П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
————————————————————————
П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М  У К Р А Ї Н И

31 жовтня 2023 р.	м. Одеса	Справа № 420/7726/23	

Категорія:111010000          Головуючий в 1 інстанції: Попов В.Ф.
          Місце ухвалення: м. Одеса
          Дата складання повного тексту: 19.06.2023р.

Колегія суддів П`ятого апеляційного адміністративного суду у складі:

головуючого  – Бітова А.І.
суддів             – Лук`янчук О.В.
                      – Ступакової І.Г.

у зв`язку з поданням апеляційної скарги на рішення суду першої інстанції, яке ухвалене в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін (у порядку письмового провадження), справа розглянута згідно п.3 ч.1 ст. 311 КАС України,

розглянувши в порядку письмового провадження в місті Одесі адміністративну справу за апеляційною скаргою Головного управління ДПС в Одеській області на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 19 червня 2023 року у справі за позовом товариства з обмеженою відповідальністю "ТерраТарса Україна" до Головного управління ДПС в Одеській області про визнання протиправним та скасування рішення,

В С Т А Н О В И Л А :

У квітні 2023 року товариство з обмеженою відповідальністю (далі – ТОВ) "ТерраТарса Україна" звернулося до суду з позовом до Головного управління (далі – ГУ) ДПС в Одеській області про визнання протиправним та скасування рішення ГУ ДПС в Одеській області №1998/КПР/15-32-07-05-05 від 16 лютого 2023 року про розгляд повідомлення про неможливість вивезення первинних документів.
Обґрунтовуючи свої вимоги, позивач вказував, що податковим органом протиправно відмовлено у застосуванні пп.69.28 п.69 підрозділу 10 розділу ХХ "Перехідні положення" ПК України до переліку документів зазначеному у повідомленні про неможливість вивезення первинних документів. Підставою відмови слугувала відсутність затвердженого Кабінетом Міністрів України переліку територій на яких велися (ведуться) бойові дії, або окупованих РФ територій України. Позивач вважає таке рішення протиправним, оскільки місцезнаходження ТОВ "ТерраТарса Україна" до 31 жовтня 2022 року було у місті Каховці Херсонської області, яке є окупованим РФ з часу повномасштабного вторгнення цієї країни на територію України. Позивачем подано усі докази неможливості вивезення первинних документів. 
Відповідач позов не визнав, вказуючи, що оскаржуване рішення є правомірним, оскільки перелік територій на яких ведуться (велися) або окупованих РФ територій не затверджений Кабінетом Міністрів України. Звертає увагу щодо несвоєчасного подання такого повідомлення. 
Справу розглянуто за правилами спрощеного позовного провадження в порядку письмового провадження.
Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 19 червня 2023 року позов ТОВ "ТерраТарса Україна" задоволено.
Визнано протиправним та скасовано рішення ГУ ДПС в Одеській області №1998/КПР/15-32-07-05-05 від 16 лютого 2023 року про розгляд повідомлення про неможливість вивезення первинних документів.
Стягнуто з ГУ ДПС в Одеській області на користь ТОВ "ТерраТарса Україна" судовий збір в сумі 2 684 грн.
В апеляційній скарзі ГУ ДПС в Одеській області ставиться питання про скасування судового рішення в зв`язку з тим, що воно постановлено з неправильним застосуванням норм матеріального права.
Доводи апеляційної скарги:
-          жодних інших документів або доказів, окрім сертифікату про форс-мажорні обставини, заяви про кримінальне правопорушення та витягу з Єдиного реєстру досудових розслідувань, які б підтверджували обставини зазначенні в повідомлення про неможливість вивезення первинних документів позивачем до контролюючого органу не було надано;
-          станом на теперішній час перелік територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих РФ, що застосовується для цілей оподаткування не затверджено;
-          повідомлення про неможливість вивезення первинних документів подано 25 січня 2023 року, тобто після спливу 2 місяців до вказаних обставин пов`язаних з агресією військовослужбовцями РФ. Тобто платник податків знаючи про неможливість вивезення даних документів міг ще в листопаді 2022 року подати повідомлення про неможливість вивезення первинних документів;
-          апелянт вертає увагу, що суд першої інстанції опирається на наказ Міністерства з питань реінтеграції тимчасово окупованих територій від 22 грудня 2022 року, однак не взялось до уваги, що він постійно змінюється та доповнюється. Отже на момент подачі повідомлення судом першої інстанції не досліджено актуальність змін по даним територіям, висновок зроблений лише на підставі того, що Каховська міська територіальна громада з 24 лютого 2022 року віднесена до тимчасово окупованих. Втім, апелянт вважає, що не можна ототожнювати саме місто Каховка з Каховська міська територіальна громада.
Розглянувши матеріали справи, заслухавши доповідача, доводи апеляційної скарги ГУ ДПС в Одеській області, перевіривши законність і обґрунтованість судового рішення в межах позовних вимог і доводів апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступного.
Обставини встановлені судом першої інстанції, підтверджені судом апеляційної інстанції та неоспорені учасниками апеляційного провадження:
ТОВ "ТерраТарса Україна" зареєстроване у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань за ідентифікаційним кодом 37871328, місцезнаходження: 74800, Херсонська обл., місто Каховка, вул. Південна, буд. 4.
28 вересня 2011 року взято на облік до ГУ ДПС у Херсонській області, Автономній Республіці Крим та м. Севастополі, Каховська ДПІ (м. Каховка).
З 01 листопада 2022 року місцезнаходження юридичної особи зареєстровано за адресою: 65114, м. Одеса, Люстдорфська дорога, буд. 140, корп. А.
23 січня 2023 року позивач подав до ГУ ДПС в Одеській області повідомлення про неможливість вивезення первинних документів відповідно до пп.69.28 п. 69 підрозділу 10 розділу ХХ "Перехідні положення" ПК України та зазначено перелік таких документів. В обґрунтування наведено, що з дати реєстрації та до 01 листопада 2022 року юридична особа була зареєстрована за адресою: 74800, Херсонська обл., місто Каховка, вул. Південна, буд. 4. Нерухомість товариства, яка використовувалась для здійснення господарської діяльності, розташована та території м. Каховка Херсонської області, яка є окупованою РФ з дати повномасштабного вторгнення, а саме з 24 лютого 2022 року. Внаслідок протиправних дій військовослужбовців РФ позивач позбавлений вільного доступу до приміщень та споруд, які використовувались для здійснення господарської діяльності. У зв`язку із чим місцезнаходження юридичної особи перереєстровано за адресою: 65114, м. Одеса, Люстдорфська дорога, буд. 140, корпус А. Наведені обставини унеможливили вивезення первинних документів згідно із переліком у поданому повідомленні.
До повідомлення надано копію заяви про кримінальне правопорушення від 21 листопада 2022 року, копію витягу з Єдиного реєстру досудових розслідувань від 22 листопада 2022 року щодо кримінального провадження №12022100010002782, копію сертифіката про форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) № 6500-22-1752 від 13 грудня 2022 року, виданого Херсонською торгово-промисловою палатою. 
16 лютого 2023 року податковим органом розглянуто повідомлення та рішенням №1998/КПР/15-32-07-05-05 відмовлено у застосуванні положень пп.69.28 п.69 підрозділу 10 розділу ХХ "Перехідні положення" ПК України, оскільки станом на дату подання повідомлення Кабінетом Міністрів України не затверджено перелік територій, що застосовується для цілей оподаткування, на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих територій РФ.
Вирішуючи справу, суд першої інстанції виходив з того, що оскаржуване рішення підлягає скасуванню, оскільки позивачу протиправно відмовлено у застосуванні положень пп.69.28 п.69 підрозділу 10 розділу ХХ "Перехідні положення" ПК України, тому.
До вказаних висновків суд першої інстанції дійшов з підстав того, що наказом Міністерства з питань реінтеграції тимчасово окупованих територій від 22 грудня 2022 року №309 затверджено перелік територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих РФ, до якого з 24 лютого 2022 року віднесена Каховська міська територіальна громада. Більш того, суд першої інстанції констатував, що обставини щодо окупації, зокрема міста Каховки Херсонської області, з часу повномасштабного вторгнення, є загальновідомими та в силу ч.3 ст. 78 КАС України, а тому не підлягають доказуванню.
Колегія суддів вважає ці висновки суду першої інстанції правильними і такими, що відповідають вимогам ст.ст. 2, 6-12, 77 КАС України, пп.69.28 п. 69 підрозділу 10 розділу ХХ "Перехідні положення" ПК України.
Колегія суддів не приймає до уваги доводи апелянта, виходячи з наступного.
Відповідно ч.2 ст. 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Відносини, що виникають у сфері справляння податків і зборів, зокрема вичерпний перелік податків та зборів, що справляються в Україні, та порядок їх адміністрування, платників податків та зборів, їх права та обов`язки, компетенцію контролюючих органів, повноваження і обов`язки їх посадових осіб під час адміністрування податків, а також відповідальність за порушення податкового законодавства регулює ПК України в редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин.
Підпунктом 69.28 п. 69 підрозділу 10 розділу ХХ "Перехідні положення" ПК України установлено, що до платників податків/податкових агентів, які провадили діяльність на територіях активних бойових дій або на тимчасово окупованих РФ територіях України і не можуть пред`явити первинні документи, на підставі яких здійснюється облік доходів, витрат та інших показників, пов`язаних з визначенням об`єктів оподаткування та/або податкових зобов`язань, як виняток із положень ст. 44 цього Кодексу застосовуються спеціальні правила для підтвердження даних, визначених у податковій звітності.
Підставами неможливості пред`явлення первинних документів є втрата (знищення чи зіпсуття) первинних документів або знаходження їх на територіях, на яких ведуться (велися) бойові дії, та на тимчасово окупованих РФ територіях України, у разі якщо їх неможливо вивезти або їх вивезення пов`язане з ризиком для життя чи здоров`я платника податків, фізичних осіб чи неможливе у зв`язку з адміністративними перешкодами, встановленими органами влади.
У разі втрати та/або неможливості вивезення первинних документів платник податків/податковий агент подає до контролюючого органу в довільній формі повідомлення про неможливість вивезення первинних документів, підписане керівником підприємства та головним бухгалтером, в якому зазначаються: обставини, що призвели до втрати та/або неможливості вивезення первинних документів, податкові (звітні) періоди, а також загальний перелік первинних документів (за можливості - із зазначенням реквізитів).
Дані та показники податкової звітності платника податків/податкового агента за податкові (звітні) періоди, зазначені у повідомленні, не можуть бути піддані сумніву лише на підставі відсутності первинних документів. Подане повідомлення є також підставою для збереження витрат (включаючи витрати у зв`язку з придбанням цінних паперів/корпоративних прав) та/або від`ємного значення об`єкта оподаткування податком на прибуток (включаючи від`ємний фінансовий результат за операціями з цінними паперами/корпоративними правами), та/або податкового кредиту з податку на додану вартість, та/або суми від`ємного значення податку на додану вартість минулих податкових (звітних) періодів без наявності договірних, розрахункових, платіжних та інших первинних документів, обов`язковість ведення і зберігання яких передбачена правилами ведення бухгалтерського обліку та нарахування податку.
Після подання до контролюючого органу повідомлення про неможливість вивезення первинних документів у зв`язку з їх знаходженням на територіях, на яких ведуться (велися) бойові дії, та на тимчасово окупованих РФ територіях України, запроваджується мораторій на проведення документальних перевірок щодо зазначених у повідомленні податкових (звітних) періодів.
Якщо після подання повідомлення про неможливість вивезення первинних документів платнику податків/податковому агенту стане відомо про втрату таких документів, такий платник податків/податковий агент зобов`язаний подати до контролюючого органу повідомлення про втрату первинних документів із зазначенням обставин такої втрати.
Платники податків/податкові агенти, які подали повідомлення про втрату первинних документів відповідно до цього підпункту, не підлягають перевірці контролюючим органом щодо зазначених у повідомленні податкових (звітних) періодів, у тому числі після завершення дії воєнного стану.
Втрата документів, що не пов`язана з проведенням на територіях, на яких ведуться (велися) бойові дії, та на тимчасово окупованих РФ територіях України, бойових дій, не надає права платнику податків/податковому агенту застосовувати положення цього підпункту.
Обов`язок доведення відсутності підстав для застосування положень цього підпункту покладається на контролюючий орган. Платник податків/податковий агент, який безпідставно застосував положення цього підпункту, вважається таким, що ухиляється від сплати податків, та несе відповідальність, передбачену цим Кодексом та іншими законами України.
У разі відмови у застосуванні положень цього підпункту контролюючий орган не пізніше одного місяця з дати отримання відповідного повідомлення від платника податків/податкового агента видає вмотивоване рішення із зазначенням підстави та доказів такої відмови.
Рішення контролюючого органу може бути оскаржено в адміністративному чи судовому порядку. До винесення остаточного рішення по справі контролюючий орган не може піддавати сумніву показники податкової звітності, а також ініціювати проведення будь-якої перевірки платника податків/податкового агента щодо податкових (звітних) періодів, зазначених у відповідному повідомленні.
З аналізу викладених положень ПК України вбачається, що у разі, якщо платник податків позбавлений можливості вивезти первинні документи, на підставі яких здійснюється облік доходів, витрат та інших показників, пов`язаних з визначенням об`єктів оподаткування та/або податкових зобов`язань, у зв`язку з їх знаходженням на тимчасово окупованих РФ територіях України, зокрема, такий суб`єкт господарювання зобов`язаний повідомити про ці обставини податковий орган. Контролюючий орган в свою чергу розглядає таке повідомлення та відповідно приймає вмотивоване рішення із зазначенням підстави та доказів такої відмови.
Матеріали справи підтверджують те, що місцем провадження господарської діяльності позивача було місто Каховка Херсонської області, яке знаходиться під окупацією збройного формування РФ. 
Матеріали справи підтверджують, що з 01 листопада 2022 року місцезнаходження юридичної особи зареєстровано за адресою: 65114, м. Одеса, Люстдорфська дорога, буд. 140, корпус А.
25 січня 2023 року позивач через електронний кабінет платника податків подав ГУ ДПС в Одеській області повідомлення про неможливість вивезення з окупованої території первинних документів згідно із переліком. 
До повідомлення про неможливість вивезення первинних документів додано: 
-          копію заяви про кримінальне правопорушення від 21 листопада 2022 року; 
-          копію витягу з Єдиного реєстру досудових розслідувань від 22 листопада 2022 року щодо кримінального провадження №12022100010002782;
-          копію сертифіката про форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) №6500-22-1752 від 13 грудня 2022 року, виданого Херсонською торгово-промисловою палатою.
За результатами розгляду повідомлення ГУ ДПС в Одеській області прийнято рішення №1998/КПР/15-32-07-05-05 від 16 лютого 2023 року, яким відмовлено ТОВ "ТерраТарса Україна" у застосуванні положень пп.69.28 п.69 підрозділу 10 розділу ХХ "Перехідні положення" ПК України через незатвердження Кабінетом Міністрів України переліку територій активних бойових дій або на тимчасово окупованих РФ.
Колегія суддів погоджується з судом першої інстанції про необґрунтованість такого рішення контролюючого органу, з огляду на наступне.
Указом Президента України від 24 лютого 2022 року №64/2022 "Про введення воєнного стану в Україні", у зв`язку з військовою агресією РФ проти України з 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року на території України введено воєнний стан, який не скасований і на теперішній час.
06 грудня 2022 року Кабінетом Міністрів України прийнято Постанову №1364 "Деякі питання формування переліку територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих Російською Федерацією" згідно із якою, перелік територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих РФ, затверджується Міністерством з питань реінтеграції тимчасово окупованих територій за формою згідно з додатком за погодженням з Міністерством оборони з урахуванням пропозицій відповідних обласних, Київської міської військових адміністрацій.
Наказом Міністерства з питань реінтеграції тимчасово окупованих територій від 22 грудня 2022 року №309 затверджено перелік територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих РФ.
Згідно із встановленим переліком Каховська міська територіальна громада з 24 лютого 2022 року віднесена до тимчасово окупованих РФ територій.
Крім того, обставини щодо окупації, зокрема міста Каховки Херсонської області, з часу повномасштабного вторгнення є загальновідомими та в силу ч.3 ст.78 КАС України не підлягають доказуванню.
Таким чином, колегія суддів погоджується з судом першої інстанції, що статус території з якої позивач не в змозі вивезти первинні документи підпадає під дію пп.69.28 п.69 підрозділу 10 розділу ХХ "Перехідні положення" ПК України.
При цьому, колегія суддів вважає необґрунтованим довід апелянта про те, що не можна ототожнювати місто Каховка з Каховською міською територіальною громадою, оскільки місто Каховка є адміністративним центром Каховської міської територіальної громади.
Колегія суддів також констатує, що з 22 грудня 2022 року, дати прийняття наказу Міністерства з питань реінтеграції тимчасово окупованих територій, Каховська міська територіальна громада була внесена до Переліку територій на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих РФ, та змін по відношенню до Каховська міська територіальна громада до теперішнього часу не зазнавала.
Окрім того, колегія суддів вважає спростованим судом першої інстанції довід апелянта щодо несвоєчасного подання позивачем повідомлення, оскільки погоджується з його висновком про те, що пп.69.28 п.69 підрозділу 10 розділу ХХ "Перехідні положення" ПК України не встановлено строків повідомлення про такі обставини.
Враховуючи все вищевикладене, колегія судів вважає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права, а наведені в скарзі доводи правильність висновків суду не спростовують, відповідно, апеляційна скарга задоволенню не підлягає.
Колегія суддів не змінює розподіл судових витрат відповідно ст. 139 КАС України.
Оскільки дана справа правомірно віднесена судом першої інстанції до категорії незначної складності та розглядалась за правилами спрощеного провадження, постанова суду апеляційної інстанції відповідно до ч.5 ст. 328 КАС України в касаційному порядку оскарженню не підлягає.

Керуючись ст.ст. 308, 311, п.1 ч.1 ст. 315, ст.ст. 316, 321, 322, 325, ч.5 ст. 328 КАС України, колегія суддів, –
П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційну скаргу Головного управління ДПС в Одеській області залишити без задоволення, а рішення Одеського окружного адміністративного суду від 19 червня 2023 року залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття, оскарженню в касаційному порядку не підлягає, крім випадків передбачених п.2 ч.5 ст. 328 КАС України.

Повне судове рішення складено 31 жовтня 2023 року.

Головуючий:                                                                                                     Бітов А.І.

Суддя:                                                                                                     Лук`янчук О.В.

Суддя:                                                                                                     Ступакова І.Г.