, що підтверджується паспортом серії НОМЕР_3 . 
Відповідно до свідоцтва про шлюб серії НОМЕР_4 є дружиною ОСОБА_2 ІНФОРМАЦІЯ_2 , РНОКПП НОМЕР_5 , громадянина України, що підтверджується паспортом № НОМЕР_6 .
Відповідно до витягу з Наказу начальника НОМЕР_1 прикордонного загону Державної прикордонної служби м. Маріуполь від 29 вересня 2021 року № 595-ОС солдата запасу ОСОБА_2 прийнято на військову службу за контрактом осіб сержантського та старшинського складу, зараховано у списки особового складу та на всі види забезпечення.
Відповідно до витягу з Наказу начальника НОМЕР_1 прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби м. Маріуполь від 28 березня 2022 року № 9-ОС молодшого сержанта ОСОБА_2 знято зі всіх видів забезпечення відповідно до підпункту 5 пункту 2 частини 2 “Інструкції з організації обліку особового складу Державної прикордонної служби”, як такого, що самовільно залишив військову частину, з 22 березня 2022 року.
Відповідно до витягу з Наказу начальника НОМЕР_1 прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби м. Маріуполь від 07 квітня 2022 року № 13-ОС молодшого сержанта ОСОБА_2 зараховано у розпорядження начальника НОМЕР_1 прикордонного загону за підпунктом 8 пункту 127 (коли більше десяти днів відсутні відомості про місцезнаходження військовослужбовця, - до повернення військовослужбовця до органу Держприкордонслужби (у разі не прийняття іншого рішення про подальше проходження ним служби) або до дня набрання законної сили рішення суду про визнання його безвісно відсутнім чи оголошення померлим), з 01 квітня 2022 року.
Зупинення нарахування грошового забезпечення підтверджується випискою по надходженням по картці ОСОБА_2 одержаного через додаток “ ІНФОРМАЦІЯ_3 ”, в якій відображено останнє зарахування зарплати на картковий рахунок за лютий 2022 року, яке було проведено 14.03.2022.
Відповідно до витягу з Наказу начальника Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 28 травня 2022 року № 159-ОС призупинено військову службу та звільнено з посади молодшого сержанта ОСОБА_2 , який перебуває у розпорядженні начальника НОМЕР_1 прикордонного загону, з 25 квітня 2022 року. Вважати таким, шо не виконує (не несе) обов`язків військової служби, з 25 квітня 2022 року. Контракт про проходження військової служби, а також виплату грошового та здійснення продовольчого, речового, інших видів забезпечення призупинити.
Підстава: рапорт начальника відділу кадрів регіонального управління від 27.05.2022 № 1991, відомості з Єдиного реєстру досудових розслідувань від 25.04.2022 № 42022052120000239 за частиною 4 статті 408 Кримінального Кодексу України.
Відповідно до витягу з Наказу начальника НОМЕР_1 прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 30 червня 2023 року № 357-ОС продовжено військову службу та дію контракту, поновлено пільги і соціальні гарантії встановлені законодавством для військовослужбовців та зараховано у розпорядження начальника НОМЕР_1 прикордонного загону за підпунктом 9 пункту 127 (якщо військовослужбовець перебуває на тривалому лікуванні у зв`язку з отриманням поранення або хворобою, отриманою в особливий період, чи перебуває у полоні як заручник чи інтернована особа, - до його повернення) молодшого сержанта ОСОБА_2 з 25 квітня 2022 року.
Зараховано період призупинення військової служби з 25 квітня 2022 року по цей час до вислуги років для виплати надбавки за вислугу років і призначення пенсії, а також та до строку вислуги років для присвоєння чергового військового звання.
Підстава: лист Державного бюро розслідувань Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Краматорську від 27.06.2023 № 1303/3990/23 (від 28.06.2023 № 4764-23-вх.); постанова про закриття кримінального провадження № 42022052120000239 від 27 червня 2023 року; наказ начальника 1 прикордонного від 31.12.2022 № 589-АГ.
Наказом НОМЕР_1 прикордонного загону Державної прикордонної служби України від 10 листопада 2022 року № 300-АГ призначено службове розслідування, яке Наказом від 10 грудня 2022 року продовжено.
Відповідно до висновку службового розслідування від 30 грудня 2022 року за фактом з`ясування обставин відсутності інспектора прикордонної служби 1 категорії - водія (номера обслуги) третьої секції АГС-17 відділення вогневої підтримки служби “ ІНФОРМАЦІЯ_4 ” молодшого сержанта ОСОБА_2 встановлено, що 25 квітня 2022 року слідчим Третього слідчого відділу Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Краматорську розпочато досудове розслідування у кримінальному провадженні, внесеному до ЄРДР за № 42022052120000239 від 25.04.2022 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 408 КК України.
27 червня 2023 року слідчим Третього слідчого відділу Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Краматорську винесено постанову про закриття кримінального провадження на підставі п. 2 ч. 1 ст. 287 КПК України, у зв`язку із встановленням відсутності в діянні складу кримінального правопорушення.
Також під час розслідування отримано інформацію від дружини ОСОБА_1 про перебування її чоловіка у полоні та отримано копію відповіді від Служби Безпеки України, про те, що ОСОБА_3 перебуває у полоні.
В ході проведення службового розслідування не встановлено наявних облікових даних, які вказували на те, що молодший сержант ОСОБА_2 вчинив протиправні дії, зокрема такі,. як самовільне залишення місця служби, дезертирство або самовільне залишення бойових позицій.
Виходячи з викладеного комісія пропонувала на підставі наявних документів та інформації стосовно молодшого сержанта ОСОБА_2 внести зміни у статус військовослужбовця та облікувати його таким, що перебуває в полоні країни-агресора російської федерації.
В.о. начальника відділу кадрів Богдану Цюпі облікувати молодшого сержанта ОСОБА_2 таким, що перебуває в полоні.
28.06 2023 позивач звернулася до відповідача із заявою про виплату їй грошового забезпечення чоловіка ОСОБА_2 відповідно до постанови КМУ від 30.11.2016 № 884 “Про затвердження Порядку виплати грошового забезпечення сім`ям військовослужбовців, захоплених у полон або заручниками, а також інтернованих у нейтральних державах або безвісно відсутніх”.
Листом від 14.07.2023 відповідач повідомив, що Наказом начальника НОМЕР_1 прикордонного загону від 30.06.2023 № 357-ОС молодшому сержанту ОСОБА_2 (П-062227) продовжено військову службу та дію контракту, поновлено пільги і соціальні гарантії, встановлені законодавством для військовослужбовців. Поновлено всі види забезпечення з 25 квітня 2022 року.
Відповідно до наказу начальника НОМЕР_1 прикордонного загону від 31.12.2022 № 5 89-АГ “Про результати службового розслідування” молодшого сержанта ОСОБА_2 обліковано таким, шо перебуває в полоні. Проте обставини, за яких молодший сержант ОСОБА_2 потрапив у полон, не встановлені (захоплений у полон, чи здався у полон).
Відповідно до п. 4. Порядку виплати грошового забезпечення сім`ям військовослужбовців, захоплених у полон або заручниками, а також інтернованих у нейтральних державах або безвісно відсутніх, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 30.11.2016 № 884, виплата грошового забезпечення здійснюється з дня захоплення військовослужбовців у полон або заручниками, а також інтернування в нейтральних державах або зникнення безвісти, членам сімей військовослужбовців за їх заявою на ім`я командира (начальника, керівника) військової частини (установи, організації).
Враховуючи вищевикладене, відсутні підстави для виплати позивачу грошового забезпечення молодшого сержанта ОСОБА_2 .
Постановою Прокурора Маріупольської спеціалізованої прокуратури у сфері оборони Платунова А.С. від 04 вересня 2023 року скасовано постанову слідчого Третього слідчого відділу (з дислокацією у м. Маріуполі) Територіального управління ДБР, розташованого у місті Краматорську Лисяка В.О. від 27.06.2023 про закриття кримінального провадження № 42022052120000239 від 25.04.2022 за ч. 4 ст. 408 КК України.
Інформація про закриття кримінального провадження та/або набрання законної сили вироку суду за наслідками розслідування кримінального провадження № 42022052120000239 від 25.04.2022 станом на день розгляду судами цієї справи відсутня.
Відповідно до витягу з Наказу начальника НОМЕР_1 прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 07 вересня 2023 року № 475-ОС призупинено військову службу за контрактом та знято зі всіх видів забезпечення молодшого сержанта ОСОБА_2 (П-062227), який перебуває у розпорядженні начальника НОМЕР_1 прикордонного загону, з 25 квітня 2022 року.
ОСОБА_2 вважається таким, шо не виконує (не несе) обов`язків військової служби, з 25 квітня 2022 року. Контракт про проходження військової служби, а також виплати грошового та здійснення продовольчого, речового, інших видів забезпечення призупинено з 25 квітня 2022 року.
Час призупинення військової служби військовослужбовцям не зараховувати до строку військової служби, вислуги у військовому званні та до вислуги років для виплати надбавки за вислугу років і призначення пенсії. На військовослужбовця не поширюються пільги та соціальні гарантії, встановлені законодавством для військовослужбовців.
Підстава: постанова про скасування постанови закриття кримінального провадження Маріупольської спеціалізованої прокуратури у військовій та оборонній сфері об`єднаних сил (м. Кам`янське) від 04 вересня 2023 року (вх. №6800-23 від 05.04.2023) (відомості з Єдиного реєстру досудових розслідувань № 42022052120000239 від 25.04.2022 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого частиною 4 статті 408 Кримінального Кодексу України).
Суд першої інстанції, відмовляючи в задоволенні позову, виходив з того, що на час прийняття рішення у цій справі постановою Прокурора Маріупольської спеціалізованої прокуратури у сфері оборони від 04 вересня 2023 року скасовано постанову слідчого Третього слідчого відділу (з дислокацією у м. Маріуполі) Територіального управління ДБР, розташованого у місті Краматорську від 27.06.2023 про закриття кримінального провадження № 42022052120000239 від 25.04.2022 за ч. 4 ст. 408 КК України, а Наказом начальника НОМЕР_1 прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 07 вересня 2023 року № 475-ОС призупинено військову службу за контрактом та знято зі всіх видів забезпечення молодшого сержанта ОСОБА_2 , який перебуває у розпорядженні начальника НОМЕР_1 прикордонного загону, з 25 квітня 2022 року.
Наказ є чинним, а сам факт призупинення виплати грошового забезпечення не є за своєю суттю відмовою у такій виплаті, а після з`ясування всіх обставин передбачає можливість такої виплати за весь час призупинення.

Оцінка суду.

Відповідно до частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Згідно з частиною другою статті 24 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25.03.1992 № 2232-ХІІ (в редакції, чинній на час призупинення служби позивачу 22.01.2023) військова служба призупиняється для військовослужбовців, які самовільно залишили військові частини або місця служби, дезертирували із Збройних Сил України та інших військових формувань або добровільно здалися в полон, якщо інше не визначено законодавством.
Початком призупинення військової служби є день внесення відповідних відомостей до Єдиного реєстру досудових розслідувань на підставі заяви, повідомлення командира (начальника) військової частини про вчинене кримінальне правопорушення, поданих відповідно до частини четвертої статті 85 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України.
Військовослужбовці, військову службу яких призупинено, звільняються з посад та вважаються такими, що не виконують (не несуть) обов`язків військової служби. Контракт про проходження військової служби, а також виплата грошового та здійснення продовольчого, речового, інших видів забезпечення таким військовослужбовцям призупиняються.(…)
Порядок призупинення та продовження військової служби визначається положеннями про проходження військової служби.
Чоловік позивача ОСОБА_2 проходив службу в прикордонних військах, тому порядок призупинення військової служби визначається Положенням про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі, затвердженим Указом Президента України від 29.12.2009 № 1115/2009 (далі – Положення № 1115/2009, в редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин)
На підставі пункту 48-1 Положення № 1115/2009 для військовослужбовців, які самовільно залишили органи Держприкордонслужби або місця служби, дезертирували із Держприкордонслужби або добровільно здалися в полон, військова служба призупиняється відповідно до частини другої статті 24 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу".
Пунктом 48-2 Положення № 1115/2009 визначено, що військова служба для військовослужбовців призупиняється з дня внесення відповідних відомостей до Єдиного реєстру досудових розслідувань на підставі заяв, повідомлень начальників органів Держприкордонслужби про вчинене кримінальне правопорушення, поданих відповідно до частини четвертої статті 85 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України.
Тобто, ч. 2 ст. 24 Закону № 2232 та п. 48-1 Положення № 1115/2009 носять імперативний характер, чітко визначають дії і не допускають відхилень від цих дій та будь-яких умов, а саме: призупинення військової служби для військовослужбовців, які самовільно залишили військові частини або місця служби, здалися в полон тощо.
Нормативно-правові акти визначають початком такого призупинення служби – день внесення відомостей до ЄРДР.
Як свідчать матеріали справи наказом начальника Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 28 травня 2022 року № 159-ОС призупинено військову службу та звільнено з посади молодшого сержанта ОСОБА_2 , який перебуває у розпорядженні начальника НОМЕР_1 прикордонного загону, з 25 квітня 2022 року. Також з 25 квітня 2022 року призупинено виплату грошового та інших видів забезпечення.
Також в наказі зазначена підстава призупинення військової служби ОСОБА_2 - внесення відомостей до Єдиного реєстру досудових розслідувань від 25.004.2022 № 42022052120000239 за частиною 4 статті 408 Кримінального Кодексу України.
Згодом, наказом начальника НОМЕР_1 прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 30 червня 2023 року № 357-ОС продовжено військову службу та дію контракту, поновлено пільги і соціальні гарантії встановлені законодавством для військовослужбовців та зараховано у розпорядження начальника НОМЕР_1 прикордонного загону за підпунктом 9 пункту 127 (якщо військовослужбовець перебуває на тривалому лікуванні у зв`язку з отриманням поранення або хворобою, отриманою в особоливий період, чи перебуває у полоні як заручник чи інтернована особа, - до його повернення) молодшого сержанта ОСОБА_2 з 25 квітня 2022 року.
Зазначена підстава: лист Державного бюро розслідувань Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Краматорську від 27.06.2023 № 1303/3990/23 (від 28.06.2023 № 4764-23-вх.); постанова про закриття кримінального провадження № 42022052120000239 від 27 червня 2023 року; наказ начальника 1 прикордонного від 31.12.2022 № 589-АГ.
Наказом начальника НОМЕР_1 прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 07 вересня 2023 року № 475-ОС знову призупинено військову службу за контрактом та знято зі всіх видів забезпечення молодшого сержанта ОСОБА_2 (П-062227), який перебуває у розпорядженні начальника НОМЕР_1 прикордонного загону, з 25 квітня 2022 року.
Підстава: продовження досудового розслідування Маріупольською спеціалізованою прокуратурою у сфері оборони Східного регіону за ознаками вчинення молодшим сержантом ОСОБА_2 , кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.408 КК України (кримінальне провадження № 42022052120000239 від 25.04.2022 за ч. 4 ст. 408 КК України, оскільки прокуратурою скасовано постанову про закриття кримінального провадження.
Отже, на підставі вищевикладеного Чурілову призупинено військову службу, а також виплату грошового забезпечення, з 25 квітня 2022 року.
При цьому, як на час звернення позивача до суду з цим позовом, так і на час розгляду судом першої інстанції справи, накази про призупинення військової служби ОСОБА_2 та виключення його з усіх видів забезпечення з 25.04.2022, в установленому законом порядку не скасовувалися та є чинними.
Згідно з частиною шостою статті 9 Закону України “Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей” від 20.12.1991 № 2011-XII (далі - Закон № 2011 в редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин), за військовослужбовцями, захопленими в полон або заручниками (…) зберігаються виплати в розмірі посадового окладу за останнім місцем служби, окладу за військовим званням, надбавки за вислугу років, інших щомісячних додаткових видів грошового забезпечення постійного характеру та інші види грошового забезпечення з урахуванням зміни вислуги років та норм грошового забезпечення. Сім`ям зазначених військовослужбовців щомісячно виплачується грошове забезпечення, в тому числі додаткові та інші види грошового забезпечення, у порядку та в розмірах, що встановлюються Кабінетом Міністрів України.
Дія цього пункту не поширюється на військовослужбовців, які добровільно здалися в полон, самовільно залишили військові частини (місця служби) або дезертирували зі Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань та правоохоронних органів.
Грошове забезпечення виплачується таким членам сімей військовослужбовців:
Дружині (….) Виплата грошового забезпечення цим членам сімей здійснюється до повного з`ясування обставин захоплення військовослужбовців у полон або заручниками, інтернування військовослужбовців або їх звільнення, або визнання їх у встановленому законом порядку безвісно відсутніми чи померлими. У всіх випадках виплата грошового забезпечення здійснюється не більше ніж до дня виключення військовослужбовця зі списків особового складу військової частини.(…)
Механізм виплати грошового забезпечення, в тому числі додаткових та інших видів грошового забезпечення, сім`ям військовослужбовців Збройних Сил, інших утворених відповідно до законів військових формувань та правоохоронних органів спеціального призначення, Держспецтрансслужби та Держспецзв`язку, захоплених у полон або заручниками, а також інтернованих у нейтральних державах або безвісно відсутніх визначає Порядок виплати грошового забезпечення сім`ям військовослужбовців, захоплених у полон або заручниками, а також інтернованих у нейтральних державах або безвісно відсутніх, затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 30.11.2016 № 884 (далі - Порядок № 884).
На підставі пункту 3 Порядку № 884 за військовослужбовцями зберігаються виплати в розмірі посадового окладу за останнім місцем служби, окладу за військовим званням, надбавки за вислугу років, інших щомісячних додаткових видів грошового забезпечення постійного характеру та інші види грошового забезпечення (далі - грошове забезпечення) з урахуванням зміни вислуги років та норм грошового забезпечення.(…)
Як визначено абзацом першим пункту 4 Порядку № 884 виплата грошового забезпечення здійснюється з дня захоплення військовослужбовців у полон або заручниками, а також інтернування в нейтральних державах або зникнення безвісти, членам сімей військовослужбовців за їх заявою на ім`я командира (начальника, керівника) військової частини (установи, організації).
Відповідно до пункту 5 Порядку № 884 командир (начальник, керівник) військової частини (установи, організації) розглядає протягом 15 днів подані документи та приймає рішення щодо виплати або відмови у виплаті грошового забезпечення, про що повідомляється заявнику в письмовій формі.
У рішенні про відмову у виплаті грошового забезпечення обов`язково зазначаються підстави для такої відмови.
Командир (начальник, керівник) військової частини (установи, організації) приймає рішення про відмову у виплаті у разі:
подання заяви особами, що не зазначені в пункті 7 цього Порядку;
подання не в повному обсязі документів, зазначених у пункті 4 цього Порядку;
подання заяви з порушенням строків, визначених абзацами шостим і сьомим пункту 6 цього Порядку;
з`ясування в установленому законодавством порядку обставин щодо добровільної здачі військовослужбовця в полон, самовільного залишення військової частини (установи, організації), місця служби або дезертирування.
Прийняття рішення про відмову у виплаті грошового забезпечення у зв`язку з поданням не в повному обсязі документів не позбавляє заявників права звернутися до командира (начальника, керівника) військової частини (установи, організації) повторно після усунення причин, що стали підставою для відмови у виплаті.
Рішення про відмову у виплаті грошового забезпечення може бути оскаржено у судовому порядку.
Згідно пункту 6 Порядку № 884 виплата грошового забезпечення здійснюється щомісяця на підставі наказів командирів (начальників, керівників) військових частин (установ, організацій) членам сімей: військовослужбовців, захоплених у полон або заручниками, інтернованих у нейтральних державах, - до дня їх звільнення включно;(…)
Виплата грошового забезпечення членам сімей військовослужбовців здійснюється до повного з`ясування обставин захоплення військовослужбовців у полон або заручниками, їх інтернування або звільнення, або визнання їх в установленому законом порядку безвісно відсутніми чи померлими. У всіх випадках виплата грошового забезпечення здійснюється не більше ніж до дня виключення військовослужбовця із списків особового складу військової частини (установи, організації).
Виплата грошового забезпечення членам сімей військовослужбовців здійснюється у разі, коли заява про його виплату надійшла до військової частини (установи, організації):
до дня звільнення військовослужбовців, захоплених у полон або заручниками, інтернованих у нейтральних державах (…)
На підставі пункту 8 Порядку № 884 виплата грошового забезпечення членам сімей військовослужбовців, які добровільно здалися в полон, самовільно залишили військові частини (установи, організації), місця служби або дезертирували, не здійснюється.
Аналіз вищезазначених норм свідчить, що виплата грошового забезпечення членам сімей військовослужбовців здійснюється до повного з`ясування обставин захоплення військовослужбовців у полон або заручниками, їх інтернування або звільнення, або визнання їх в установленому законом порядку безвісно відсутніми чи померлими та не більше ніж до дня виключення військовослужбовця зі списків особового складу військової частини.
Суд погоджується з висновком суду першої інстанції, що на час звернення позивача з заявою від 28.06.2023 про виплату їй грошового забезпечення її чоловіка ОСОБА_2 у відповідача були відсутні підстави для відмови в задоволенні вимог її заяви, оскільки на цей час (27.06.2023) була прийнята постанова про закриття кримінального провадження, внесеного до ЄРДР за № 42022052120000239 від 25.04.2022 за ч. 4 ст. 408 КК України, на підставі п. 2 ч. 1 ст.287 КПК України в зв`язку з відсутністю в діяннях особи складу кримінального правопорушення, а наказом від 30.06.2023 ОСОБА_2 поновлено на військовій службі з 25.04.2022 як такого, що перебуває в полоні.
Проте, в зв`язку із скасуванням 04.09.2023 прокуратурою постанови слідчого Третього слідчого відділу (з дислокацією у м. Маріуполі) Територіального управління ДБР, розташованого у місті Краматорську від 27.06.2023 про закриття кримінального провадження № 42022052120000239 від 25.04.2022 за ч. 4 ст. 408 КК України та прийняттям відповідачем з цих підстав наказу від 07 вересня 2023 року № 475-ОС про призупинення ОСОБА_2 військової служби із зняттям з усіх видів забезпечення з 25 квітня 2022 року, - відсутні підстави для визнання протиправною бездіяльності відповідача щодо відмови у проведенні нарахування та виплати грошового забезпечення військовослужбовця ОСОБА_2 його дружині ОСОБА_1 , починаючи з 22.03.2022, як наслідок, відсутні підстави для зобов`язання відповідача провести нарахування та виплату зазначеного грошового забезпечення військовослужбовця з 22.03.2022.
Суд звертає увагу, що за нормативно-правовими актами, виплата грошового забезпечення членам сімей військовослужбовців, які потрапили у полон, здійснюється, зокрема, до дня виключення військовослужбовця зі списків особового складу військової частини. В даному випадку військовослужбовець ОСОБА_2 є виключеним зі списків особового складу з 25.04.2022, накази є чинними, а інформація про закриття кримінального провадження та/або набрання законної сили вироку суду за наслідками розслідування кримінального провадження № 42022052120000239 від 25.04.2022, - відсутня.
Є неприйнятними доводи апелянта, що судом не враховано положення ст. 62 Конституції України, а також те, що вина ОСОБА_2 у злочині, що інкримінується, не доведена, оскільки зазначене не спростовує обов`язок відповідача виконати вимоги ч. 2 ст. 24 Закону № 2232 – видати наказ про призупинення військової служби для військовослужбовців, які самовільно залишили військові частини або місця служби, здалися в полон, дезертирували тощо, якщо про вчинене кримінальне правопорушення внесені відповідні відомості до Єдиного реєстру досудових розслідувань.
Крім того, суд звертає увагу, що відповідно до абзаців восьмого та дев`ятого частини другої статті 24 Закону № 2232 для військовослужбовців, стосовно яких судом винесено виправдувальний вирок, що набрав законної сили, або стосовно яких закрито кримінальне провадження відповідно до пунктів 1, 2, 3 частини першої статті 284 Кримінального процесуального кодексу України, військова служба та дія контракту продовжується. У такому разі строк призупинення військової служби зараховується до вислуги років для виплати надбавки за вислугу років і призначення пенсії, а також до строку вислуги років для присвоєння чергового військового звання, та поновлюються пільги та соціальні гарантії, встановлені законодавством для військовослужбовців.
За весь час необґрунтованого призупинення військової служби таким військовослужбовцям виплачується недоотримане грошове та здійснюються недоотримане продовольче, речове та інші види забезпечення.
За таких обставин суд погоджується з висновком суду першої інстанції про відсутність підстав для задоволення позовних вимог.
Статтею 242 Кодексу адміністративного судочинства України передбачено, що рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.
Відповідно до частини першої статті 316 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду без змін, якщо визнає, що суд правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.
Оскільки в межах доводів апеляційної скарги судом першої інстанції правильно встановлені обставини справи, судове рішення є обґрунтованим, ухваленим з дотриманням норм матеріального та процесуального права, доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду першої інстанції, тому підстав для задоволення апеляційної скарги та скасування рішення суду першої інстанції не вбачається.
Відповідно до статті 139 КАС України розподіл судових витрат по справі не здійснюється.
Керуючись статтями 308, 311, 315, 316, 321, 322, 328, 329 Кодексу адміністративного судочинства України,-

                                           ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Донецького окружного адміністративного суду від 09 жовтня 2023 року у справі № 200/4203/23 – залишити без задоволення.
Рішення Донецького окружного адміністративного суду від 09 жовтня 2023 року у справі № 200/4203/23 – залишити без змін.
Постанова суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду набирає законної сили з дати її прийняття 15 січня 2024 року та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення в порядку, передбаченому ст. 328 Кодексу адміністративного судочинства України.
Повне судове рішення складено 15 січня 2024 року.

Головуючий суддя                                                            І.Д. Компанієць, 

Судді                                                                                А.В. Гайдар

                                                                                              Е.Г. Казначеєв