Справа № 154/4/23 	Головуючий у 1 інстанції: Масляна  С. В. 	
Провадження № 22-ц/802/137/24  	  Доповідач: Осіпук В. В.	

ВОЛИНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД 
П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
       
29 лютого 2024 року                                                  місто Луцьк
               
Волинський апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ:
головуючого - судді Осіпука В. В.,
суддів - Матвійчук Л. В., Федонюк С. Ю.
з участю секретаря судового засідання Савчук О. В.,
позивача ОСОБА_1 ,
представника позивача ОСОБА_2 ,
відповідача ОСОБА_3 ,
представника відповідача ОСОБА_4 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до ОСОБА_3 , третя особа, Служба у справах дітей виконавчого комітету Зимнівської сільської ради Волинської області, про встановлення опіки над малолітньою особою без позбавлення батьківських прав, за апеляційною скаргою позивача ОСОБА_1 на рішення Локачинського районного суду Волинської області від 02 листопада 2023 року,
                                        В С Т А Н О В И В:
У січні 2023 року ОСОБА_1 звернулася до суду із зазначеним позовом.
Покликалася на те, що її дочка ОСОБА_5 перебувала у зареєстрованому шлюбі з відповідачем ОСОБА_3 і у них ІНФОРМАЦІЯ_1 народилася дочка Лілія. 
Заочним рішенням Володимир – Волинського міського суду Волинської області від 18 листопада 2021 року шлюб між відповідачем ОСОБА_3 та ОСОБА_5 було розірвано. Після розірвання шлюбу за згодою подружжя малолітня дитина ОСОБА_6 залишилась проживати разом з матір`ю ОСОБА_5 . 
Крім того позивач вказувала, що ІНФОРМАЦІЯ_2 її дочка ОСОБА_5 загинула в автокатастрофі. Після смерті дочки малолітня ОСОБА_6 залишилась проживати разом з нею за адресою: АДРЕСА_1 . З часу народження вона доглядає та утримує внуку Лілію, піклується про її здоров`я та всебічний розвиток. 
Також ОСОБА_1 зазначала, що відповідач ОСОБА_3 , участі у вихованні, догляді та утриманні дитини після розлучення з ОСОБА_5 не приймав, жодної матеріальної допомоги не надавав, з дитиною не спілкувався, тривалий час не сплачував аліменти, і тільки після смерті останньої оплатив борг та виявив ініціативу, щоб малолітня дитина проживала разом з ним. 
Оскільки вона повністю опікується внукою малолітньою ОСОБА_6 , яка від народження проживає разом з нею в її будинку, займається її вихованням, дбає про фізичний та духовний розвиток останньої, та має можливість утримувати і виховувати внуку й надалі у звичному для неї середовищі, то просила суд зобов`язати службу у справах дітей виконавчого комітету Зимнівської сільської ради направити на адресу суду подання про призначення опікуна для ОСОБА_6 та встановити опікуном малолітньої ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_3 ,  ОСОБА_1 .
Рішенням Локачинського районного суду Волинської області від 02 листопада 2023 року, якому дана справа була передана за підсудністю ухвалою Володимир-Волинського міського суду Волинської області від 08 березня 2023 року, у задоволенні позову ОСОБА_1 відмовлено.
Вважаючи вказане рішення суду першої інстанції незаконним, позивач ОСОБА_1 подала апеляційну скаргу, в якій, покликаючись на неповне з`ясування фактичних обставин справи, ненадання судом належної оцінки доказам наявним у матеріалах справи та неправильне застосування норм матеріального і порушення норм процесуального права, просила його скасувати та ухвалити нове рішення, яким її позов задовольнити.
Апеляційна скарга мотивована тим, що суд першої інстанції, ухвалюючи оскаржуване рішення, не врахував інтереси самої дитини, не взяв до уваги ті обставини, що між відповідачем та його малолітньою дочкою не існує жодних довірливих стосунків, а зміна звичного середовища проживання дитини може мати негативний вплив на її емоційний стан та спричинити психічні розлади здоров`я останньої.
У відзиві на апеляційну скаргу представник відповідача ОСОБА_3 – ОСОБА_7 просив оскаржуване позивачем рішення суду залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.
Заслухавши пояснення осіб, які беруть участь у справі, дослідивши обставини справи та перевіривши їх доказами, колегія судів дійшла висновку, що апеляційна скарга до задоволення не підлягає з таких підстав.
Відмовляючи у задоволенні позовних вимог заявлених ОСОБА_1 , суд першої інстанції виходив з того, що оскільки відповідач ОСОБА_3 не позбавлений батьківських прав щодо малолітньої ОСОБА_6 , а остання не є дитиною – сиротою позбавленою батьківського піклування, то підстав для задоволення позову немає.
Такий висновок суду є правильний.
Встановлено, що батьками малолітньої ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , є відповідач ОСОБА_3 та дочка позивача ОСОБА_5 (а.с. 14).
Заочним рішенням Володимир – Волинського міського суду Волинської області від 18 листопада 2021 року шлюб між ОСОБА_3 та ОСОБА_5 було розірвано (а.с. 19).
Мати малолітньої ОСОБА_6 – ОСОБА_5 24 жовтня 2022 року загинула в автокатастрофі і факт її смерті підтверджується наявною в матеріалах справи копією свідоцтва про смерть серії НОМЕР_1 , виданого виконавчим комітетом Зимнівської сільської ради Володимир – Волинського району, Волинської області 27 жовтня 2022 року (а.с. 13).
Після смерті матері малолітня ОСОБА_6 проживає з позивачкою ОСОБА_1 за адресою: АДРЕСА_1 , а саме у будинку своєї баби, де і була зареєстрована з 28 листопада 2019 року (а.с. 11).
У висновку комісії з питань захисту прав дітей при виконавчому комітеті Зимнівської сільської ради від 21 листопада 2022 року № 9, складеного на підставі звернень батька ОСОБА_3 «Щодо сприяння органу опіки та піклування у поверненні малолітньої дочки ОСОБА_6 батькові» від 01 листопада 2022 року та баби ОСОБА_1 «Щодо участі баби у вихованні малолітньої ОСОБА_6 » від 10 листопада 2022 року, рекомендовано батькові ОСОБА_3 брати участь у вихованні та спілкуванні з дочкою ОСОБА_6 , протягом місяця налагодити контакти з дитиною і здійснювати безпосередню участь у її вихованні за фактичним місцем проживання останньої, зустрічі з дитиною проводити в присутності практичного психолога та спеціалістів служби захисту прав дітей. Бабі ОСОБА_1 рекомендовано не створювати перешкод ОСОБА_3 , який проживає окремо, щодо налагодження контакту та прийнятті участі у вихованні малолітньої дочки ОСОБА_6 (а.с.10).
Також встановлено, що 02 грудня 2022 року позивач ОСОБА_1 зверталася до Зимнівської сільської ради з заявою про встановлення опіки над малолітньою внукою ОСОБА_6 , однак, висновком комісії з питань захисту прав дітей при виконачому комітеті Зимнівської сільської ради від 14 грудня 2022 року № 12, складеному на підставі поданих заяв як ОСОБА_1 «Щодо встановлення опіки над малолітньою дитиною ОСОБА_6 » від 02 грудня 2022 року так і ОСОБА_3 «Щодо усунення перешкод у виконанні батьком батьківських обов`язків» від 07 грудня 2022 року, рекомендовано останньому ОСОБА_3 звернутися до суду з позовом про відібрання малолітньої дитини (а.с. 15-16, 146 - 147).
Згідно складеної психологом ОСОБА_8 13 червня 2023 року характеристики малолітньої ОСОБА_6 , зважаючи на незначну кількість контактів та спілкування батька з дочкою, остання не ідентифікує його, як свого батька. Проте психолог застерігає, що примусове вилучення дитини зі звичного середовища та від емоційно близької людини, може призвести до її психоемоційної травматизації, а тому врахування психологічного здоров`я останньої має бути пріоритетним у вирішенні питання опіки та догляду за нею (а.с. 78).
Крім того з довідки Зимнівської сільської ради від 07 листопада 2022 року слідує, що відповідач ОСОБА_3 , саме як батько дитини, є єдиним законним представником малолітньої ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_3 . (а.с. 143).
З приєднаних до матеріалів справи довідок ТзОВ «Радивилівмолоко» № 268 від 20 червня 2023 року та № 55 від 16 травня 2023 року вбачається, що відповідач ОСОБА_3 має постійне місце роботи і його дохід, нарахована заробітна плата за 2022 рік, становить 108689 грн 74 коп. (а.с. 144).
Згідно характеристики виданої Затурцівською сільською радою Володимирського району Волинської області 03 квітня 2023 року відповідач ОСОБА_3 характеризується позитивно, проживає у с. Тумин Володимирського району Волинської області, офіційно працевлаштований (а.с. 148).
Також з наявних в матеріалах справи письмових доказів встановлено, що відповідач ОСОБА_3 за рішенням суду сплачує аліменти на малолітню дочку ОСОБА_6 , а 6 червня 2023 року за договором приєднання в АТ КБ «Приватбанк» відкрив вкладний рахунок та перераховує на нього грошові кошти, право на які з 22 листопада 2037 року має перейти до його дочки (а.с. 12, 142-143).
Згідно зі статтею 55 ЦК України опіка та піклування встановлюються з метою забезпечення особистих немайнових і майнових прав та інтересів малолітніх, неповнолітніх осіб, а також повнолітніх осіб, які за станом здоров`я не можуть самостійно здійснювати свої права і виконувати обов`язки.
Відповідно до статті 64 ЦК України опікуном або піклувальником не може бути фізична особа: яка позбавлена батьківських прав, якщо ці права не були поновлені; поведінка та інтереси якої суперечать інтересам фізичної особи, яка потребує опіки або піклування.
Згідно зі статтею 243 СК України опіка, піклування встановлюється над дітьми-сиротами і дітьми, позбавленими батьківського піклування. Опіка встановлюється над дитиною, яка не досягла чотирнадцяти років, а піклування - над дитиною у віці від чотирнадцяти до вісімнадцяти років. Опіка, піклування над дитиною встановлюється органом опіки та піклування, а також судом у випадках, передбачених ЦК України.
Статтею 1 Закону України «Про охорону дитинства» визначено, що дитина-сирота - це дитина, в якої померли чи загинули батьки, діти, позбавлені батьківського піклування - діти, які залишилися без піклування батьків у зв`язку з позбавленням їх батьківських прав, відібранням у батьків без позбавлення батьківських прав, визнанням батьків безвісно відсутніми або недієздатними, оголошенням їх померлими, відбуванням покарання в місцях позбавлення волі та перебуванням їх під вартою на час слідства, розшуком їх органами Національної поліції, пов`язаним з відсутністю відомостей про їх місцезнаходження, тривалою хворобою батьків, яка перешкоджає їм виконувати свої батьківські обов`язки, а також діти, розлучені із сім`єю, підкинуті діти, діти, батьки яких невідомі, діти, від яких відмовились батьки, діти, батьки яких не виконують своїх батьківських обов`язків з причин, які неможливо з`ясувати у зв`язку з перебуванням батьків на тимчасово окупованій території України або в районах проведення антитерористичної операції, здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, та безпритульні діти.
Таке саме визначення дітей, позбавлених батьківського піклування, та дитини-сироти міститься в частині першій статті 1 Закону України «Про забезпечення організаційно-правових умов соціального захисту дітей-сиріт та дітей, позбавлених батьківського піклування».
Відповідно до статті 244 ЦК України опікуном, піклувальником дитини може бути за її згодою повнолітня дієздатна особа. При призначенні дитині опікуна або піклувальника органом опіки та піклування враховуються особисті якості особи, її здатність до виховання дитини, ставлення до неї, а також бажання самої дитини.
Згідно із частиною четвертою статті 167 СК України, якщо дитина не може бути передана другому з батьків, переважне право перед іншими особами на передання їм дитини мають, за їхньою заявою, баба та дід, повнолітні брати та сестри, інші родичі дитини, мачуха, вітчим.
Відповідно до пункту 1. 1 Правил опіки та піклування, затверджених Наказом Державного комітету України у справах сім`ї та молоді, Міністерства освіти України, Міністерства охорони здоров`я України, Міністерства праці та соціальної політики України від 26 травня 1999 року № 34/166/131/88(далі - Правила), опіка (піклування) є особливою формою державної турботи про неповнолітніх дітей, що залишились без піклування батьків, та повнолітніх осіб, які потребують допомоги щодо забезпечення їх прав та інтересів.
Згідно з пунктом 3.1 Правил при призначенні опікуна (піклувальника) беруться до уваги його можливості виконувати опікунські обов`язки, стосунки між ним та підопічним. Опікун чи піклувальник призначається лише за його згодою і, як правило, з числа родичів чи близьких підопічному осіб. Переважне право серед кількох осіб, які бажають стати опікунами чи піклувальниками над однією і тією ж дитиною, надається:  родичам дитини незалежно від місця їх проживання; особам, у сім`ї яких проживає дитина на час, коли стосовно неї виникли підстави щодо встановлення опіки чи піклування.
Аналогічні положення закріплені в пункті 42 Порядку провадження органами опіки та піклування діяльності, пов`язаної із захистом прав дитини, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 866 від 24 вересня 2008 року.
Згідно зі статтею 12, частиною першою статті 81 ЦПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом.
Статтею 76 ЦПК України визначено, що доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин, що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.
Ці дані встановлюються письмовими, речовими і електронними доказами, висновками експертів, показаннями свідків.
Відповідно до частини першої статті 89 ЦПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.
Отже, на думку колегії суддів, суд першої інстанції, врахувавши зазначені вище норми матеріального права, та встановивши ті обставини, що батько ОСОБА_3 не втратив інтерес до своєї малолітньої дочки ОСОБА_6 , його поведінка не є такою, що суперечить інтересам останньої, і малолітня ОСОБА_6 не є дитиною, позбавленою батьківського піклування, дійшов вірного висновку, що підстав для задоволення позову саме про встановлення опіки над малолітньою особою немає.
Відповідно до вимог ст. 375 ЦПК України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.
Оскільки, оскаржуване рішення ухвалене судом з додержанням норм матеріального і процесуального права, з повним з`ясуванням обставин, що мають значення для справи, відповідністю висновків суду першої інстанції обставинам справи, то підстав для його зміни чи скасування колегія суддів не вбачає.
Доводи апеляційної скарги не впливають на законність оскаржуваного рішення і зводяться до незгоди апелянта із висновками суду першої інстанції та переоцінки доказів, які були предметом дослідження суду.
Керуючись ст.ст.367, 374, 375, 381, 382 ЦПК України, суд, -
                                               У Х В А Л И В :
Апеляційну скаргу позивача ОСОБА_1 залишити без задоволення.
Рішення Локачинського районного суду Волинської області від 02 листопада 2023 року залишити без змін.
Постанова набирає законної сили з дня її проголошення і може бути оскаржена у касаційному порядку упродовж тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Головуючий

Судді