Номер провадження: 33/813/149/24 
Справа № 947/29235/23
Головуючий у першій інстанції Борщов І. О.
Доповідач Вадовська Л. М.

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД 

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26.03.2024 року                                                                 м. Одеса

Одеський апеляційний суд у складі судді Вадовської Л.М., за участю секретаря Венжик Л.С., розглянувши апеляційну скаргу адвоката Коболєвої Ірини Володимирівни на захист ОСОБА_1 на постанову Київського районного суду м. Одеси від 24 жовтня 2023 року в справі №947/29235/23 про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , керівника товариства з обмеженою відповідальністю «ЄГАЗ-Рітейл» (ЄДРПОУ 40471320), який проживає за адресою: АДРЕСА_1 , за вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого частиною 1 статті 161-1 КУпАП, -
в с т а н о в и в :
Постановою Київського районного суду м. Одеси від 24 жовтня 2023 року ОСОБА_1 визнано винним у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого частиною 1 статті 161-1 КУпАП, із застосуванням адміністративного стягнення у вигляді штрафу в сумі 17000,00 грн. з конфіскацією газу скрапленого, транспортних засобів, ємностей та обладнання, що використовувалися для реалізації пального, та грошей, одержаних внаслідок вчинення цього адміністративного правопорушення; стягнуто судовий збір в сумі 536,80 грн.
       В апеляційній скарзі адвокат Коболєва І.В. на захист ОСОБА_1 просить постанову скасувати, справу про адміністративне правопорушення направити на новий розгляд до Київського районного суду м. Одеси.
       Переглянувши справу в межах доводів апеляційної скарги, суд дійшов висновку про часткове задоволення апеляційної скарги, скасування постанови суду та прийняття нової постанови про закриття на підставі пункту 1 частини 1 статті 247 КУпАП провадження в справі про притягнення ОСОБА_1 до відповідальності за частиною 1 статті 161-1 КУпАП з огляду на наступне.
       Згідно Протоколу про адміністративне правопорушення №1/15-32-09-03 від 12 вересня 2023 року, складеного посадовою особою головним державним інспектором відділу адміністрування акцизного податку управління контролю за підакцизними товарами Головного управління ДПС в Одеській області Росоловим В.В. при проведенні фактичної перевірки ТОВ «ЄГАЗ-Рітейл» (код ЄДРПОУ 40471320), податкова адреса: 65031, м. Одеса, вул. Михайла Грушевського, будинок 39 «Е», адреса господарської одиниці: м. Одеса, вул. Маршала Жуковського, 4/6, АГЗС, посадова особа ОСОБА_1 (реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ), керівник ТОВ «ЄГАЗ-Рітейл» вчинив правопорушення, яке полягає у реалізації пального без відповідної ліцензії на право роздрібної торгівлі пальним на АГЗП за адресою: м. Одеса, вул. Маршала Жукова, 4/6, де здійснює свою діяльність ТОВ «ЄГАЗ-Рітейл». В ході перевірки здійснено контрольно-розрахункову операцію з придбання газу скрапленого у кількості 4,68 л на загальну суму 109,93 грн., розрахункова операція підтверджується фіскальним чеком №105593 від 25 серпня 2023 року. Порушено вимоги статті 15 Закону України від 19 грудня 1995 року №481/95-ВР «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального (із змінами та доповненнями).        
       Згідно Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, спиртових дистиляторів, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» №481/95-ВР від 19 грудня 1995 року (зі змінами та доповненнями) у статті 17 передбачена відповідальність за порушення норм цього Закону:
       за порушення норм цього Закону щодо виробництва і торгівлі спиртом етиловим, спиртовими дистилятами, біоетанолом, алкогольними напоями, тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, пальним та зберігання пального, тютюнової сировини посадові особи і громадяни притягаються до відповідальності згідно з чинним законодавством (ч.1 ст.17 Закону);
       до суб`єктів господарювання (у тому числі іноземних суб`єктів господарювання, які діють через свої зареєстровані постійні представництва) застосовуються фінансові санкції у вигляді штрафів у разі, зокрема, роздрібної торгівлі пальним без наявності ліцензії – 250000 гривень (ч.2 ст.17 Закону).
Згідно Акту №23975/15-32-09-03 від 04 вересня 2023 року про результати фактичної перевірки з питань дотримання вимог податкового та іншого законодавства з питань виробництва, зберігання та обігу пального, контроль за виконанням якого покладений на органи ДПС, (перевірка проводилась з 24 серпня 2023 року по 02 вересня 2023 року на підставі виданих Головним управлінням ДПС в Одеській області направлень від 25 серпня 2023 року №13053/15-32-09-03 та №13054/15-32-09-03) за результатами перевірки ТОВ «Єгаз-Рітейл» (код ЄДРПОУ 40471320) встановлено наявність порушення, а саме роздрібної торгівлі пальним без наявності ліцензії (нормативний акт, вимоги якого порушено, - статті 17 Закону №481).
В Акті вказано, що відповідно до Розпорядження Головного управління ДПС в Одеській області від 14 серпня 2023 року №275-р «Про анулювання ліцензій» ТОВ «ЄГАЗ-Рітейл» (код ЄДРПОУ 40471320) за порушення вимог статті 15 Закону України від 19 грудня 1995 року №481/95-ВР анульовано ліцензію на право роздрібної торгівлі пальним. 25 серпня 2023 року о 10.05 годин ТОВ «ЄГАЗ-Рітейл» (код ЄДРПОУ 40471320) здійснено контрольно-розрахункову операцію з продажу газу скрапленого у кількості 4,68 л на загальну суму 109,93 грн., що підтверджується фіскальним чеком №105593 від 25 серпня 2023 року та фото фіксацією. Тобто, в ході фактичної перевірки встановлено реалізацію пального на АГЗП за адресою господарської одиниці: м. Одеса, пр. Маршала Жукова, 4/6, без відповідної ліцензії на право роздрібної торгівлі пальним, чим порушено вимоги статті 15 Закону від 19 грудня 1995 року.
Відповідальність за порушення порядку торгівлі пальним передбачена статтею 161-1 КУпАП, відповідно до частини 1 даної статті відповідальність настає за оптову або роздрібну торгівлю пальним без державної реєстрації суб`єктом господарювання або без одержання документа дозвільного характеру, якщо його одержання передбачено законом (крім випадків застосування принципу мовчазної згоди).
Протокол про адміністративне правопорушення складено за частиною 1 статті 161-1 КУпАП за роздрібну торгівлю пальним (скрапленим газом) без відповідної ліцензії на право роздрібної торгівлі пальним. 
Відсутність ліцензії обґрунтовано тим, що ліцензію ТОВ «ЄГАЗ-Рітейл» (код ЄДРПОУ 40471320) на право роздрібної торгівлі пальним анульовано Розпорядженням Головного управління ДПС в Одеській області від 14 серпня 2023 року №275-р «Про анулювання ліцензій» за порушення вимог статті 15 Закону України від 19 грудня 1995 року №481/95-ВР.
До суду апеляційної інстанції надано докази оскарження в судовому порядку Розпорядження Головного управління ДПС в Одеській області від 14 серпня 2023 року №275-р «Про анулюванню ліцензії».
Так, ухвалою судді Одеського окружного адміністративного суду від 15 вересня 2023 року в справі №420/24212/23 відкрито провадження в справі за позовом ТОВ «ЄГАЗ-Рітейл» до Головного управління ДПС в Одеській області про визнання протиправним та скасування рішення, зобов`язання вчинити дії. 
Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 09 листопада 2023 року в справі №420/24212/23, залишеним без змін постановою П`ятого апеляційного адміністративного суду від 06 лютого 2024 року, задоволено позов ТОВ «ЄГАЗ-Рітейл» до Головного управління ДПС в Одеській області про визнання протиправним та скасування рішення, зобов`язання вчинити дії; 
визнано протиправним та скасовано Розпорядження №275-р від 14 серпня 2023 року Головного управління Державної податкової служби в Одеській області в частині анулювання ліцензій на право роздрібної торгівлі пальним, виданих товариству з обмеженою відповідальністю «ЄГАЗ-Рітейл», а саме: 
з реєстраційним номером - 15540314201900358 терміном дії з 01 липня 2019 року до 01 липня 2024 року, адреса місця роздрібної торгівлі пальним: м. Одеса, вул. Отамана Головатого, 161; 
з реєстраційним номером - 15510314201900377 терміном дії з 01 липня 2019 року до 01 липня 2024 року, адреса місця роздрібної торгівлі пальним: м. Одеса, вул. Академіка Вільямса, 53; 
з реєстраційним номером - 15270314201900364 терміном дії з 01 липня 2019 року до 01 липня 2024 року, адреса місця роздрібної торгівлі пальним: Одеська область, смт. Сарата, вул. Осипенко, 2;
з реєстраційним номером - 15520314201900359 терміном дії з 01 липня 2019 року до 01 липня 2024 року, адреса місця роздрібної торгівлі пальним: Одеська область, м. Одеса, вул. Братів Поджіо, 13; 
з реєстраційним номером - 15210314201900362 терміном дії з 01 липня 2019 року до 01 липня 2024 року, адреса місця роздрібної торгівлі пальним: Одеська область, Овідіопольський район, смт. Великодолинське, вул. Клари Цеткін, 102; 
з реєстраційним номером - 15120314201900429 терміном дії з 05 липня 2019 року до 05 липня 2024 року, адреса місця роздрібної торгівлі пальним: Одеська обл., Білгород-Дністровський р-н, с. Старокозаче, вул. Малиновського, 5г; 
з реєстраційним номером - 15540314201900361 терміном дії з 01 липня 2019 року до 01 липня 2024 року, адреса місця роздрібної торгівлі пальним: м. Одеса, вул. Хутірська, буд. 3; 
з реєстраційним номером - 15520314201900351 терміном дії з 01 липня 2019 року до 01 липня 2024 року, адреса місця роздрібної торгівлі пальним: м. Одеса, провулок Високий, буд. 26; 
з реєстраційним номером - 15510314201900352 терміном дії з 01 липня 2019 року до 01 липня 2024 року, адреса місця роздрібної торгівлі пальним: м. Одеса, проспект Маршала Жукова, буд. 4/6; 
з реєстраційним номером - 15070314201900363 терміном дії з 01 липня 2019 року до 01 липня 2024 року, адреса місця роздрібної торгівлі пальним: Одеська область, м. Арциз, вул. 28-го Червня, 1; 
з реєстраційним номером - 15520314201900354 терміном дії з 01 липня 2019 року до 01 липня 2024 року, адреса місця роздрібної торгівлі пальним: м. Одеса, вул. Інглезі (25-ї Чапаєвської дивізії), 1/1; 
з реєстраційним номером - 15210314201900376 терміном дії з 01 липня 2019 року до 01 липня 2024 року, адреса місця роздрібної торгівлі пальним: АДРЕСА_2 ; 
з реєстраційним номером - 15530314201900355 терміном дії з 01 липня 2019 року до 01 липня 2024 року, адреса місця роздрібної торгівлі пальним: м. Одеса, вул. Балківська, буд. 1/Е; 
з реєстраційним номером - 15540314201900360 терміном дії з 01 липня 2019 року до 01 липня 2024 року, адреса місця роздрібної торгівлі пальним: м. Одеса, вул. Київське шосе, буд.2; 
з реєстраційним номером - 15540314201900357 терміном дії з 01 липня 2019 року до 01 липня 2024 року, адреса місця роздрібної торгівлі пальним: Одеська область, м. Одеса, вул. Добровольського, 6-А; 
з реєстраційним номером - 15050314201900423 терміном дії з 05 липня 2019 року до 05 липня 2024 року, адреса місця роздрібної торгівлі пальним: Одеська область, Білгород-Дністровський район, смт. Затока, вул. Вокзальна, 52; 
зобов`язано суб`єкта владних повноважень - Головне управління ДПС в Одеській області вчинити необхідні дії з метою відновлення прав, свобод та інтересів товариства з обмеженою відповідальністю «ЄГАЗ-Рітейл», а саме: видалити з «Єдиного державного реєстру суб`єктів господарювання, які отримали ліцензії на право виробництва, зберігання, оптової та роздрібної торгівлі пальним, та місць виробництва, зберігання, оптової та роздрібної торгівлі пальним» інформацію щодо анулювання ліцензій на право роздрібної торгівлі пальним за реєстраційними номерами:
№15540314201900358; №15510314201900377; №15270314201900364; №15520314201900359; №15210314201900362; №15120314201900429; №15540314201900361; №15520314201900351; №15510314201900352; №15070314201900363; №15520314201900354; №15210314201900376; №15530314201900355; №15540314201900360; №15540314201900357; №15050314201900423.
Отже, судовим рішенням у справі №420/24212/23, що набрало законної сили, визнано протиправним та скасовано Розпорядження №275-р від 14 серпня 2023 року Головного управління ДПС в Одеській області в частині анулювання ліцензій на право роздрібної торгівлі пальним, виданих товариству з обмеженою відповідальністю «ЄГАЗ-Рітейл», в тому числі з реєстраційним номером - 15510314201900352 терміном дії з 01 липня 2019 року до 01 липня 2024 року, адреса місця роздрібної торгівлі пальним: м. Одеса, проспект Маршала Жукова, буд. 4/6. 
Оскільки Протокол про адміністративне правопорушення у відношенні керівника ТОВ «ЄГАЗ-Рітейл» ОСОБА_1 складено за частиною 1 статті 161-1 КУпАП за роздрібну торгівлю пальним (скрапленим газом) 25 серпня 2023 року за адресою: м. Одеса, вул. Маршала Жукова, 4/6 без відповідної ліцензії на право роздрібної торгівлі пальним, то визнання протиправним та скасування судовим рішенням у справі №420/24212/23 Розпорядження №275-р від 14 серпня 2023 року Головного управління ДПС в Одеській області в частині анулювання ліцензій на право роздрібної торгівлі пальним, виданих товариству з обмеженою відповідальністю «ЄГАЗ-Рітейл» (в тому числі з реєстраційним номером - 15510314201900352 терміном дії з 01 липня 2019 року до 01 липня 2024 року, адреса місця роздрібної торгівлі пальним: м. Одеса, проспект Маршала Жукова, буд. 4/6) вказує на відсутність в діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, передбаченого частиною 1 статті 161-1 КУпАП.
Відповідно до положень пункту 1 частини 1 статті 247 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за відсутності події і складу адміністративного правопорушення.
Апеляційний суд, переглядаючи справу в межах апеляційної скарги, не обмежений доводами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено неправильне застосування норм матеріального права або порушення норм процесуального права; суд може дослідити нові докази, які не досліджувались раніше, якщо визнає обґрунтованим ненадання їх до місцевого суду або необґрунтованим відхиленням їх місцевим судом.
Судові рішення по суті вимог у справі №420/24212/23 ухвалено після розгляду справи судом першої інстанції, такі рішення впливають на правильність застосування норм матеріального права та, як наслідок, вказують на відсутність в діях посадової особи ТОВ «ЄГАЗ-Рітейл» складу інкримінованого складу адміністративного правопорушення, передбаченого частиною 1 статті 161-1 КУпАП, з огляду на що судові рішення у справі №420/24212/23 приймаються судом як докази, які раніше не досліджувались, оскільки ненадання таких до суду першої інстанції було обґрунтованим.
За наслідками розгляду апеляційної скарги суд апеляційної інстанції має право скасувати постанову та закрити провадження у справі (п.2 ч.7 ст.294 КУпАП).
З огляду на викладене, постанова суду першої інстанції в справі №947/29235/23 підлягає скасуванню, провадження у справі закриттю на підставі пункту 1 частини 1 статті 247 КУпАП за відсутністю складу адміністративного правопорушення.
Скасування постанови із закриттям справи про адміністративне правопорушення тягне за собою повернення стягнених грошових сум, оплатно вилучених і конфіскованих предметів, а також скасування інших обмежень, зв`язаних з цією постановою (ч.1 ст.296 КУпАП).  

Керуючись ст.ст.247, 287, 292, 294, 296 КУпАП, суд, -

п о с т а н о в и в :

Апеляційну скаргу адвоката Кобоєвої Ірини Володимирівни на захист ОСОБА_1 задовольнити частково.
Постанову Київського районного суду м. Одеси від 24 жовтня 2023 року в справі №947/29235/23 про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , за вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого частиною 1 статті 161-1 КУпАП, – скасувати.
Провадження в справі №947/29235/23 про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 , за вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого частиною 1 статті 161-1 КУпАП, - закрити за відсутністю складу адміністративного правопорушення. 
Стягнені на підставі постанови Київського районного суду м. Одеси від 24 жовтня 2023 року у справі №947/29235/23 грошові суми та конфісковане пальне, транспортні засоби, ємності, обладнання, грошові кошти підлягають поверненню ОСОБА_1 . 
Постанова набирає законної сили негайно після її винесення, є остаточною й оскарженню не підлягає.

Суддя:                                Л.М. Вадовська