ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А
ІМЕНЕМ  УКРАЇНИ
07 листопада 2023 року	  м. Одеса	Справа № 923/810/21	
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді: Філінюка І.Г.
суддів: Богатиря К.В., Поліщук Л.В.

секретар судового засідання - Чеголя Є.О.
Представники сторін у судове засідання не з`явилися.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Управління Північно-Кримського каналу Державного агентства водних ресурсів України
на рішення Господарського суду Херсонської області від 16.11.2021 
по справі №923/810/21 
за позовом: Управління Північно-Кримського каналу Державного агентства водних ресурсів України
до відповідача: Акціонерного товариства «Херсонобленерго»
про скасування рішення Новокаховського міжрайонного відділення комерційного обліку Акціонерного товариства «Херсонобленерго», оформлене протоколом № 386 від 08.09.2020 по розгляду акту про порушення «Правил роздрібного ринку електроенергії» №135022 від 24.07.2020.

суддя суду першої інстанції - Ярошенко В.П.     
місце ухвалення рішення: м. Херсон, Господарський суд Херсонської області, вул. Театральна, 18. 
повний текст рішення складено та підписано: 09.12.2021

ВСТАНОВИВ:
Управління Північно-Кримського каналу Державного агентства водних ресурсів України звернулось до господарського суду Херсонської області із позовною заявою до Акціонерного товариства «Херсонобленерго» про скасування рішення Новокаховського міжрайонного відділення комерційного обліку Акціонерного товариства «Херсонобленерго», оформлене протоколом № 386 від 08.09.2020 по розгляду акту про порушення «Правил роздрібного ринку електроенергії» № 135022 від 24.07.2020.  
В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що 30.06.2020 працівниками обленерго було проведено відключення Управління.  При відключенні роз`єднувача 30.06.2020 опломбування не проводилось, запірний пристрій не встановлювався. В акті про порушення від 24.07.2020 № 135002 зазначено про самовільне підключення роз`єднувача 6кВ на опорі № 30. Ф-625 відпайка № 5. Актом розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін встановлено, що споживач (Управління) несе відповідальність за експлуатацію кабельної лінії 6кВ від ізоляторів опори № 30 ПЛ-6кВ ф-625, однак опора № 30 (на якій встановлений роз`єднувач 6кВ) знаходиться за межами території Управління та не перебуває під охороною Управління, оскільки опора № 30 є власністю обленерго. При складанні акту від 24.07.2020 не було встановлено фактів пошкодження пломб, індикаторів та поза облікового споживання електроенергії. Показники лічильника при відключенні 30.06.2020 майже ідентичні показникам, які були при підключенні 19.01.2021. Відсутність пошкоджених пломб та індикаторів, відсутність поза облікового підключення підтверджує факт того, що Управління не використовувало електроенергію у спірний період з 30.06.2020 по 24.07.2020.
Рішенням Господарського суду Херсонської області від 16.11.2021 у задоволенні позову відмовлено повністю.
Судом встановлено, що Управління Північно-Кримського каналу Державного агентства водних ресурсів України своїми діями порушило законодавство в галузі енергетики та умови Договору споживача про падання послуг з розподілу електричної енергії №190 від 02.03.2004, яке підпадає під порушення, визначене пп.5 п.8.4.2 Правил та за яке останньому до сплати було нараховано 181004,54 грн. вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення ПРРЕЕ по Акту про порушення №135022 від 24.07.2020 за п.8.4.10 ПРРЕЕ. Доказів сплати коштів Споживачем до суду не надано.
Не погодившись із вказаним судовим рішенням, Управління Північно-Кримського каналу Державного агентства водних ресурсів України звернулося до Південно-західного апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права просить скасувати рішення Господарського суду Херсонської області від 16.11.2021 по справі №923/810/21 у повному обсязі; винести нове рішення, яким задовольнити позов у повному обсязі. 
Узагальнені доводи апеляційної скарги.
Скаржник зазначає, що показники лічильника при відключенні 30.06.2020 майже ідентичні показникам, які були при підключення 19.01.2021, а отже відсутній факт необлікованої електричної енергії з боку Управління Північно-Кримського каналу Державного агентства водних ресурсів України.
В акті про порушення від 24.07.2020 зазначено, що пломби та індикатори не пошкоджено, зразки кабелю можливого прихованого підключення не вилучались, засоби прихованого підключення не виявлено.
Крім того, скаржник зазначає, що Управління Північно-Кримського каналу Державного агентства водних ресурсів України не був повідомлений про необхідність охорони точки відключення від несанкціонованого підключення.
Процесуальний рух справи у суді апеляційної інстанції.
Протоколом щодо неможливості автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 04.01.2022 було визначено, що автоматичний розподіл справи не відбувся, оскільки не вистачає потрібної кількості суддів для розгляду справи. 
Автоматизованою системою документообігу суду для розгляду справи було визначено колегію суддів у складі: головуючого судді - Філінюка І.Г., суддів: Богатиря К.В., Поліщук Л.В., що підтверджується протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 10.01.2022.
На момент надходження апеляційної скарги матеріали справи №923/810/21 на адресу Південно-західного апеляційного господарського суду не надходили. 
Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 11.01.2022 доручено господарському суду Херсонської області невідкладно надіслати матеріали справи №923/810/21 на адресу Південно-західного апеляційного господарського суду та відкладено вирішення питання щодо можливості відкриття, повернення, залишення без руху або відмови у відкритті апеляційного провадження за апеляційною скаргою Управління Північно-Кримського каналу Державного агентства водних ресурсів України на рішення Господарського суду Херсонської області від 16.11.2021 по справі №923/810/21 до надходження матеріалів справи з господарського суду Херсонської області.           
17.01.2022 матеріали справи №923/810/21 надійшли на адресу Південно-західного апеляційного господарського суду. 
Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 26.01.2022 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Управління Північно-Кримського каналу Державного агентства водних ресурсів України на рішення Господарського суду Херсонської області від 16.11.2021 по справі №923/810/21.
Призначено справу № 923/810/21 до розгляду на 15.03.2022 о 16:00  год. 
У зв`язку із запровадженням на території України воєнного стану та з метою забезпечення безпеки відвідувачів та працівників суду, розгляд судової справи№923/810/21, призначений на 15.03.2022, не відбувся.
Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 05.07.2022 призначено справу № 923/810/21 до розгляду на 20.09.2022 о 15:00 год.
Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 20.09.2022 відкладено розгляд апеляційної скарги Управління Північно-Кримського каналу Державного агентства водних ресурсів України на рішення Господарського суду Херсонської області від 16.11.2021 по справі №923/810/21 на 15.11.2022 о 14:30 годині.
          Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 15.11.2022 розгляд справи №923/810/21 відкладено на 20.12.2022 о 14:00 год. 
Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 20.12.2022 клопотання представника Акціонерного товариства «Херсонобленерго» Кізім Т.О. про відкладення розгляду справи задоволено. 
Відкладено розгляд апеляційної скарги Управління Північно-Кримського каналу Державного агентства водних ресурсів України на рішення Господарського суду Херсонської області від 16.11.2021 по справі №923/810/21 на 28.02.2023 о 15:30 годині.
Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 28.02.2023 відкладено розгляд справи за апеляційною скаргою Управління Північно-Кримського каналу Державного агентства водних ресурсів України на рішення Господарського суду Херсонської області від 16.11.2021 у справі № 923/810/21 на 11.04.2023 о 13:30 годині.
Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 13.06.2023 відкладено розгляд справи за апеляційною скаргою Управління Північно-Кримського каналу Державного агентства водних ресурсів України на рішення Господарського суду Херсонської області від 16.11.2021 у справі № 923/810/21 на 12.09.2023 о 14:00 годині.
Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 12.09.2023 відкладено розгляд справи за апеляційною скаргою Управління Північно-Кримського каналу Державного агентства водних ресурсів України на рішення Господарського суду Херсонської області від 16.11.2021 у справі № 923/810/21 на 07.11.2023 о 15:30 годині.
Неодноразове відкладення розгляду даної справи було обумовлено не з`явленням у судове засідання представника Управління Північно-Кримського каналу Державного агентства водних ресурсів України, відносно якого немає відомостей про отримання ухвал суду про призначення розгляду справи. 
07.11.2023 представники сторін у судове засідання не з`явилися, хоча про дату, час та місце проведення повідомлялися належним чином.
Єдиною відомою адресою скаржника - Управління Північно-Кримського каналу Державного агентства водних ресурсів України є -вул.Незалежності,11,м.Таврійськ,Херсонська область,74988. Всі ухвали суду також направлялись на електронну адресу скаржника - uskk@i.ua 
Наказом Міністерства з питань реінтеграції тимчасово окупованих територій України №309 від 22.12.2022 затверджено Перелік територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих Російською Федерацією (далі - Перелік).
Відповідно до Переліку, тимчасово окупованими територіями є, зокрема, Таврійська міська територіальна громада, Херсонської області, яка є окупованою з 24.02.2022. Тобто з 24.02.2022 знаходиться на окупованій території.
Відповідно до ч. 1 ст. 12-1 Закону України «Про забезпечення прав і свобод громадян та правовий режим на тимчасово окупованій території України», якщо остання відома адреса місця проживання (перебування), місцезнаходження чи місця роботи учасників справи знаходиться на тимчасово окупованій території, суд викликає або повідомляє учасників справи, які не мають офіційної електронної адреси, про дату, час і місце першого судового засідання у справі через оголошення на офіційному веб-сайті судової влади України, яке повинно бути розміщене не пізніше ніж за двадцять днів до дати відповідного судового засідання. Суд викликає або повідомляє таких учасників справи про дату, час і місце інших судових засідань чи про вчинення відповідної процесуальної дії через оголошення на офіційному веб-сайті судової влади України, яке повинно бути розміщене не пізніше ніж за десять днів до дати відповідного судового засідання або вчинення відповідної процесуальної дії. З опублікуванням такого оголошення відповідач вважається повідомленим про дату, час і місце розгляду справи.
02.11.2023 на офіційному веб-сайті Південно-західного апеляційного господарського суду на веб-порталі «Судова влада України» розміщено оголошення наступного змісту: 
«Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 12.09.2023 відкладено розгляд справи за апеляційною скаргою Управління Північно-Кримського каналу Державного агентства водних ресурсів України на рішення Господарського суду Херсонської області від 16.11.2021 у справі № 923/810/21 на 07.11.2023р. о 15:30 год., розгляд якої відбудеться у м. Одеса, пр. Шевченка, 29 - у приміщенні Південно-західного апеляційного господарського суду в залі судових засідань №7, 3-й поверх, тел. 301-434.»
Таким чином, починаючи з 02.11.2023 скаржник вважається повідомленим про дату, час і місце розгляду справи.
Окрім того, всі копії ухвал про призначення судових засідань у справі направлялася на електронну пошту адресу Управління Північно-Кримського каналу Державного агентства водних ресурсів України, зазначену в апеляційній скарзі.
Також необхідно зазначити, що за змістом статті 2 Закону України «Про доступ до судових рішень» кожен має право на доступ до судових рішень у порядку, визначеному цим Законом. Усі судові рішення є відкритими та підлягають оприлюдненню в електронній формі. Ухвали Південно-західного апеляційного господарського суду у даній справі, якими призначався розгляд справи №923/810/21, були оприлюднена на офіційному веб-порталі судової влади України. Судові рішення, внесені до Реєстру, є відкритими для безоплатного цілодобового доступу на офіційному веб-порталі судової влади України.
Сторони у розумні інтервали часу мають вживати заходів, щоб дізнатися про стан відомого їм судового провадження, та зобов`язані сумлінно користуватися наданими їм процесуальними правами (рішення Європейського суду з прав людини від 03.04.2008 у справі «Пономарьов проти України».)
Управління Північно-Кримського каналу Державного агентства водних ресурсів України є скаржником у даній справі, яке само ініціювало апеляційне провадження по справі, тому як заінтересована особа повинна самостійно вживати заходи до участі у розгляді власної апеляційної скарги судом.
На адресу позивача Управління Північно-Кримського каналу Державного агентства водних ресурсів України усі ухвали Південно-західного апеляційного господарського суду з повідомленням про дату, час і місце розгляду справи направлялися поштовою кореспонденцією в установленому порядку.
Явка представників сторін у судове засідання, призначене на 07.11.2023, не визнавалась апеляційним господарським судом обов`язковою, про наявність у сторін доказів, які відсутні у матеріалах справи та без дослідження яких неможливо розглянути апеляційну скаргу Управління Північно-Кримського каналу Державного агентства водних ресурсів України на рішення Господарського суду Херсонської області від 16.11.2021 по справі №923/810/21, до суду не повідомлялося.
Таким чином, колегія суддів вважає, що в даному судовому засіданні повинен відбутися розгляд апеляційної скарги Управління Північно-Кримського каналу Державного агентства водних ресурсів України на рішення Господарського суду Херсонської області від 16.11.2021 по справі №923/810/21 по суті, не дивлячись на відсутність представників сторін, повідомлених про судове засідання належним чином. Відсутність зазначених представників сторін по справі у даному випадку не перешкоджає вирішенню спору та не повинно заважати здійсненню правосуддя.
Статтею 269 ГПК України встановлено, що суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.
Фактичні обставини, встановлені судом, та зміст спірних правовідносин:
01.01.2019 Управління Північно-Кримського каналу Державного агентства водних ресурсів України (надалі - позивач, споживач або Управління) приєдналось до Договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії № 190 (надалі - Договір) Акціонерного товариства «Херсонобленерго» (надалі - відповідач або постачальник).
Пунктом 1.2. Типового договору встановлено, що умови Договору розроблені відповідно до Закону України «Про ринок електричної енергії» та Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 14 березня 2018 року № 312 (надалі - ПРРЕЕ), та є однаковими для всіх споживачів.
Фактом приєднання споживача до умов договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії є вчинення споживачем будь-яких дій, які свідчать про його бажання укласти договір, зокрема повернення (надання) підписаної заяви-приєднання, сплата рахунка оператора системи розподілу та/або документально підтверджене споживання електричної енергії.
Заявою-приєднання №190 від 01.01.2019 Управління Північно-Кримського каналу відповідно до ст.ст.633, 634, 641, 642 ЦК України, Закону України «Про ринок електричної енергії». Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених Постановою НКРККІІ від 14.03.2018 №312, приєдналося до умов договору про падання послуг з розподілу електричної енергії, розміщеного па сайті https://ksoe.com.ua оператора системи розподілу Акціонерного товариства «Херсонобленерго» на умовах Договору про постачання електричної енергії №190 від 02.03.2004р. (далі Договір).
За твердженням позивача, Новокаховське міжрайонне відділення комерційного обліку Акціонерного товариства «Херсонобленерго» надіслало на адресу Управління Північно-Кримського каналу попередження № 11603399/190 про-проведення планових ремонтних робіт в електричних мережах АТ «Херсонобленерго» та тимчасове відключення об`єкту.
Перерва постачання була запланована з 30.06.2020 до 01.07.2020.
30.06.2020 працівниками обленерго було проведено відключення Управління. При відключенні роз`єднувача 30.06.2020 опломбування не проводилось, запірний пристрій (замок) не встановлювався.
Позивач зазначає, що для забезпечення електроенергією Управління наказом від 30.06.2020 № 210 запроваджено роботу резервного джерела живлення (дизельна електростанція АД 60С). Відповідно до вказаного наказу розроблено графік чергувань персоналу на час роботи дизельної електростанції.
24.07.2020 працівникам АТ «Херсонобленерго» був наданий безперешкодний доступ до розрахункових засобів вимірювання електричної енергії, що знаходиться на території Управління.
В ході перевірки інспектором було складено Акт про порушення № 135022, а саме: порушення п.5.5.5 п.п. 5, п.п. 6 ПРРЕЕ - здійснено самовільне підключення електроустановок споживачем, струмоприймачів до електричної мережі без порушення схеми обліку шляхом підключення роз`єднувача 6кВ на опорі №30. Ф-625 відпайка № 5.
У пункті 8 акту зазначено, що Управління повторно відключено від електроживлення та роз`єднувач опломбовано.
Із даним актом Управління Північно-Кримського каналу не погодилось, про що зазначено зауваження в акті. Також, 24.07.2020 було подано заяву з ґрунтовними поясненнями. Суть зауважень зводилась до того, що роз`єднувач знаходиться за територією Управління та при плановому відключенні 30.06.2020 представниками обленерго не проводилось опломбування або інші заходи по блокуванню доступу сторонніх осіб до роз`єднувача. В період відключення з 30.06.2020 по 24.07.2020 Управління до мережі не підключалось, використовувало електроенергію від дизель-генератора та на лічильник обліку електроенергії напруга не подавалась.
08.09.2020 відбулось засідання комісії Новокаховського міжрайонного відділення комерційного обліку Акціонерного товариства «Херсонобленерго» за результатами якого складено протокол № 386. Складено додатковий рахунок № 190 за серпень 2020 року по акту № 135022 на суму 181 004,54 грн. Призначення платежу: оплата за електроенергію по акту № 135002.
Управління Північно - Кримського каналу вважає, що під час складання акту про порушення № 135002 від 24.07.2020, проведення засідання комісії, складення протоколу та виставлення додаткового рахунку № 190 на суму 181004,54 грн., з боку Відповідача допущені численні порушення вимог нормативно - правових актів, що регулюють діяльність учасників ринку електричної енергії, чим суттєво порушенні законні права та інтереси управління Північно - Кримського каналу.
Позиція Південно-західного апеляційного господарського суду.
Статтею 173 Господарського кодексу України визначено, що господарським визнається зобов`язання, що виникає між суб`єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим кодексом, в силу якого один суб`єкт (зобов`язана сторона, у тому числі боржник) зобов`язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб`єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб`єкт (управлена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку.
Відповідно до статті 174 Господарського кодексу України однією з підстав виникнення господарського зобов`язання є господарський договір.
Згідно з ч.1 ст. 275 цього Кодексу за договором енергопостачання підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію споживачеві, який зобов`язується оплатити її та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання.
Зобов`язання повинні виконуватися належним чином відповідно до закону та договору.
До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених Господарським кодексом України; одностороння відмова від виконання умов договору не допускається (ч.ч. 1, 7 ст.193 ГК України).
Відповідно до ч.3 ст. 58 Закону України «Про ринок електричної енергії» споживач зобов`язаний дотримуватися, зокрема, правил технічної експлуатації, нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, умов укладених договорів.
Відповідно до пп.2.1, 2.3 Договору Оператор системи (АТ «Херсоноблеперго») надає послуги з розподілу електричної енергії, а Споживач оплачує за розподіл електричної енергії, згідно глави 5 цього Договору та інші послуги Оператора системи згідно з Додатком 4 «Порядок розрахунків».
Пунктом 6.2 Договору на Споживача покладено обов`язок, зокрема: 1) виконувати умови цього Договору; 5) забезпечувати доступ представникам Оператора системи, які пред`явили свої службові посвідчення, до свого об`єкта для обстеження вузла вимірювання, електроустановок та електропроводки; 8) у разі здійснення оплати за послугу з розподілу безпосередньо Оператору системи здійснювати таку оплату у терміни передбачені Додатком до цього Договору.
В свою чергу п.7.1 Договору за Оператором системи закріплено наступне право: 1) на отримання від Споживача своєчасної оплати за надання послуги з розподілу електричної енергії у разі, якщо умовами глави 5 цього Договору передбачено, що оплату послуг з розподілу Споживач здійснює безпосередньо Оператору системи та на отримання своєчасної оплати за надання послуги і розподілу електричної енергії від Постачальника у разі, якщо умовами глави 5 цього Договору передбачено, що оплату за послугу з розподілу Оператору системи здійснює Постачальник; 2) на безперешкодний доступ (за пред`явленням службового посвідчення) до електричних установок Споживача для проведення технічної перевірки та контрольного огляду вузла вимірювання, контролю за рівнем споживання електричної енергії, а також для виконання та обмеження споживання відповідно до встановленого ПРРЕЕ порядку та умов договору; 4) обмежувати або припиняти постачання електричної енергії Споживачу у випадках та в порядку, передбачених ПРРЕЕ; 5) вимагати від Споживача відшкодування збитків, завданих порушеннями, допущеними Споживачем, під час користування електричною енергією; 6) контролювати додержання Споживачем вимог ПРРЕЕ; 7) складати акти про невідповідність дій (бездіяльності) Споживача умовам договору про розподіл електричної енергії та порушення вимог законодавства України в електроенергетиці.
У пункті 10.1 Сторонами узгоджено, що розподіл електричної енергії Споживачу може бути обмежено або припинено Оператором системи з повідомленням Споживача не пізніше ніж за три робочих дні у разі несплати Споживачем відповідних платежів у терміни, встановлені Додатком №4 «Порядок розрахунків».
Аналогічне закріплено п.7.5 ПРРЕЕ, за змістом якого припинення повністю або частково постачання електричної енергії споживачу здійснюється оператором системи за умови попередження споживача не пізніше ніж за 5 робочих днів до дня відключення у разі заборгованості за надані послуги з розподілу (передачі) електричної енергії відповідно до умов договору з оператором системи.
Приписами п. 11.5.1 Кодексу систем розподілу, затвердженого Постановою НКРЕКП від 14.03.2018 №310 (далі КСР), встановлено, що послуги з розподілу електричної енергії надаються Користувачу безперервно, крім випадків, передбачених договором про надання послуг з розподілу електричної енергії та цим Кодексом.
Згідно пп.3 п.11.5.2 КСР випадки припинення розподілу електричної енергії за ініціативою ОСР є, зокрема несплата та/або неповна оплата послуг згідно з умовами договору про надання послуг з розподілу електричної енергії.
У зв`язку із несплатою Управлінням Північно-Кримського каналу рахунків за надані послуги з розподілу (передачі) електричної енергії відповідно до умов Договору №190 з оператором системи за останнім утворилася заборгованість за травень 2020 в розмірі 64245,40 грн.
За фактом наявної заборгованості за послуги з розподілу електричної енергії Споживача листом за вих.№58/06-028292 від 27.05.2020 було повідомлено про припинення розподілу електричної енергії з 10.06.2020 та у зв`язку із недопуском Управлінням Північно-Кримського каналу Державного агентства водних ресурсів України представників АТ «Херсонобленерго» до вузла обліку 10.06.2020, ОСР повторно повідомив листом за вих. №58/08-031541 від 18.06.2020. УПКК про припинення розподілу електричної енергії за наявну заборгованість з 09:00 години 30 червня 2020р. з центрів живлення.
30.06.2020 надання послуг з розподілу за Договором УПКК на об`єкт «Промбаза» було припинено з центру живлення ПЛ-6 кВ Ф-625, інв.№014453, що не заперечується позивачем.
В розумінні п.1.1.2 Правил відключення електроустановки - одноразова дія (технологічна операція), яка виконується автоматичним або ручним способом штатними пристроями (вимикач, роз`єднувач) електричної мережі або електроустановки шляхом роз`єднання сусідніх елементів цієї мережі (установки) без порушення її технологічної цілісності, спрямована на знеструмлення електроустановки.
Змістом п.7.6 розділу VII ПРРЕЕ визначено, що у разі самовільного підключення споживачем струмоприймачів або збільшення величини приєднаної потужності понад величину, визначену умовами договору та/або проектними рішеннями, приєднання струмоприймачів поза розрахунковими засобами обліку, зниження показників якості електричної енергії з вини споживача до величин, які порушують нормальне функціонування електроустановок електропередавальної організації та інших споживачів, невиконання припису уповноваженого представника відповідного органу виконавчої влади, який стосується вищенаведених порушень, постачальник електричної енергії (електропередавальна організація) має право без попередження повністю припинити споживачу електропостачання (технічне забезпечення електропостачання споживача) після оформлення у встановленому цими Правилами порядку акта про порушення.
В розумінні п. 1.1.2 глави 1.1 розділу ПРРЕЕ самовільне - несанкціоноване (непогоджене) оператором системи підключення (у тому числі після відключення) електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі, що є підставою для оформлення акта про порушення та визначення обсягу необлікованої електричної енергії внаслідок такого підключення; самовільне підключення без порушення схеми обліку - несанкціоноване (непогоджене) оператором системи підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі за схемою, передбаченою проектними рішеннями та/або договором і оператором системи, після їх відключення оператором системи в установленому законодавством порядку (за умови наявності договору з оператором системи); необлікована електрична енергія - обсяг електричної енергії, використаний споживачем або переданий транзитом в електромережі, що належать іншим, власникам електричних мереж, але не врахований розрахунковими засобами комерційного обліку або врахований неправильно; споживання електричної енергії - користування електричною енергією споживачем за допомогою електрообладнання для задоволення потреб споживача відповідно до укладених договорів; акт про порушення - акт про порушення - документ установленої форми, який складається для фіксації факту порушення на об`єкті споживача цих Правил та який є підставою для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії.
24.07.2020, в ході перевірки працівниками АТ «Херсонобленерго» дотримання Споживачем Управлінням Північно-Кримського каналу Правил роздрібного ринку електричної енергії на об`єкті «Промбаза», розташованого за адресою: Херсонська обл., м.Нова Каховка, м.Таврійськ, вул.Незалежності (Героїв Сталінграда), 11 (далі - Об`єкт), виявлено порушення пп.5, 6, н.5.5.5 ПРРЕЕ, що полягає мовою оригіналу в наступному: «здійснено самовільне підключення електроустановок споживачем, струмоприймачів до електричної мережі без порушення схеми обліку шляхом підключення роз`єднувача 6 кВ на опорі №30, Ф-625 відп.№5. Акт складено згідно ПРРЕЕ п.8.2.4, п. 8.2.5». 
Вказане порушення було виявлене в присутності головного енергетика Жеребного Сергія Віталійовича та заступника начальника Шешені Євгена Володимировича та зафіксовано 24.07.2020 року в Акті про порушення №135022 (далі - Акт), який був підписаний з боку АТ «Херсонобленерго» двома працівниками, а саме: начальником НКМВКО Блажко Максимом Олеговичем та інспектором Непомнящим Володимиром Володимировичем. З боку Споживача Акт підписано зазначеними вище представниками із Додатками №№1, 2 до Акту та поясненнями: «Ділянка порушення Т8 та Т7 не відповідають п.4 акту про порушення №135022 від 24.07.2020р., оскільки ВР-0,4 відключено споживачем, а отже відсутня напруга на лічильнику обліку та опломбована. 11.5 Акту про порушення № 135022-напруга на ел.споживача відсутня у зв`язку з відключенням згідно повідомлення №11603399/190 НКМВКО АТ '»Херсонобленерго». З Акту про порушення Споживачу стало відомо, що засідання комісії з розгляду складеного Акту про порушення відбудеться 08.09.2020 року о 14:00 за адресою: м. Нова Каховка, вул.Французька, 6а, НКМВКО та в разі неявки УПКК на засідання комісії Акт розглядатиметься без участі Споживача.
Положеннями п.8.9 Договору Сторонами узгоджено, що у разі виявлення однією із Сторін порушень умов Договору іншою стороною, за які законодавством передбачене застосування санкцій чи які тягнуть за собою збитки, недоотриману продукцію або вигоду тощо, на місці оформлюється двосторонній акт порушень. Акт складається у присутності представників обох Сторін у двох примірниках. Сторона, дії або бездіяльність якої стала причиною складання акта, має право внести до акта свої зауваження. Сторона, яка виявила порушення своїх прав, зобов`язана попередити іншу Сторону про необхідність складення акта. Сторона, яка здійснила таке порушення, не може без поважних причин відмовитись від складання та підписання відповідного акту. У разі відмови Сторони, що здійснила порушення, від підписання акта, в акті робиться запис про відмову. Якщо акт на місці складання підписали не менше 3 уповноважених представників Сторони, що склала акт, такий акт вважається дійсним.
Приписами п.8.2.5 ПРРЕЕ встановлено, що у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів безоблікового споживання електричної енергії, па місці виявлення порушення у присутності споживача (представника споживача) або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи), оформлюється акт про порушення згідно з формою, наведеною в додатку 8 до цих Правил. Акт про порушення складається представниками оператора системи, які мають таке право згідно з посадовою інструкцією, пройшли відповідне навчання та інструктаж, після пред`явлення ними службових посвідчень. Споживачі, представники оператора системи, інші особи, присутні при перевірці, під час здійснення перевірки електроустановок мають право здійснювати фото- та відеозйомку для фіксації виявлених порушень та/або відмови споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення, про що зазначається в акті про порушення. Акт про порушення складається у двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт про порушення підписується представником (представниками) оператора системи, який (які) брали участь у перевірці, та споживачем (представником споживача) або іншою особою, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи). У разі відмови споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписати акт про порушення в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт про порушення вважається дійсним, якщо його підписали більше одного уповноваженого представника оператора системи та незаінтересована особа (представник житлово-експлуатаційної організації, балансоутримувача або управителя будинку, виборна особа будинкового, вуличного, квартального чи іншого органу самоорганізації населення або представник органу місцевого самоврядування, інший споживач тощо) за умови посвідчення цієї особи або більше одного уповноваженого представника оператора системи, а відмова споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення підтверджується відеозйомкою. До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в цьому акті. Представники оператора системи перед складанням акта про порушення зобов`язані повідомити споживача про його право внести пояснення та зауваження до акта, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень.
Відповідно до п.8.6 Договору у разі порушення розрахункового обліку з вини Споживача Споживач сплачує Оператору системи вартість недовраховоної електроенергії, виходячи із приєднаної потужності струмоприймачів та кількості годин їх використання. Вартість недоврахованої електроенергії визначається за ціною закупівлі електричної енергії Оператора системи на втрати електричної енергії в мережах у відповідному розрахунковому періоді.
За змістом п.8.2.4 ПРРЕЕ у разі виявлення представниками оператора системи пошкоджень чи зриву пломб та/або індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів вимірювальної техніки, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки з метою зміни їх показів, самовільних підключень до електричних мереж розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до порядку, визначеного главою 8.4 цього розділу. Аналогічне закріплено н.9 Додатку 4 до Договору.
Згідно п.8.2.6 Правил на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Комісія з розгляду актів про порушення створюється оператором системи і має складатися не менше ніж з 3 уповноважених представників оператора системи. Споживач має право бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення. Споживач має бути повідомлений оператором системи про місце, час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 7 календарних днів до призначеної дати засідання. Рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу. У разі причетності споживача до порушення цих Правил у протоколі зазначаються відомості щодо обсягу та вартості необлікованої електричної енергії. В такому разі разом з протоколом споживачу надаються розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії з посиланням на відповідні пункти глави 8.4 цього розділу та розрахункові документи для оплати необлікованої електричної енергії та/або збитків.
Підпунктом 5 п.8.4.2 ПРРЕЕ встановлено, що визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється оператором системи па підставі акта про порушення, складеного у порядку, визначеному цими Правилами, у разі виявлення таких порушень, як самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі без порушення схеми обліку.
Відповідно до п.8.4.10 ПРРЕЕ у разі виявлення у непобутового споживача порушень, зазначених у підпунктах 1 - 5 пункту 8.4.2 цієї глави, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії протягом робочого часу (Wдоб, кВт-год) розраховується за формулою (4):
Wдоб = Р • tдоб • Кв,
де Р - потужність (кВт), визначена як дозволена потужність для цієї точки комерційного обліку, зазначена в договорі з оператором системи та склала 175 кВт (п.5 Акту, Додаток №6 до Договору);
tдоб - тривалість роботи обладнання протягом доби, що визначається на підставі договору з оператором системи (год) та складає 24 год. (Додаток №5 до Договору);
Кв - коефіцієнт використання струмоприймачів (приймається рівним 0,6).
Враховуючи зазначене, отримуємо наступне: Wдоб = 175 кВт *24 год * 0,6 =2520 кВт/год.
Кількість днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил, визначено виходячи з дати відключення 30.06.2020 по дату виявлення порушення 24.07.2020.
Рішенням комісії AT «Херсонобленерго» від 08.09.2020 Споживачу визначено обсяг та вартість електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення Правил за п.8.4.10 ПРРЕЕ в обсязі 60480 кВт/год на суму 181004,54 грн., яке оформлене Протоколом №386 від 08.09.2020. Засідання комісії проводилося в присутності представника за довіреністю Балацької A.B. та заступника начальника УПКК Шешені С.В. (повідомлені про місце, час і дату засідання комісії п. 11 спірного Акту). Протокол засідання комісії №386 від 08.09.2020 з розрахунком та Додатковим рахунком №190 по Акту №135022 на суму 181004,54 гри. представнику Споживача було вручено в день проведення засідання комісії по розгляду Акту №135022, про що свідчить відмітка про їх отримання на примірнику АТ «Херсонобленерго». 
Згідно п. 8.2.7 ПРРЕЕ Кошти за необліковану електричну енергію та суми збитків перераховуються споживачем на поточний рахунок оператора системи. Споживач має оплатити розрахункові документи за необліковану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка. У разі незгоди споживача з фактом безоблікового споживання електричної енергії та відмови від сплати вартості необлікованої електричної енергії оператор системи звертається з позовом до суду для підтвердження факту безоблікового споживання електричної енергії та стягнення вартості не облікованої електричної енергії.
Статтею 77 Закону України «Про ринок електричної енергії» встановлено, що учасники ринку, які порушили нормативно-правові акти, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, несуть відповідальність згідно із законом. Правопорушеннями на ринку електричної енергії є, зокрема: крадіжка електричної енергії, самовільне підключення до об`єктів електроенергетики, споживання електричної енергії без приладів обліку; пошкодження цілісності пломб, повірочного тавра тощо, недотримання вимог нормативно - правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії.
Статтею 611 Цивільного кодексу України встановлено, у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом.
Згідно норм статті 629 ЦК України договір є обов`язковим для виконання сторонами.
В силу вимог статей 610, 525 ЦК України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання). Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.
Відповідно до ч. 1 статті 617 Цивільного кодексу України особа, яка порушила зобов`язання, звільняється від відповідальності за порушення зобов`язання, якщо вона доведе, що це порушення сталося внаслідок випадку або непереборної сили.
Аналогічне закріплено ч.2 ст.218 ГК України, згідно якої учасник господарських відносин відповідає за невиконання або неналежне виконання господарського зобов`язання чи порушення правил здійснення господарської діяльності, якщо не доведе, що ним вжито усіх залежних від нього заходів для недопущення господарського правопорушення.
Колегія суддів погоджкється з твердженням суду першої інстанції, що управлінням Північно-Кримського каналу, не доведено, що порушення ПРРЕЕ виникло з вини ОСР (АТ «Херсонобленерго») та/або внаслідок дії обставин непереборної сили.
Отже, Управління Північно-Кримського каналу Державного агентства водних ресурсів України своїми діями порушило законодавство в галузі енергетики та умови Договору споживача про падання послуг з розподілу електричної енергії №190 від 02.03.2004, яке підпадає під порушення, визначене пп.5 п.8.4.2 Правил та за яке останньому до сплати було нараховано 181004,54 грн. вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення ПРРЕЕ по Акту про порушення №135022 від 24.07.2020 за п.8.4.10 ПРРЕЕ. 
Колегія суддів не приймає доводи апеляційної скарги, що показники лічильника при відключенні 30.06.2020 майже ідентичні показникам, які були при підключення 19.01.2021, а отже відсутній факт необлікованої електричної енергії з боку Управління Північно-Кримського каналу Державного агентства водних ресурсів України.
За змістом п.1.1.2 Правил акт про порушення - документ установленої форми, який складається для фіксації факту порушення на об`єкті споживача цих Правил та який с підставою для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії; необлікована електрична енергія - обсяг електричної енергії, використаний споживачем або переданий транзитом в електромережі, що належить іншим власникам електричних мереж, але не врахований розрахунковими засобами комерційного обліку або врахований неправильно.
Відповідно до п.8.2.4 Правил у разі виявлення представниками оператора системи пошкоджень чи зриву пломб та/або індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів вимірювальної техніки, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки з метою зміни їх показів, самовільних підключень до електричних мереж розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до порядку, визначеного главою 8.4 цього розділу.
Актом про порушення №135022 від 24.07.2020 зафіксовано самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі без порушення схеми обліку, яке визначене пп.5 п.8.4.2 Правил. У зв`язку із чим розрахунок здійснено за п.8.4.10 ПРРЕЕ, за змістом якого, у разі виявлення у не побутового споживача порушень, зазначених у підпунктах 1-5 пункту 8.4.2 цієї глави, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії протягом робочого часу (Wдоб, кВтгод) розраховується за формулою (4): Wдоб Р • tдоб • Кв.
А отже, зазначене спростовує позицію УПКК щодо неправильного визначення обсягу електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення Правил.
Згідно приписів и.8.4.9 ПРРЕЕ у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 1-4 пункту 8.4.2 цієї глави, розрахований обсяг споживання необлікованої електричної енергії споживачем протягом розрахункового періоду (місяця) має бути зменшений на обсяг електричної енергії, спожитий споживачем у цьому періоді за точкою (точками) комерційного обліку, на якій (яких) було виявлено порушення, відповідно до даних комерційного обліку електричної енергії. В інших випадках розрахований обсяг необлікованої електричної енергії не зменшується.
За таких обставин, до спірних правовідносин п.8.4.9 Правил не розповсюджується, тобто при розрахунку обсягу споживання необлікованої електричної енергії покази комерційного обліку не враховуються, що свідчить про неправильне застосування норм матеріального права Позивачем та правомірність дій Відповідача.
Колегія суддів зазначає, що відновлення електроживлення електроустановок споживача, електроживлення яких було припинено з підстав, зазначених у пунктах 7.5 (в даному випадку, з підстави, визначеної абз.5 ч.1 п.7.5 ПРРЕЕ) та/або 7.6 цього розділу, здійснюється оператором системи у порядку, визначеному Кодексом системи передачі та Кодексом систем розподілу, протягом 3 робочих днів у містах та 5 робочих днів у сільській місцевості після отримання від ініціатора відключення інформації про усунення споживачем порушень, що підтверджується відповідним документом учасника ринку, на вимогу якого здійснювалося припинення електроживлення. Про усунення причин відключення ініціатор такого відключення повідомляє оператора системи в день отримання такої інформації.
А отже, право на відновлення електроживлення покладено на ОСР, що в свою чергу виключає можливість такого відновлення будь-ким іншим.
Статтею 611 Цивільного кодексу України встановлено, у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом.
Згідно норм ст.629 ЦК України договір є обов`язковим для виконання сторонами.
Положеннями п.8.6 публічного Договору визначено, що у разі порушення розрахункового обліку з вини Споживача, порушення вимог ПРРЕЕ та інших нормативних документів, Споживач сплачує Оператору системи вартість необлікованої електричної енергії, визначену відповідно до вимог ПРРЕЕ.
В той же час, згідно п.8.7 Договору Споживач не несе відповідальності перед Оператором системи відповідно до вимог підпунктів 8.5 та 8.6 цієї глави Договору, якщо доведе, що порушення виникли з вини Оператора системи або внаслідок дії обставин непереборної сили.
Як встановлено вище, за відсутності доказів вчинення порушення ПРРЕЕ іншою стороною, сам факт виявлення у суб`єкта господарювання (споживача) ПРРЕЕ є підставою для нарахування вартості електричної енергії, необлікованою внаслідок порушення ПРРЕЕ відповідно до вимог глави 8.4 Правил.
Матеріали справи не містять доказів вчинення порушення ПРРЕЕ іншою стороною.
Отже, 181004,54 грн. є вартістю електричної енергії, яка нарахована скаржнику згідно розділу 8.4 ГІРРЕЕ за порушення законодавства в галузі енергетики та умов Договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії №190 від 02.03.2004, яке полягає у здійсненні Споживачем самовільного підключення електроустановок до електричної мережі без порушення схеми обліку та врегульоване пп.5 п.8.4.2 ГІРРЕЕ. Тобто, УПКК здійснило самовільне підключення своїх електроустановок до електричної мережі шляхом підключення роз`єднувача б кВ на опорі №30, Ф-625 відп.№5 після його відключення 30.06.2020 АТ «Херсонобленерго» за наявну заборгованість за надані послуги з розподілу електричної енергії.
Колегія суддів зазначає, що скаржником не надано належних доказів, які б спростували порушення ПРРЕЕ, зафіксоване Актом про порушення №135022 від 24.07.2020, не доведено вину ОСР, а також не спростовано скаржником і висновки суду першої інстанції, в тому числі не доведено останнім порушення судом норм процесуального та/або неправильного застосування норм матеріального права.
Висновки апеляційного господарського суду:
Доводи апеляційної скарги Управління Північно-Кримського каналу Державного агентства водних ресурсів України не спростовують висновків, викладених в рішенні Господарського суду Херсонської області від 16.11.2023 у справі № 923/810/21.
Будь-яких інших доводів, що могли б бути підставою для задоволення апеляційної скарги та скасування оскаржуваного рішення в порядку статей 277 - 279 ГПК України, скаржником не наведено.
Враховуючи вищевикладене, колегія суддів дійшла висновку про залишення апеляційної скарги Управління Північно-Кримського каналу Державного агентства водних ресурсів України на рішення Господарського суду Херсонської області від 16.11.2023 по справі № 923/810/21 без задоволення, а оскаржуваного рішення - без змін.
Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги відповідно до вимог статті 129 Господарського процесуального кодексу України покладаються на скаржника.

Керуючись статтями 129, 232, 233, 236, 240, 269, 270, 275, 276-277, 281-284, 339-343 Господарського процесуального кодексу України, Південно-західний апеляційний господарський суд -
ПОСТАНОВИВ:
Апеляційну скаргу Управління Північно-Кримського каналу Державного агентства водних ресурсів України - залишити без задоволення.
Рішення Господарського суду Херсонської області від 16.11.2021 у справі №923/810/21 - залишити без змін.
Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покласти на Управління Північно-Кримського каналу Державного агентства водних ресурсів України.
Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду у строки, передбачені статтею 288 ГПК України.
Повний текст постанови складено 08.11.2023.

Головуючий суддя                                                                                Філінюк І.Г.

Суддя                                                                                                     Богатир К.В.

Суддя                                                                                                     Поліщук Л.В.