ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А
ІМЕНЕМ  УКРАЇНИ

31 січня 2024 року	  м. Одеса	Справа № 916/958/22	
Південно-західний  апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді: Філінюк І.Г.
суддів: Аленіна О.Ю., Ярош А.І. 

секретар судового засідання – Чеголя Є.О.
за участю:
від ОСОБА_1 - адвокат Тарановський Д.С.;
від ТОВ «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ» - адвокат Баєнко Я.В.  

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ»
на рішення Господарського суду Одеської області від 12.06.2023 
по справі №916/958/22
за позовом   ОСОБА_1 
до відповідача  Товариства з обмеженою відповідальністю «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ»
про визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів, оформлених протоколом від 04.08.2021, №03/08 про виключення зі складу товариства

та за зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ»
до відповідача  ОСОБА_1 
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача за зустрічним позовом: Державний реєстратор відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців управління державної реєстрації Юридичного департаменту Одеської міської ради Болгар К.М. 
про зобов`язання вчинити певні дії. 

суддя суду першої інстанції – Гут С.Ф.                 
місце винесення рішення: м. Одеса, пр-т Шевченка, 29, Господарський суд Одеської області. 
Повний текст рішення складено та підписано: 22.06.2023 року.
ВСТАНОВИВ:

27.05.2022 ОСОБА_1 звернулась до Господарського суду Одеської області із позовною заявою про визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ», оформлених протоколом від 04.08.2021 № 03/08, щодо: виключення ОСОБА_1 зі складу товариства; перерозподілу часток у статутному капіталі товариства, а саме про володіння ОСОБА_2 часткою у статутному капіталі товариства у розмірі 100%.
Обґрунтовуючи звернення з позовом до господарського суду, ОСОБА_1 посилається на те, що ТОВ «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ» проведено позачергові загальні збори учасників із порушенням вимог законодавства України в частині своєчасного повідомлення учасників товариства про заплановану дату проведення загальних зборів. 
25.08.2022 до Господарського суду Одеської області надійшла зустрічна позовна заява ТОВ «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ» до ОСОБА_1 та Державного реєстратора відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців управління державної реєстрації Юридичного департаменту Одеської міської ради Болгар К.М., відповідно до якої просить: виключити ОСОБА_1 зі складу учасників ТОВ «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ» на підставі рішення загальних зборів учасників ТОВ «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ», оформленого протоколом від 04.08.2021 № 03/08; зобов`язати Державного реєстратора відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців управління державної реєстрації Юридичного департаменту Одеської міської ради Болгар К.М. провести реєстраційну дію «Державна реєстрація змін до відомостей про юридичну особу» в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань відносно ТОВ «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ», а саме: виключити зі складу засновників ТОВ «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ» ОСОБА_1 .
Обґрунтовуючи підстави звернення до господарського суду із зустрічним позовом, ТОВ «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ» посилається на те, що ОСОБА_1 проігноровано внесення до статутного капіталу товариства своєї частки розміром 245000,00 грн, у зв`язку із чим 12.07.2021 ТОВ «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ» надіслано їй відповідне повідомлення, яке залишилось проігнорованим. Після чого 29.07.2021 ТОВ «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ» надіслано повідомлення про скликання загальних зборів, які призначено на 03.08.2021, для вирішення питання виключення зі складу учасників товариства та перерозподілу неоплаченої частки, та зміни складу учасників товариства. Відповідно до протоколу загальних зборів учасників ТОВ «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ» ОСОБА_1 на нього не з`явилась. 
У зв`язку із невнесенням своєї частки вкладу до статутного капіталу ТОВ «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ» рішенням загальних зборів товариства, оформлених протоколом від 04.08.2021 № 03/08 виключено ОСОБА_1 зі складу учасників товариства та здійснено перерозподіл часток учасників у товаристві. При цьому ТОВ «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ» зазначає, що Державним реєстратором відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців управління державної реєстрації Юридичного департаменту Одеської міської ради Болгар К.М. всупереч приписам законодавства України відмовлено у проведенні реєстраційної дії відносно виключення ОСОБА_1 зі складу учасників товариства. 
Рішенням Господарського суду Одеської області від 12.06.2023 позов ОСОБА_1 до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ» про визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів, оформлених протоколом від 04.08.2021 р. № 03/08, про виключення зі складу товариства задоволено.
Визнано недійсним рішення позачергових загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ», оформлених протоколом від 04.08.2021 № 03/08, щодо: виключення ОСОБА_1 зі складу товариства; перерозподілу часток у статутному капіталі товариства, а саме про володіння ОСОБА_2 часткою у статутному капіталі товариства у розмірі 100%.
У задоволені зустрічного позову відмовлено. 
Обґрунтування судового рішення. 
Судом зазначено, що ТОВ «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ» представлено до матеріалів справи складене 29.07.2021 до ОСОБА_1 повідомлення вих. № 29/07 про скликання загальних зборів учасників, яке надіслано до останньої 30.07.2021, у той час як, відповідні загальні збори призначено на 03.08.2021, отже ТОВ «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ» порушено порядок скликання загальних зборів, оскільки відповідне повідомлення надіслано до ОСОБА_1 із порушенням визначеного як частиною 3 статті 32 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», так і пунктом 9.7 Статуту товариства строку, чим порушено право ОСОБА_1 як учасника товариства. Окрім цього, в матеріалах справи відсутні докази отримання або повернення неврученим надісланого повідомлення.
Щодо зустрічного позову, судом не досліджувалось питання внесення або невнесення ОСОБА_1 вкладу до статутного капіталу ТОВ «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ», оскільки судом встановлено порушення ТОВ «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ» порядку скликання загальних зборів, яким її виключено, та порядку прийняття відповідними зборами рішень.
Узагальнені вимоги та доводи апеляційної скарги. 
03.07.2023 до Південно-західного апеляційного господарського суду  надійшла апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ» на рішення Господарського суду Одеської області від 12.06.2023 по справі №916/958/22, у який скаржник просить:
Рішення Господарського суду Одеської області від 12.06.2023 по справі № 916/958/22 - скасувати повністю та ухвалити нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог за позовом ОСОБА_1 до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ» - відмовити у повному обсязі, а позовні вимоги за зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ» до ОСОБА_1 , - задовольнити у повному обсязі.
В апеляційній скарзі скаржник зазначає, що 12.07.2021 директором ТОВ «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ» сформовано лист-попередження, яким повідомлено учасника ОСОБА_1 про те, що вона прострочила внесення свого вкладу у статутний капітал товариства у розмірі 245000 грн., що відповідає 49% голосів, та їй було надано додатковий строк для погашення заборгованості до 19.07.2021.
Відповідно до рекомендованого повідомлення про вручення поштового відправлення ОСОБА_1 отримала повідомлення 13.07.2021.
Тобто, Позивачу було відомо про існуючий та невиконаний обов`язок з внесення грошовими коштами частки, проте жодної дії з його виконання зроблено не було.
Скаржник зауважує, що невнесення учасником ОСОБА_1 грошового внеску у розмірі 245 000,00 грн., своєї частки у статутному капіталі Товариства, що дорівнює 49% голосів, тягне за собою порушення та неналежне виконання учасником Товариства своїх обов`язків відповідно до Статуту. Та перешкоджає своєю бездіяльністю досягненню цілей Товариства.
29 липня 2021 року вих. №29/07 на фактичну адресу ОСОБА_1 , було направлено повідомлення про скликання Загальних зборів Учасників ТОВ «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ» - 03.08.2021 на які ОСОБА_1 не з`явилась.
Скаржник вважає, що само по собі порушення строку повідомлення учасника Товариства про проведення загальних зборів, у випадку якщо учасник все ж таки отримав таке повідомлення, не є безумовною підставою для скасування рішення, яке на таких загальних зборах було прийнято.
Рух справи у суді апеляційної інстанції. 
Автоматизованою системою документообігу суду для розгляду справи було визначено колегію суддів у складі: головуючого судді – Філінюк І.Г. судді Аленін О.Ю., Ярош А.І., що підтверджується протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями  від 03.07.2023.
На момент надходження апеляційної скарги матеріали справи №916/958/22 на адресу Південно-західного апеляційного господарського суду не надходили. 
Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 04.07.2023 доручено Господарському суду Одеської області невідкладно надіслати матеріали справи №916/958/22 на адресу Південно-західного апеляційного господарського суду.
Відкладено вирішення питання щодо можливості відкриття, повернення, залишення без руху або відмови у відкритті апеляційного провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ» на рішення Господарського суду Одеської області від 12.06.2023 по справі №916/958/22 до надходження матеріалів справи  з суду першої інстанції. 
11.07.2023 матеріали справи №916/958/22 надійшли на адресу Південно-західного апеляційного господарського суду. 
Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 17.07.2023 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ» на рішення Господарського суду Одеської області від 12.06.2023 по справі №916/958/22.
Призначено справу № 916/958/22 до розгляду на 26.09.2023 о 14:00 год.
Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 26.09.2023 клопотання ОСОБА_1 про відкладення справи – задоволено. Відкладено розгляд справи № 916/958/22 на 14.11.2023 о 15:00 год.
У зв`язку з участі у підготовці для підтримання кваліфікації у НШСУ судді Ярош А.І. з 13.11.2023 по 17.11.2023 розгляд справи №   916/958/22 ухвалою суду від 07.11.2024 призначено на 05.12.2023 о 12:30 год. 
У судовому засіданні Південно-західного апеляційного господарського суду 05.12.2023 оголошено перерву до 20.12.2023 о 13:45 год.
Судове засідання 20.12.2023 не відбулось, у зв`язку з виявленням непрацездатністі (несправністі) системи та неможливість налагодження коректної роботи системи відеоконференцзв`язку, про що свідчить Акт від 20.12.223.
Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 21.12.2023 повідомлено учасників справи, про те, що розгляд справи №916/958/22 відбудеться 31.01.2024 о 12:30 год. 
31.01.2024 у судовому засіданні прийняли участь представники ОСОБА_1 та ТОВ «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ»
Розгляд клопотань.
ТОВ «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ» звернулось до Південно-західного апеляційного господарського суду із заявою про закриття провадження у справі, мотивуючи тим, що ОСОБА_1 виключено зі складу учасників ТОВ «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ» на підставі протоколу позачергових загальних зборів учасників товариства, оформлених від 29.12.2022 № 29/12-2, відтак, на переконання скаржника відсутній предмет спору за первісним позовом.
В судовому засіданні 31.01.2024 відмовлено у задоволенні заяви про закриття провадження у справі (ухвала в протокольній формі), оскільки відповідно оскарження учасником рішення загальних зборів товариства, прямо передбачено Законом, та не ставиться в залежність від виконання або не виконання останнього.   
Відповідно до статті 167 Господарського кодексу України правомочність учасника (акціонера, члена) на участь в управлінні господарською організацією, зокрема, шляхом участі в загальних зборах, є однією зі складових корпоративних прав. Відтак зазначені права можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання порядку скликання і проведення загальних зборів, якщо учасник не зміг узяти участі у загальних зборах та/або належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо, у зв`язку з чим не зміг належним чином реалізувати свої права учасника (акціонера, члена).
Зважаючи на те, що в матеріалах справи містяться докази повідомлення всіх учасників судового процесу, а також те, що явка сторін не визнавалася судом обов`язковою, колегія суддів переходить до розгляду апеляційних скарг по суті.
Статтею 269 ГПК України встановлено, що суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.
Фактичні обставини, встановлені судом.
Рішенням загальних зборів ТОВ «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ», оформленим протоколом від 03.06.2016 р. № 03.06.2016, вирішено включити ОСОБА_1 до складу учасників товариства з грошовим внеском 245000,00 грн.
Пунктом 1.1. Статуту ТОВ «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ», затвердженого загальними зборами учасників товариства, оформленого протоколом № 20/06-2019 від 20.06.2019 р., встановлено, що цей Статут у новій редакції розроблений відповідно до Конституції України, Господарського кодексу України, Цивільного кодексу України, Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» та іншого чинного законодавства України.
Товариство створюється на невизначений строк (пункт 1.3 Статуту).
Товариство здійснює свою діяльність на принципах повного госпрозрахунку, самоокупності та самофінансування (пункт 1.4 Статуту).
Метою діяльності Товариства є: здійснення господарської діяльності, одержання прибутку та використання його в інтересах Учасників Товариства, трудового колективу Товариства, розвитку виробництва і вирішена соціальних задач суспільства в цілому та окремих його верств і громадян; задоволення попиту населення, громадян-підприємців, підприємств, установ та організацій будь-яких форм власності у товарах народного споживання, харчових продуктах, сировині, послуга: (роботах), устаткуванні та іншій продукції; виробництва товарів, сировини, устаткування та надання послуг з реалізації товарів, сировини, устаткування і послуг (робіт) (пункт 3.1 Статуту).
Предметом діяльності Товариства є надання послуг, здійснення виробничої, торгівельної, консультаційної, посередницької, інвестиційної, інноваційної, інжинірингової, культурно-освітньої та будь-якої іншої господарської та підприємницької діяльності що не суперечать чинному законодавству України (пункт 3.2 Статуту).
Учасником Товариства є: ОСОБА_2 ; ОСОБА_1 (пункт 4.1 Статуту).
Учасник Товариства, серед іншого, має право брати участь в управлінні справами Товариства в порядку, визначеному чинним законодавством, цим Статутом та іншими нормативними документами Товариства (пункт 4.2 Статуту).
Для забезпечення діяльності Товариства створено Статутний капітал у розмірі відповідно до відомостей які містяться у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань (пункт 5.1 Статуту).
Вклади учасників та засновників Товариства можуть бути будинки, споруди, обладнання та інші матеріальні цінності, цінні папери, майнові права (в тому числі на інтелектуальну власність), грошові кошти, в тому числі в іноземній валюті, а також інші речі або майнові чи інші відчужувані права, що мають грошову оцінку (пункт 6.1 Статуту).
Вклад, оцінений у гривнях, становить частку учасника у статутному капіталі (складеному) капіталі Товариства. Вклад учасника у негрошовій формі повинен мати грошову оцінку, яка затверджується одностайним рішенням загальних зборів учасників товариства (пункт 6.2 Статуту).
Статутний капітал Товариства формується його учасниками на протязі шести місяців з моменту державної реєстрації Товариства (пункт 6.3 Статуту).
Якщо учасник прострочив внесення вкладу чи його частини, виконавчий орган товариства має надіслати йому письмове попередження про прострочення. Попередження має містити інформацію про невнесений своєчасно вклад чи його частину та додатковий строк, наданий для погашення заборгованості. Додатковий строк, наданий для погашення заборгованості, встановлюється виконавчим органом товариства чи статутом товариства, але не може перевищувати 30 днів.
Якщо учасник товариства не вніс вклад для погашення заборгованості протягом наданого додаткового строку, виконавчий орган товариства має скликати загальні збори учасників, які можуть прийняти одне з таких рішень: про виключення учасника товариства, який має заборгованість із внесення вкладу; про зменшення статутного капіталу товариства на розмір неоплаченої частини частки учасника товариства; про перерозподіл неоплаченої частки (частини частки) між іншими учасниками товариства без зміни розміру статутного капіталу товариства та сплату такої заборгованості відповідними учасниками; про ліквідацію товариства (пункт 6.4 Статуту).
Вищим органом управління Товариством є загальні збори учасників Товариства (Загальні збори). Загальні збори мають право приймати рішення по будь-якому питанню діяльності Товариства, внесеному на порядок денного Зборів у порядку, встановленому цим Статутом, Положенням «Про Загальні збори учасників Товариства» та законодавства України (пункт 9.1 Статуту).
Виконавчий орган товариства скликає загальні збори учасників шляхом надсилання повідомлення про це кожному учаснику Товариства. Виконавчий орган товариства зобов`язаний повідомити учасників товариства не менше ніж за 30 днів до запланованої дати проведення загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлений статутом Товариства. У повідомлені про загальні збори учасників зазначається дата, час, місце проведення, порядок денний. Якщо до порядку денного включено питання про внесення змін до статуту Товариства, до повідомлення додається проект запланованих змін (пункт 9.7 Статуту). 
12.07.2021 директором ТОВ «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ» складено попередження (про прострочення вкладу) № 12/07 до ОСОБА_1 , в якому повідомляє про прострочення внесення вкладу у статутний капітал товариства у розмірі 245000,00 грн, у зв`язку із чим надано додатковий строк для погашення заборгованості до 19.07.2021. Відповідно до опису вкладення та накладної АТ «УКРПОШТА» ОСОБА_1 лист від 12.07.2021 № 12/07 надіслано 13.07.2021. 
29.07.2021 директором ТОВ «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ» складено повідомлення до ОСОБА_2 (вих. № 29/07-1) та ОСОБА_1 (вих. № 29/07) про скликання загальних зборів учасників товариства, обґрунтовуючи тим, що 15.07.2021 р. ОСОБА_1 отримано попередження про надання додаткового строку для внесення вкладу у статутний капітал товариства до 19.07.2021, проте відповідна заборгованість не погашена. У зв`язку із чим скликаються позачергові загальні збори учасників товариства, призначені на 03.08.2021 із наступним порядком денним: про виключення зі складу учасників товариства ОСОБА_1 яка має заборгованість із внесення вкладу до статутного капіталу; про перерозподіл частки та зміни складу учасників товариства, про викладення статуту у новій редакції; про уповноваження надати документи для відповідної державної реєстрації. Відповідно до опису вкладення та накладної АТ «УКРПОШТА» ОСОБА_1 лист від 29.07.2021 вих. № 29/07 надіслано 30.07.2021, у той час як ОСОБА_2 лист від 27.07.2021 вих. № 27/07 надіслано 27.07.2021. 
Рішенням позачергових загальних зборів учасників ТОВ «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ», оформлених протоком від 04.08.2021 № 03/08, зазначено, що учасниками товариства є ОСОБА_2 та ОСОБА_1 , прийнято наступні рішення: Виключити ОСОБА_1 , яка має заборгованість із внесення вкладу до статутного капіталу Товариства у розмірі грошових коштів 245000,00 грн, що володіє 49% голосів; надано строк ОСОБА_2 для внесення частки статутного капіталу у розмірі 245000,00 грн в рахунок погашення заборгованості ОСОБА_1 до 03.09.2021. Зробити перерозподіл часток у статутному капіталі товариства наступним чином: ОСОБА_2 володіє часткою 100%, що у грошовому еквіваленті складає 500000,00 грн. Доручено директору товариства здійснити реєстрацію змін.
Протокол містить підписи ОСОБА_2 , у той же час, зазначено, що ОСОБА_1 не з`явилась.
26.08.2021 ТОВ «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ» звернулось до Юридичного департаменту Одеської міської ради із заявою про державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу. 
Із змісту повідомлення про відмову у проведенні державної реєстрації від 27.08.2021 вбачається, що Державним реєстратором відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців управління державної реєстрації Юридичного департаменту Одеської міської ради Болгар К.М. не тільки зазначено, що зміни відомостей про юридичну особу, що містяться в ЄДР проводяться окремими реєстраційними діями, на підставі пакетів документів, передбачених для кожної з них, ай надано оцінку відповідності протоколу позачергових зборів учасників відповідача від 04.08.2021 № 03/08 вимогам, встановленим законодавством, для внесення змін на підставі такого протоколу. 
В Єдиному державному реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань відносно ТОВ «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ» станом на 30.06.2022 учасниками товариства визначено ОСОБА_2 та ОСОБА_1 .
Норми права та мотиви, з яких виходить колегія суддів при прийнятті рішення.
Реалізуючи передбачене статтею 64 Конституції України, право на судовий захист, звертаючись до суду, особа вказує в позові власне суб`єктивне уявлення про порушене право чи охоронюваний інтерес та спосіб його захисту.
Відповідно до статті 55 Конституції України, права і свободи людини і громадянина захищаються судом. Кожен має право будь-якими не забороненими законом засобами захищати свої права і свободи від порушень і протиправних посягань. За положеннями статті 124 Конституції України, юрисдикція судів поширюється на всі правовідносини, що виникають у державі.
Статтею 55 Конституції України встановлено право кожного на захист своїх прав і свобод у судовому порядку. Реалізуючи конституційне право, на судовий захист, звертаючись до суду, особа вказує в позові власне суб`єктивне уявлення про порушене право чи охоронюваний інтерес та спосіб його захисту.
Згідно із ч.1 ст.2 ГПК України завданням господарського судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів, пов`язаних із здійсненням господарської діяльності, та розгляд інших справ, віднесених до юрисдикції господарського суду, з метою ефективного захисту порушених, невизнаних або оспорюваних прав і законних інтересів фізичних та юридичних осіб, держави.
У відповідності до приписів статті 4 ГПК України право на звернення до господарського суду в установленому цим Кодексом порядку гарантується. Ніхто не може бути позбавлений права на розгляд його справи у господарському суді, до юрисдикції якого вона віднесена законом.
Юридичні особи та фізичні особи - підприємці, фізичні особи, які не є підприємцями, державні органи, органи місцевого самоврядування мають право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав та законних інтересів у справах, віднесених законом до юрисдикції господарського суду, а також для вжиття передбачених законом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.
Згідно статті 5 ГПК України визначено, що здійснюючи правосуддя, господарський суд захищає права та інтереси фізичних і юридичних осіб, державні та суспільні інтереси у спосіб, визначений законом або договором. Тобто, порушення або оспорювання прав та інтересів особи, яка звертається до суду за їх захистом, є обов`язковими.
Стаття 15 Цивільного кодексу України передбачає право кожної особи на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа також має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства.
Під порушенням слід розуміти такий стан суб`єктивного права, за якого воно зазнало протиправного впливу з боку правопорушника, внаслідок чого суб`єктивне право особи зменшилося або зникло як таке, порушення права пов`язано з позбавленням можливості здійснити, реалізувати своє право повністю або частково.
Таким чином, у розумінні закону, суб`єктивне право на захист - це юридично закріплена можливість особи використати заходи правоохоронного характеру для поновлення порушеного права і припинення дій, які порушують це право.
Захист, відновлення порушеного або оспорюваного права чи охоронюваного законом інтересу відбувається, в тому числі, шляхом звернення з позовом до суду (частина перша статті 16 Цивільного кодексу України).
Наведена позиція ґрунтується на тому, що під захистом права розуміється державно-примусова діяльність, спрямована на відновлення порушеного права суб`єкта правовідносин та забезпечення виконання юридичного обов`язку зобов`язаною стороною, внаслідок чого реально відбудеться припинення порушення (чи оспорювання) прав цього суб`єкта, він компенсує витрати, що виникли у зв`язку з порушенням його прав, або в інший спосіб нівелює негативні наслідки порушення його прав.
Позивачем є особа, яка подала позов про захист порушеного чи оспорюваного права або охоронюваного законом інтересу. Водночас, позивач самостійно визначає і обґрунтовує в позовній заяві у чому саме полягає порушення його прав та інтересів, а суд перевіряє ці доводи, і в залежності від встановленого вирішує питання про наявність чи відсутність підстав для правового захисту, при цьому застосування конкретного способу захисту цивільного права залежить як від змісту суб`єктивного права, за захистом якого звернулася особа, так і від характеру його порушення.
Відповідно до ч.2 ст. 4 ГПК України юридичні особи та фізичні особи - підприємці, фізичні особи, які не є підприємцями, державні органи, органи місцевого самоврядування мають право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав та законних інтересів у справах, віднесених законом до юрисдикції господарського суду, а також для вжиття передбачених законом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.
Порушенням вважається такий стан суб`єктивного права, за якого воно зазнало протиправного впливу з боку правопорушника, внаслідок чого суб`єктивне право особи зменшилося або зникло як таке; порушення права пов`язано з позбавленням можливості здійснити, реалізувати своє право повністю або частково.
При цьому Позивач, тобто особа, яка подала позов, самостійно визначається з порушеним, невизнаним чи оспорюваним правом або охоронюваним законом інтересом, які потребують судового захисту. Обґрунтованість підстав звернення до суду оцінюються судом у кожній конкретній справі за результатами розгляду позову.
Вирішуючи спір, суд має з`ясувати наявність порушеного права Позивача та відповідність обраного ним способу захисту порушеного права способам, визначеним у законодавстві. Відсутність порушеного права чи невідповідність обраного Позивачем способу його захисту способам, визначеним законодавством, встановлюється при розгляді справи по суті та є підставою для прийняття судового рішення про відмову в позові.
Стаття 14 ГПК України визначає принцип диспозитивності господарського судочинства та встановлює, що суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках.
Реалізуючи передбачене статтею 55 Конституції України, статтею 4 ГПК України право на судовий захист, звертаючись до суду, особа вказує в позові власне суб`єктивне уявлення про порушене право чи охоронюваний інтерес та спосіб його захисту.
У відповідності до пункту 1 частини 1 статті 116 ЦК України учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом: брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі, крім випадків, встановлених законом.
Як встановлено судом, учасниками ТОВ «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ» станом на 30.06.2022 є ОСОБА_2 та ОСОБА_1 , що підтверджується як положеннями Статуту товариства, так і відомостями, розміщеними в Єдиному державному реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.
Пунктом 1 частини 1 статті 5 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» (тут і далі в редакції від 15.07.2020, чинної на дату ухвалення оспорюваного рішення позачергових загальних зборів) встановлено, що учасники товариства мають такі права: брати участь в управлінні товариством у порядку, передбаченому цим Законом та статутом товариства.
Згідно із частиною 1 статті 11 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» установчим документом товариства є статут. У той же час, пункт 2 частини 5 статті 11 передбачає, що у статуті товариства зазначаються відомості про органи управління товариством, їх компетенцію, порядок прийняття ними рішень.
Частиною 1 статті 14 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» передбачено, що кожен учасник товариства повинен повністю внести свій вклад протягом шести місяців з дати державної реєстрації товариства, якщо інше не передбачено статутом. Відповідні положення можуть бути внесені до статуту, змінені або виключені з нього одностайним рішенням загальних зборів учасників, у яких взяли участь всі учасники товариства.
Пред`являючи зустрічну позовну заяву ТОВ «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ» зазначено, що ОСОБА_1 прострочено внесення свого вкладу до статутного капіталу товариства.
Відповідно до частини 1 статті 15 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», якщо учасник прострочив внесення вкладу чи його частини, виконавчий орган товариства має надіслати йому письмове попередження про прострочення. Попередження має містити інформацію про невнесений своєчасно вклад чи його частину та додатковий строк, наданий для погашення заборгованості. Додатковий строк, наданий для погашення заборгованості, встановлюється виконавчим органом товариства чи статутом товариства, але не може перевищувати 30 днів.
Досліджуючи складене 12.07.2021 ТОВ «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ» попередження (про прострочення вкладу) № 12/07 до ОСОБА_1 , колегія суддів зазначає наступне.
Частина 2 статті 15 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» передбачає, якщо учасник товариства не вніс вклад для погашення заборгованості протягом наданого додаткового строку, виконавчий орган товариства має скликати загальні збори учасників, які можуть прийняти одне з таких рішень: 1) про виключення учасника товариства, який має заборгованість із внесення вкладу; 2) про зменшення статутного капіталу товариства на розмір неоплаченої частини частки учасника товариства; 3) про перерозподіл неоплаченої частки (частини частки) між іншими учасниками товариства без зміни розміру статутного капіталу товариства та сплату такої заборгованості відповідними учасниками; 4) про ліквідацію товариства.
У відповідності до приписів статті 28 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» органами товариства є загальні збори учасників, наглядова рада (у разі утворення) та виконавчий орган.
Кожен учасник товариства має право бути присутнім на загальних зборах учасників, брати участь в обговоренні питань порядку денного і голосувати з питань порядку денного загальних зборів учасників (частина 2 статті 29 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю»).
У той же час, частиною 1 статті 30 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» встановлено, що загальні збори учасників можуть вирішувати будь-які питання діяльності товариства.
Положення пункту 1 частини 1 статті 31 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» передбачають, що загальні збори учасників скликаються у випадках, передбачених цим Законом або статутом товариства, а також з ініціативи виконавчого органу товариства.
Колегією суддів досліджені, складені 29.07.2021 директором ТОВ «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ» повідомлення до ОСОБА_2 (вих. № 29/07-1) та ОСОБА_1 (вих. № 29/07) про скликання загальних зборів учасників товариства призначених на 03.08.2021, також досліджено відповідний опис вкладення та накладу АТ «УКРПОШТА», з яких встановлено, що ОСОБА_1 повідомлення (№ 29/07) надіслано 30.07.2021.
Приписи статті 32 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» передбачають, що загальні збори учасників скликаються виконавчим органом товариства. Статутом товариства може бути визначений інший орган, уповноважений на скликання загальних зборів учасників (частина 1). Виконавчий орган товариства скликає загальні збори учасників шляхом надсилання повідомлення про це кожному учаснику товариства (частина 2). Виконавчий орган товариства зобов`язаний повідомити учасників товариства не менше ніж за 30 днів до запланованої дати проведення загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлений статутом товариства (частина 3).
У той же час, частина 3 вищеозначеної статті відсилає до статуту товариства, пункт 9.7 якого передбачає, що виконавчий орган товариства скликає загальні збори учасників шляхом надсилання повідомлення про це кожному учаснику Товариства. Виконавчий орган товариства зобов`язаний повідомити учасників товариства не менше ніж за 30 днів до запланованої дати проведення загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлений статутом Товариства. У повідомлені про загальні збори учасників зазначається дата, час, місце проведення, порядок денний. Якщо до порядку до порядку денного включено питання про внесення змін до статуту Товариства, до повідомлення додається проект запланованих змін.
Отже, приписами законодавства України передбачено обов`язкове повідомлення виконавчим органом товариства його учасників про заплановану дату проведення загальних зборів не менше ніж за 30 днів до неї, аналогічні положення передбачено статутом ТОВ «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ».
Велика Палата Верховного Суду у постанові від 22.10.2019 у справі №923/876/16 зазначала, що своєчасне і належне повідомлення учасника товариства про скликання загальних зборів є важливим для формування волі при прийнятті рішень загальними зборами, аби кожен з учасників міг належним чином підготуватися і сформувати своє бачення щодо питань, які розглядаються на зборах, та повноцінно взяти участь у їх обговоренні. Для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника товариства та з`ясувати дотримання порядку скликання загальних зборів, зокрема щодо належного повідомлення позивача про такі збори, а також щодо відповідності питань порядку денного зборів питанням порядку денного, які перелічені в отриманому учасником запрошенні на загальні збори учасників товариства.
Підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.
Водночас, ТОВ «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ» представлено до матеріалів справи складене 29.07.2021 до ОСОБА_1 повідомлення вих. № 29/07 про скликання загальних зборів учасників, яке надіслано до останньої 30.07.2021, у той час як, відповідні загальні збори призначено на 03.08.2021, отже господарський суд дійшов вірного висновку, що ТОВ «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ» порушено порядок скликання загальних зборів, оскільки відповідне повідомлення надіслано до ОСОБА_1 із порушенням визначеного як частиною 3 статті 32 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», так і пунктом 9.7 Статуту товариства строку, чим порушено право ОСОБА_1 як учасника товариства. Окрім цього, в матеріалах справи відсутні докази отримання або повернення неврученим надісланого повідомлення.
Колегія суддів не приймає доводи апеляційної скарги, що само по собі порушення строку повідомлення учасника Товариства про проведення загальних зборів, у випадку якщо учасник все ж таки отримав таке повідомлення, не є підставою для скасування рішення.
Згідно з роз`ясненням Укрпошти, яке міститься на її офіційному вебсайті, нормативні строки пересилання відправлень листів по Україні (без урахування вихідних днів поштових відділень), у межах міста складають Д+1 (Д - день подання відправлення до пересилання у поштовому відділенні або опускання простого листа до поштової скриньки до початку останнього виймання; 1- кількість днів, протягом яких пересилається поштове відправлення.). При пересиланні рекомендованих листів нормативні строки доставки збільшуються на 1 день. Так, запрошення на збори було відправлено 30.07.2021 (у п`ятницю), якщо приплюсувати 3 дня пересилки рекомендованих листів та 1 один день, з урахуванням, того що час відправки припадав на вихідний день (01.08.2021), то тільки 03.08.2021 відповідне запрошення дійшло до поштового відділення, отже позивач не яким чином не могла буди обізнана про проведення загальних зборів 03.08.2021. 
Колегія суддів зазначає, що у справах з позовною вимогою про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства, заявленою з підстав неповідомлення позивача як учасника товариства про проведення зборів, на яких прийняті спірні рішення, судам при вирішенні питання щодо порушення прав учасника товариства спірним рішенням необхідно з`ясовувати дотримання порядку скликання загальних зборів, зокрема щодо належного повідомлення позивача про такі збори, яке є складовою скликання зборів, а також щодо відповідності змісту повідомлення вимогам закону та статуту товариства, оскільки своєчасне і належне повідомлення учасника товариства про скликання загальних зборів, що містить вичерпну інформацію щодо проведення зборів, є важливим для формування волі при прийнятті рішень загальними зборами, аби кожен з учасників міг належним чином підготуватися і сформувати своє бачення щодо питань, які розглядаються на зборах, та повноцінно взяти участь у їх обговоренні.
З огляду на наведене, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що позивача як учасника товариства, не було належним чином повідомлено про проведення 03.08.2021 загальних зборів учасників товариства, із зазначенням порядку денного, чим порушено право позивача як учасника товариства на участь у таких зборах, права одержати інформацію про такі загальні збори учасників товариства, підготуватись і сформувати своє бачення щодо питань, які розглядаються на зборах, повноцінно взяти участь у їх обговоренні, у тому числі, під час підготовки та проведення загальних зборів учасників товариства.
Крім того, як вірно зауважено судом першої інстанції, що положення частини 15 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» не передбачає дискреційного повноваження загальних зборів при прийнятті рішення, у випадку наявності підстав вважати, що учасником не внесено свій вклад, а чітко передбачає прийняття одне із наведеного переліку рішення. При цьому із оспорюваного рішення загальних зборів вбачається, що були прийнятті рішення як про виключення, так і про перерозподіл часток у статутному капіталі Товариства, тобто відповідне оспорюване рішення загальних зборів прийнято із порушенням статті 15 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю».
Щодо зустрічної позовної заяви ТОВ «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ» про виключення ОСОБА_1 зі складу учасників ТОВ «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ» на підставі рішення загальних зборів учасників ТОВ «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ», оформленого протоколом від 04.08.2021 № 03/08, та похідну від неї вимогу про зобов`язання Державного реєстратора відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців управління державної реєстрації Юридичного департаменту Одеської міської ради Болгар К.М. провести реєстраційну дію «Державна реєстрація змін до відомостей про юридичну особу» в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань відносно ТОВ «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ», а саме: виключити зі складу засновників ТОВ «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ» ОСОБА_1 , колегія суддів зазначає наступне.
За змістом частин першої, другої та третьої статті 30 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» загальні збори учасників можуть вирішувати будь-які питання діяльності товариства. До компетенції загальних зборів учасників належать, зокрема прийняття рішень, віднесених цим Законом до компетенції загальних зборів учасників.
Питання, передбачені частиною другою цієї статті, та інші питання, віднесені законом до компетенції вищого органу товариства, не можуть бути віднесені до компетенції інших органів товариства, якщо інше не випливає з цього Закону.
Отже зі змісту статей 15, 30 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» вбачається, що прийняття рішення про виключення учасника з господарського товариства закон відносить до компетенції загальних зборів учасників товариства, а не суду. Про виключення з товариства з обмеженою відповідальністю будь-кого з його учасників має бути прийнято відповідне рішення на загальних зборах учасників товариства в порядку, передбаченому законом та установчими документами. Виключення учасника товариства судом є втручанням у господарську діяльність товариства, а тому суд не має права брати на себе функції органів управління товариством; суд лише перевіряє обґрунтованість та законність прийняття рішення про виключення учасника у разі подання останнім позову про визнання такого рішення недійсним.
Аналогічні висновки викладені Верховним Судом в постановах у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 18.06.2020 у справі №922/1393/19, від 20.03.2018 у справі № 923/650/17 та від 09.04.2019 у справі № 923/650/17, від 18.04.2018 у справі № 922/1590/17, від 19.09.2018 у справі № 916/34/18, від 11.06.2019 у справі № 34/17-4952-2011.
Враховуючи викладене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, про наявність правових підстав для задоволення позовних вимог ОСОБА_1 визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів учасників ТОВ «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ», оформлених протоколом від 04.08.2021 № 03/08, щодо: виключення ОСОБА_1 зі складу товариства; перерозподілу часток у статутному капіталі товариства, а саме про володіння ОСОБА_2 часткою у статутному капіталі товариства у розмірі 100%, оскільки відповідні загальні збори проведено із порушенням приписів законодавства України, та відповідно – для відмови у задоволенні зустрічних позовних вимог ТОВ «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ» щодо виключення ОСОБА_1 зі складу учасників ТОВ «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ» на підставі рішення загальних зборів учасників ТОВ «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ», оформленого протоколом від 04.08.2021 № 03/08, та похідної вимоги про зобов`язання Державного реєстратора відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців управління державної реєстрації Юридичного департаменту Одеської міської ради Болгар К.М. провести реєстраційну дію «Державна реєстрація змін до відомостей про юридичну особу» в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань відносно ТОВ «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ», а саме: виключити зі складу засновників ТОВ «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ» ОСОБА_1 .
Доводи апеляційної скарги не знайшли свого підтвердження в матеріалах даної справи та спростовуються доводами викладеними в мотивувальній частині даної постанови.
Висновки суду апеляційної інстанції.
Згідно статті 276 ГПК України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.
Будь-яких підстав для скасування рішення господарського суду за результатами його апеляційного перегляду колегією суддів не встановлено. 
За вказаних обставин оскаржуване рішення господарського суду підлягає залишенню без змін, а апеляційна скарга – залишенню без задоволення із віднесенням витрат на оплату судового збору за подачу апеляційної скарги на скаржника.

Керуючись статтями 129, 232, 233, 236, 240, 269, 270, 275, 276-277, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Південно-західний апеляційний господарський суд –
П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ» - залишити без задоволення.
Рішення Господарського суду Одеської області від 12.06.2023 у справі №  916/958/22 – залишити без змін.
Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покласти на Товариство з обмеженою відповідальністю «ЄВРОТАНК ЛПІДЖІ».
Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду у строки, передбачені статтею 288 ГПК України.
          Повний текст постанови складено 05.02.2024.

Головуючий суддя                                                                                І.Г. Філінюк 

Суддя                                                                                                    О.Ю. Аленін    

Суддя                                                                                                    А.І. Ярош