ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А
і м е н е м  У к р а ї н и

06 лютого 2024 року 	м. Дніпро	справа № 160/23533/23	

Третій апеляційний адміністративний суд 
у складі колегії суддів: головуючого - судді  Головко О.В. (доповідач),
                               суддів:  Суховарова А.В., Ясенової Т.І.,     
  
розглянувши в порядку письмового провадження в м. Дніпрі апеляційну скаргу     ОСОБА_1 
на рішення  Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 20 листопада 2023 року (суддя Кучма Костянтин Сергійович) в адміністративній справі № 160/23533/23
за позовом   ОСОБА_1 
до  Військової частини НОМЕР_1                 
про  визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії, –

в с т а н о в и в :

ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом, в якому просить:   визнати протиправною бездіяльність ВЧ НОМЕР_1 щодо не нарахування та невиплати позивачеві додаткової винагороди, передбаченою постановою КМУ від 28.02.2022 № 168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану», у розмірі, збільшеному до 100 000 грн в розрахунку на місяць пропорційно дням безпосередньої участі в бойових діях та забезпечення здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів, за період з 05.04.2022 по 09.07.2022, з урахуванням фактично виплачених сум;    зобов`язати ВЧ НОМЕР_1 нарахувати та виплатити позивачеві додаткову винагороду, передбачену постановою КМУ від 28.02.2022 № 168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану», у розмірі, збільшеному до 100 000 грн в розрахунку на місяць пропорційно дням безпосередньої участі в бойових діях та забезпечення здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів, за період з 05.04.2022 по 09.07.2022, з урахуванням фактично виплачених сум.
Рішенням Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 20 листопада 2023 відмовлено у задоволенні позову.
Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, позивач подав апеляційну скаргу, в якій просить його скасувати та прийняти нове судове рішення, яким у задоволенні позову відмовити. Апеляційна скарга ґрунтується на тому, що судом першої інстанції не надано належної оцінки обставинам справи та нормам чинного законодавства, що призвело до прийняття невірного рішення. Зазначає, що єдиним нормативно-правовим актом для регулювання виплати додаткової винагороди на період дії воєнного стану є сама постанова КМУ від 28.02.2022 № 168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану». Вказує, що суд першої інстанції безпідставно не взято до уваги належні та допустимі докази, а саме довідку Військової частини НОМЕР_1 від 14.07.2023.
У відзиві на апеляційну скаргу відповідач просить відмовити в її задоволенні, рішення суду першої інстанції залишити без змін.
Перевіривши матеріали справи, законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів апеляційної скарги, а також правильність застосування судом норм матеріального і процесуального права та правової оцінки обставин у справі, суд апеляційної інстанції дійшов таких висновків. 
Судом встановлено, матеріалами справи підтверджено, що ОСОБА_1 проходить військову службу в управлінні НОМЕР_2 окремої бригади (військовій частині НОМЕР_1 ) Державної спеціальної служби транспорту Міністерства оборони України.
Представник позивача Задорожня В.О. 12.04.2023 звернулася до Оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » з адвокатським запитом щодо надання довідки командира військової частини про безпосередню участь військовослужбовця ОСОБА_1 у бойових діях та забезпечення здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії.
Листом ТВЛ начальника штабу – заступник командира військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » полковник ОСОБА_2 повідомив, що ВЧ НОМЕР_1 до складу  оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » не входить.
На адвокатський запит представника позивача ОСОБА_3 . Військова частина НОМЕР_1     листом від 06.04.2023 повідомила, що відповідно до наказу командира НОМЕР_2 окремої бригади від 05.04.2022 № 50 сержант ОСОБА_1 вибув у відрядження до оперативного угрупування військ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (посвідчення про відрядження від 05.04.2022 № 78) та згідно з наказом командира НОМЕР_2 окремої бригади від 09.07.2022 № 164 прибув з відрядження та приступив до виконання службових обов`язків. На адресу військової частини не надходили жодні документи, рапорти, журнал бойових дій, довідки керівника органу військового управління, штабу угрупування військ (сил), штабу тактичної групи, командира військової частини (установи, навчального закладу), до якого для виконання завдань відряджений військовослужбовець. Повідомлено адвоката, що видача довідки про безпосередню участь у заходах, необхідних для забезпечення оборони України, захисту безпеки населення та інтересів держави у зв`язку з військовою агресією рф проти України регулюється постановою Кабінету Міністрів України від 20.08.2014 № 413) (зі змінами). Видача даної Довідки є підставою для надання особі статусу учасника бойових дій. Згідно з чинним законодавством адвокат не є належним суб`єктом для отримання Довідки. На підставі вищезазначеного, підстави для нарахування та виплати додаткової винагороди згідно з нормативних документів, зазначених у пункті 2 відповіді на Ваш запит, немає. Запропоновано звернутися до оперативного угрупування військ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » (правонаступник оперативного угрупування військ « ІНФОРМАЦІЯ_2 ») для отримання документів про підтвердження безпосередньої участі у забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії.
До відповіді додано: довідку форми 5 від 06.04.2023 № 6/12-395; витяг з наказу командира НОМЕР_2 окремої бригади від 27.02.2022 № 2; витяг з наказу командира НОМЕР_2 окремої бригади від 22.03.2022 № 32; витяг з наказу командира НОМЕР_2 окремої бригади від 05.04.2022 № 50; витяг з наказу командира НОМЕР_2 окремої бригади від 09.07.2022 № 164; копію посвідчення про відрядження від 05.04.2022 № 78; довідку про грошове забезпечення від 06.04.2023 № 13/156.
Представник позивача 08.06.2023 повторно звернувся до відповідача з адвокатським запитом.
Листом в від 14.07.2023 відповідач повідомив, що ОСОБА_1 дійсно проходить військову службу за контрактом з 27.08.2020 по 21.06.2023  у Військовій частині НОМЕР_1 Державної спеціальної служби транспорту Міністерства оборони України та з 21.06.2023 по теперішній час проходить службу у військовій частині НОМЕР_3 Державної спеціальної служби транспорту Міністерства оборони України. Відповідно до наказу командира НОМЕР_2 окремої бригади від 05.04.2022 № 50 сержант ОСОБА_1 вибув у відряджений до оперативного угрупування військ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (посвідчення про відрядження від 05.04.2022 № 78) для виконання бойових завдань, а саме для підготовки до руйнування мостів та улаштування вузлів загороджень в інтересах бригад ТрО та згідно з наказом командира НОМЕР_2 окремої бригади від 09.07.2022 № 164 прибув з відрядження та приступив до виконання службових обов`язків».
Спірним в даній справі є питання виплати позивачеві за період з 05.04.2022 по 09.07.2022 додаткової винагороди, передбаченої постановою КМУ від 28.02.2022 № 168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану» в належному розмірі, а саме, збільшеному до 100 000 грн.
Надаючи оцінку спірним правовідносинам, суд апеляційної інстанції зазначає, відповідно до ч. 1, ч. 2  ст. 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25.03.1992 № 2232-XII  військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби.
Проходження військової служби здійснюється громадянами України у добровільному порядку (за контрактом) або за призовом.
Відповідно до ч. 1  ст. 9 Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» від 20.12.1991 № 2011-ХІІ,  держава гарантує військовослужбовцям достатнє матеріальне, грошове та інші види забезпечення в обсязі, що відповідає умовам військової служби, стимулює закріплення кваліфікованих військових кадрів.
Згідно з ч. 2  ст. 1-2 Закону № 2011-ХІІ  у зв`язку з особливим характером військової служби, яка пов`язана із захистом Вітчизни, військовослужбовцям надаються визначені законом пільги, гарантії та компенсації.
На виконання  Указів Президента України від 24.02.2022 № 64 «Про введення воєнного стану в Україні»  та № 69 «Про загальну мобілізацію», Кабінетом Міністрів України 28.02.2022 прийнята постанова № 168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану» (далі - Постанова № 168).
Відповідно до п. 1 постанови № 168 в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин, на період дії воєнного стану військовослужбовцям Збройних Сил, Служби безпеки, Служби зовнішньої розвідки, Головного управління розвідки Міністерства оборони, Національної гвардії, Державної прикордонної служби, Управління державної охорони, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації, Державної спеціальної служби транспорту, військовим прокурорам Офісу Генерального прокурора, особам рядового і начальницького складу Державної служби з надзвичайних ситуацій, співробітникам Служби судової охорони, особам начальницького складу управління спеціальних операцій Національного антикорупційного бюро та поліцейським, а також особам рядового і начальницького складу Державної кримінально-виконавчої служби, які несуть службу в органах і установах зазначеної Служби, що розташовані в межах адміністративно-територіальних одиниць, на території яких надається допомога в рамках Програми «єПідтримка», виплачується додаткова винагорода в розмірі 30 000 гривень щомісячно, а тим з них, які беруть безпосередню участь у бойових діях або забезпечують здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів (у тому числі військовослужбовцям строкової служби), - розмір цієї додаткової винагороди збільшується до 100 000 гривень в розрахунку на місяць пропорційно часу участі у таких діях та заходах.
Виплата такої додаткової винагороди здійснюється на підставі наказів командирів (начальників).
Міністром оборони України прийнято рішення від 25.03.2022 про врегулювання виплати військовослужбовцям додаткової винагороди, передбаченої  постановою Кабінету Міністрів України № 168 від 28.02.2022, яке того ж дня телеграмою № 248/1298 доведено до відома, в тому числі, командирів (начальників) військових частин, установ.
Пунктом 2 названої телеграми, яка застосовувалась до 01.06.2022, передбачено, що на період дії воєнного стану військовослужбовцям встановлюється виплата щомісячної додаткової винагороди (пропорційно із розрахунку на місяць) в розмірах:
- 100 000 грн військовослужбовцям, які беруть безпосередню участь у бойових діях або забезпечують здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів (пропорційно часу участі у таких діях або заходах);
- 30 000 грн іншим військовослужбовцям (із дня призову (прийняття) на військову службу до дня виключення із списків особового складу військової частини у зв`язку зі звільненням з військової служби).
Відповідно до п. 3 телеграми документальне підтвердження безпосередньої участі військовослужбовців у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, у період здійснення зазначених дій або заходів здійснювати на підставі таких документів:
бойовий наказ (розпорядження);
журнал бойових дій (вахтовий журнал) або журнал ведення оперативної обстановки або бойове донесення (підсумкове, термінове, позатермінове) або постова відомість (під час охорони об`єкта, на який було здійснено збройний напад);
рапорт (донесення) командира підрозділу (групи) про участь кожного військовослужбовця (у тому числі з доданих або оперативно підпорядкованих підрозділів) у бойових діях, у виконанні бойових (спеціальних) завдань.
Про підтвердження безпосередньої участі відряджених військовослужбовців у бойових діях або заходах надавати довідку командира військової частини (установи), до якої відряджений військовослужбовець.
Відповідно до п. 4 телеграми, командирам військових частин (установ), до яких відряджені військовослужбовці інших органів військового управління та військових частин (установ), щомісячно до 5 числа повідомляти військові частини (установи) за місцем штатної служби військовослужбовців про підтвердження безпосередньої участі військовослужбовців у бойових діях або заходах за минулий місяць за формою, наведеною в додатку № 1 до цієї телеграми.
Накази про виплату додаткової винагороди за минулий місяць видавати до 5 числа поточного місяця на підставі рапортів командирів підрозділів (п. 6 телеграми).
З 01.06.2022 застосовується порядок і умови виплати вищенаведеної додаткової винагороди військовослужбовцям Збройних Сил України, визначений Міністром оборони України в Окремому дорученні № 912/з/29 від 23.06.2022. 
Пунктом 3 Окремого доручення передбачено, що документальне підтвердження безпосередньої участі військовослужбовців у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, у період здійснення зазначених дій або заходів здійснювати на підставі таких документів:
бойовий наказ (розпорядження);
журнал бойових дій (вахтовий, навігаційно-вахтовий, навігаційний журнал) або журнал ведення оперативної обстановки або бойове донесення (підсумкове, термінове, позатермінове) або постова відомість (під час охорони об`єкта, на який було здійснено збройний напад);
рапорт (донесення) командира підрозділу (групи) про участь кожного військовослужбовця (у тому числі з доданих або оперативно підпорядкованих підрозділів) у бойових діях, у виконанні бойових (спеціальних) завдань.
Про підтвердження безпосередньої участі відряджених військовослужбовців у бойових діях або заходах надавати довідку керівника органу військового управління, штабу угрупування військ (сил), штабу тактичної групи, командира військової частини (установи, навчального закладу), до яких для виконання завдань відряджений військовослужбовець.
Згідно з п. 4 Окремого доручення у підставах про видання таких довідок (додаток № 1 або додаток № 2) обов`язково зазначати документи, визначені абзацами 3 або 4 та абзацом 5 пункту 3 цього доручення.
Згідно з п. 5 Окремого доручення виплату додаткової винагороди в розмірі 100 000 грн або 30 000 грн здійснювати на підставі наказів, зокрема, командирів (начальників) військових частин особовому складу військової частини.
В цих наказах про виплату додаткової винагороди, виходячи з розміру 100 000 грн за місяць, обов`язково зазначати підстави для його видання з посиланням на бойовий наказ (бойове розпорядження) тощо (зразок наведено в додатку № 3 до цього доручення).
Таким чином, передумовою для виплати військовослужбовцю додаткової винагороди в розмірі до 100 000 гривень відповідно до постанови КМУ № 168, є надходження від керівника органу військового управління, штабу угрупування військ (сил), штабу тактичної групи, командира військової частини (установи, навчального закладу), до яких для виконання завдань відряджений військовослужбовець, визначених Міністром оборони України документів на підтвердження безпосередньої участі відряджених військовослужбовців у бойових діях або заходах.
При цьому, документальне підтвердження безпосередньої участі військовослужбовців у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, у період здійснення зазначених дій або заходів, здійснюється на підставі: бойових наказів, журналів бойових дій, рапортів командира підрозділу.
Відтак, для правильного вирішення справи необхідно встановити чи підтверджується належними документами безпосередня участь позивача у спірному періоді у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, та чи були належні документи до відповідача для нарахування та виплати додаткової винагороди.
Матеріали адміністративної справи містять довідку Військової частини НОМЕР_1 № 6/12-881, видану ОСОБА_1 , який проходив службу у Військовій частині НОМЕР_1 з 27.08.2020 по 21.06.2023 та з 21.06.2023 проходить службу у військовій частині НОМЕР_3 , в тому числі, що він приймав безпосередню участь у бойових діях з 05 квітня 2022 року по 09 липня 2022 року відповідно до Бойового розпорядження Об`єднаного командного пункту оперативного угрупування військ «Дніпро» № 313/ОУВ/49т.
У довідці зазначено, що така не є підставою виплати додаткової винагороди.
Колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції, що вказана довідка не може бути належним доказом безпосередньої участі позивача у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, адже такий документ не містить в собі жодних відомостей щодо наявності бойових наказів (бойових розпоряджень); журналів бойових дій (вахтових журналів), журналів ведення оперативної обстановки; списків особового складу, який залучався для виконання бойових (спеціальних) завдань; бойових донесень; рапортів (донесень) командира підрозділу (групи) про участь позивача у бойових діях, у виконанні бойових (спеціальних завдань) тощо.
Суд першої інстанції обґрунтовано вказав, що у відповідача не існувало документів щодо безпосередньої участі позивача у бойових діях або заходах, і складення таких документів не залежало від волі відповідача, а тому відсутні підстави стверджувати про те, що у спірних відносинах ВЧ НОМЕР_1 допустила протиправну бездіяльність.
Додатково суд апеляційної інстанції зазначає,  що з матеріалів справи не можливо встановити належний час участі позивача в бойових діях та забезпечення здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів, що унеможливить встановити належний розмір додаткової винагороди відповідно до  постанови КМУ від 28.02.2022 № 168 «Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану».
Враховуючи сукупність викладених обставин, колегія суддів доходить висновку, що рішення суду першої інстанції ухвалене з правильним застосуванням норм матеріального та процесуального  права. Доводи апеляційної скарги висновків суду першої інстанції не спростовують. Підстави для скасування оскаржуваного рішення відсутні.          
Керуючись ст.ст. 243, 316, 322 Кодексу адміністративного судочинства України суд, -

п о с т а н о в и в :
          
Апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення. 
Рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 20 листопада 2023 року в адміністративній справі № 160/23533/23 залишити без змін. 
Постанова набирає законної сили з 06 лютого  2024 року та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом 30 днів з дня складання повної постанови у випадках, передбачених статтею 328 КАС України.
Повна постанова складена 06 лютого  2024 року. 
   
Головуючий - суддя                                                                      О.В. Головко 

                               суддя                                                                      А.В. Суховаров 

                               суддя                                                                      Т.І. Ясенова