Номер провадження: 33/813/1775/23
Номер справи місцевого суду: 523/5255/22 
Головуючий у першій інстанції Далеко К.О. 
Доповідач Заїкін А. П.

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД 

ПОСТАНОВА
(в порядку ст. 282 КУпАП)
13.10.2023 року                                                                 м. Одеса

Єдиний унікальний номер судової справи: 523/5255/22
Номер провадження: 33/813/1775/23

Одеський апеляційний суд у складі:
- головуючого судді - Заїкіна А.П.,
- за участю секретаря судового засідання – Зєйналової А.Ф.к.,

Особи, які прийняли участь у розгляді справи:
- захисник особи, яка притягується до адміністративної відповідальності Дубровінського Андрія Олександровича - фахівець у галузі права Новак Олексій Ігорович,

розглянув у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу захисника – фахівця у галузі права Новака Олексія Ігоровича, діючого в інтересах ОСОБА_1 , на постанову Суворовського районного суду м. Одеси від 31 березня 2023 року про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності, передбаченої ч. 1 ст. 130 КУпАП,

встановив:

У протоколі про адміністративне правопорушення серії ААБ №305647 від 27.04.2022 року зазначено, що  27.04.2022 року о 23 год. 00 хв. в м. Одеса по вул. Семена Палія, 103В ОСОБА_1 керував транспортним засобом «Opel», номерний знак НОМЕР_1 , з явними ознаками алкогольного сп`яніння, а саме: запах алкоголю з ротової порожнини, порушення мови, тремтіння рук. Від проходження медичного огляду на визначення стану алкогольного сп`яніння на місці зупинки та за допомогою газоаналізатора «Драгер» відмовився, чим порушив п.2.5 ПДР. Відмову зафіксовано на портативний відеореєстратор № 474937, 475772.
Постановою Суворовського районного суду м. Одеси від 31 березня 2023 року притягнуто ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ч. 1 ст. 130 КУпАП та застосовано до нього адміністративне стягнення у вигляді штрафу в розмірі – 17 000,00 грн., з позбавленням права керування транспортними засобами на строк один рік. Стягнуто з ОСОБА_1 судовий збір у розмірі - 536,80 грн. в дохід держави.
Не погоджуючись з зазначеною постановою суду, захисник Новак О.І., який діє в інтересах ОСОБА_1 , подав до суду апеляційну скаргу, посилаючись на неповне з`ясування судом першої інстанції обставин справи, порушення норм матеріального та процесуального права.
Постановою Одеського апеляційного суду від 06 жовтня 2023 року апеляційну скаргу захисника – фахівця у галузі права Новака Олексія Ігоровича, діючого в інтересах ОСОБА_1 , задоволено. Постанову Суворовського районного суду м. Одеси від 31 березня 2023 року про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності, передбаченої ч. 1 ст. 130 КУпАП, скасовано. Прийнято нову постанову. Провадження у справі про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності, передбаченої ч. 1 ст. 130 КУпАП, закрито згідно п. 1 ст. 247 КУпАП, у зв`язку з відсутністю події і складу адміністративного правопорушення. 
Судом апеляційної інстанції при розгляді вказаної справи встановлено наступне.
27.04.2022 року інспектором взводу №2 роти №4 батальйону № 2 УПП в Одеській області ДПП старшим лейтенантом поліції Гузовським Дмитром Володимировичем було складено протокол про адміністративне правопорушення серії ААБ №305647 від 27.04.2022 року відносно ОСОБА_1 ..
До вказаного протоколу про адміністративні правопорушення не було долучено в якості винних дій ОСОБА_1 жодних доказів.
Суворовським районним судом м. Одеси було проінформовано УПП в Одеській області, що до матеріалів справи про адміністративне правопорушення не було долучено відеозапис з нагрудних камер, та останній відсутній в описі матеріалів адміністративної справи.
На виконання запиту УПП В Одеській області ДПП було направлено на адресу суду відеозапис з нагрудних відеореєстраторів поліцейських за протоколом про адміністративне правопорушення серії ААБ №305647 від 27.04.2022 року у відношенні ОСОБА_1 .. 
Відповідно до ст. 251 КУпАП доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.
Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягується до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото- і кінозйомки, відеозапису, у тому числі тими, що використовуються особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, або свідками, а також працюючими в автоматичному режимі, чи засобів фото- і кінозйомки, відеозапису, у тому числі тими, що використовуються особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, або свідками, а також працюючими в автоматичному режимі, які використовуються при нагляді за виконанням правил, норм і стандартів, що стосуються забезпечення безпеки дорожнього руху, протоколом про вилучення речей і документів, а також іншими документами.
Протокол про адміністративне правопорушення сам по собі, без підтвердження іншими належними та допустимими доказами, не є безумовним та беззаперечним доказом доведення вини особи у вчиненні адміністративного правопорушення, являє собою лише початковий правовий висновок щодо дій певної особи, в якому фактично формуються обвинувачення особи у вчиненні певного правопорушення.
Під час перегляду справи, апеляційним судом було досліджено відеозапис на СD диску з місця події з нагрудних камер працівників поліції, який долучено до матеріалів справи, з якого вбачається, що працівниками поліції було запропоновано пройти огляд на стан алкогольного сп`яніння на місці зупинки, від чого ОСОБА_1 відмовився. З відеозапису не вбачається, що працівниками поліції було надано ОСОБА_1 мундштук, який знаходився в запакованій індивідуальній упаковці. 
Поліцейський зобов`язаний запропонувати водію транспортного засобу пройти огляд на стан сп`яніння на місці зупинки, а у разі відмови водія транспортного засобу від проходження огляду на стан сп`яніння на місці зупинки або його незгоди з результатами огляду, проведеного поліцейським, провести такий огляд в найближчому закладі охорони здоров`я.
За наявності ознак, передбачених пунктом 3 розділу І цієї Інструкції, поліцейський проводить огляд на стан сп`яніння за допомогою спеціальних технічних засобів, дозволених до застосування МОЗ та Держспоживстандартом.
Огляд на стан алкогольного сп`яніння водія транспортного засобу здійснюється поліцейськими, які мають спеціальні звання.
Поліцейськими використовуються спеціальні технічні засоби, які мають, зокрема, сертифікат відповідності та свідоцтво про повірку робочого засобу вимірювальної техніки.
Поліцейський зобов`язаний запропонувати водію транспортного засобу пройти огляд на стан сп`яніння на місці зупинки, а у разі відмови водія транспортного засобу від проходження огляду на стан сп`яніння на місці зупинки або його незгоди з результатами огляду, проведеного поліцейським, провести такий огляд в найближчому закладі охорони здоров`я.
Аналіз вищевказаних нормативних актів свідчить про те, що у разі непроходження огляду за допомогою технічних засобів або відмови в його проходженні, водію має бути запропоновано пройти такий огляд в закладах охорони здоров`я. Лише після відмови від проходження огляду у закладах охорони здоров`я можна констатувати наявність складу адміністративного правопорушення, передбаченогоч. 1 ст. 130 КУпАП, у зв`язку з порушенням вимог п. 2.5.Правил дорожнього руху, а саме відмови в проходженні огляду на стан сп`яніння.
Оформлення працівниками поліції направлення на медичний огляд до відповідного закладу охорони здоров`я у випадку відмови водія від проведення огляду з метою виявлення стану сп`яніння на місці зупинення транспортного засобу або незгоди з його результатами відповідно до встановленого порядку є обов`язковим. Якщо після оформлення направлення, водій транспортного засобу відмовляється від проведення медичного огляду і в закладі охорони здоров`я, поліцейський в присутності двох свідків складає протокол про адміністративне правопорушення, у якому зазначає ознаки сп`яніння і дії водія щодо ухилення від огляду (пункт 8 Порядку, пункт 6 розділу ІХ Інструкції).
Отже, зазначені нормативні акти чітко передбачають, що у випадку відмови водія від огляду на місці зупинки чи незгоди водія із результатами огляду на місці зупинки, працівник поліції зобов`язаний запропонувати водієві пройти огляд в медичному закладі.
Проходження огляду в медичному закладі пропонується не лише усно, а шляхом вручення водієві письмового направлення на медичний огляд до закладу охорони здоров`я. У цьому письмовому направленні має бути вказано конкретний заклад охорони здоров`я, який входить до затвердженого переліку, дані про особу водія, якого направляють, точний час видачі направлення тощо.
Отже, зазначені нормативні акти чітко передбачають, що у випадку відмови водія від огляду на місці зупинки чи незгоди водія із результатами огляду на місці зупинки, працівник поліції зобов`язаний запропонувати водієві пройти огляд в медичному закладі.
Проходження огляду в медичному закладі пропонується не лише усно, а шляхом вручення водієві письмового направлення на медичний огляд до закладу охорони здоров`я. У цьому письмовому направленні має бути вказано конкретний заклад охорони здоров`я, який входить до затвердженого переліку, дані про особу водія, якого направляють, точний час видачі направлення тощо.
Отже, за змістом вищевказаних нормативних актів огляд водія на стан алкогольного сп`яніння може бути проведений:
- поліцейським на місці зупинки транспортного засобу з використанням спеціальних технічних засобів (алкотестер «Драгер»);
- лікарем закладу охорони здоров`я, якому надано право на його проведення відповідно до статті 266 КУпАП (у сільській місцевості за відсутності лікаря фельдшером фельдшерсько-акушерського пункту, який пройшов спеціальну підготовку).
При цьому поліцейський пропонує водієві пройти огляд на стан алкогольного сп`яніння у медичному закладі, за таких умов:
1) водій не згодний на проведення огляду на стан алкогольного сп`яніння поліцейським на місці зупинки транспортного засобу з використанням спеціальних технічних засобів;
2) водій не згодний результатами, що отриманні в результаті проведення огляду на стан алкогольного сп`яніння поліцейським з використанням спеціальних технічних засобів;
3) у разі скоєння водієм дорожньо-транспортної пригоди, унаслідок якої є особи, що загинули або травмовані.
Також, системний аналіз вищевказаних норм дає підстави вважати, що поліцейський складає відносно водія протокол про адміністративне правопорушення про порушення ним п. 2.5 Правил дорожнього руху України, що передбачає обов`язок водія на вимогу поліцейського пройти огляд на стан алкогольного сп`яніння, в якому зазначає ознаки сп`яніння і дії водія щодо ухилення від огляду, лише у разі відмови водія від проведення огляду на стан алкогольного сп`яніння як поліцейським на місці зупинки транспортного засобу з використанням спеціальних технічних засобів, так і лікарем у закладі охорони здоров`я.
Дослідженням матеріалів справи про адміністративне правопорушення за ч. 1 ст. 130 КУпАП відносно ОСОБА_1 , зокрема відеозаписом з боді-камер поліцейських, встановлено, що ОСОБА_1 відмовлявся від проходження огляду на стан алкогольного сп`яніння, що проводиться поліцейським на місці зупинки транспортного засобу з використанням спеціальних технічних засобів. Однак, ОСОБА_1 наполягав на проходженні огляду на стан сп`яніння в медичному закладі.
Отже, матеріалами справи не встановлено, що ОСОБА_1 після відмови пройти огляд на місці зупинки транспортного засобу було запропоновано пройти огляд на стан сп`яніння у медичному закладі та не зафіксована відмова останнього від проходження огляду на стан сп`яніння у медичному закладі.
Крім того, апеляційний суд звертає увагу, що відповідно до змісту протоколу про адміністративне правопорушення ОСОБА_1 не інкримінується відмова від проходження огляду на стан алкогольного сп`яніння в медичному закладі. 
Пунктом 6 розділу І Інструкції про порядок виявлення у водіїв транспортних засобів ознак алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції, що затверджена Наказом Міністерства внутрішніх справ України, Міністерства охорони здоров`я України від 09 листопада 2015 року № 1452/735 передбачено, що огляд на стан сп`яніння проводиться поліцейським на місці зупинки транспортного засобу з використанням спеціальних технічних засобів, дозволених до застосування МОЗ та Держспоживстандартом (далі спеціальні технічні засоби).
Порядок та процедура оформлення матеріалів про адміністративні правопорушення в органах внутрішніх справ України передбачені Інструкцією з оформлення матеріалів про адміністративні правопорушення в органах поліції, затвердженої наказом № 1376 від 06.11.2015 МВС України.
Також, нормативним актом, який регулює ці правовідносини, є Інструкція з оформлення поліцейськими матеріалів про адміністративні правопорушення у сфері забезпечення безпеки дорожнього руху, зафіксовані не в автоматичному режимі, затвердженої наказом Міністерства внутрішніх справ України №1395 від 07.11.2015 р.
Сам обов`язок щодо збирання доказів, відповідно до ч. 2 ст. 251 КУпАП, покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених статтею 255 цього Кодексу.
Суд зауважує, що в справах проти України Європейський Суд розглядав питання про віднесення правопорушень, передбачених КУпАП, до «кримінального аспекту» в розумінні Конвенції, що, з огляду на суворість передбаченого покарання правопорушення, не є незначним (див. пункт 33 рішення у справі «Гурепка проти України» (F 2)) та такі адміністративні провадженні слід вважати по суті кримінальними і такими, що вимагають застосування всіх гарантій статті 6 Конвенції.
Якість складання протоколу є дуже важливою стадією оформлення справи про адміністративне правопорушення, й фактично є «обвинуваченням» держави щодо особи, що потребує належного до цього ставлення.
Апеляційний суд, з урахуванням встановлених обставин, констатує, що поліцейські в повній мірі не забезпечили ОСОБА_1 можливість пройти огляд на стан алкогольного сп`яніння в медичному закладі, що є порушенням вимог ст. 266 КУпАП та прийнятих з метою впровадження та конкретизації дій працівників поліції Інструкції № 1452/735 і Порядку № 1103.
Отже, на підставі викладеного працівниками поліції порушено порядок складення протоколу про адміністративне правопорушення, а саме - не було запропоновано особі відносно, якої складався протокол про адіміністративне правопорушення, та не забезпечено пройти огляд на стан алкогольного сп`яніння в медичному закладі. 
Крім того, зазначення в протоколі про адміністративне правопорушення формулювання «від проходження огляду на визначення стану алкогольного сп`яніння та місці зупинки ТЗ та за допомогою Драгера відмовився», свідчить про неналежне виконання поліцейським своїх професійних обов`язків.
Такі виявлені апеляційним судом порушення щодо неналежного виконання поліцейськими своїх професійних обов`язків, призвели до того, що суд апеляційної інстанції позбавлений можливості визначити чи мали місце адміністративні правопорушення, які ставляться в провину ОСОБА_1 ..
За приписами ст. 1 КУпАП завданням Кодексу України про адміністративні правопорушення є охорона прав і свобод громадян, власності, конституційного ладу України, прав і законних інтересів підприємств, установ і організацій, встановленого правопорядку, зміцнення законності, запобігання правопорушенням, виховання громадян у дусі точного і неухильного додержання Конституції і законів України, поваги до прав, честі і гідності інших громадян, до правил співжиття, сумлінного виконання своїх обов`язків, відповідальності перед суспільством.
При цьому, згідно до ст. 1, 6, 7 Закону України «Про Національну поліцію», Національна поліція України - це центральний орган виконавчої влади, який служить суспільству шляхом забезпечення охорони прав і свобод людини, протидії злочинності, підтримання публічної безпеки і порядку. Поліція у своїй діяльності керується принципом верховенства права, відповідно до якого людина, її права та свободи визнаються найвищими цінностями та визначають зміст і спрямованість діяльності держави. Під час виконання своїх завдань поліція забезпечує дотримання прав і свобод людини, гарантованих Конституцією та законами України, а також міжнародними договорами України, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, і сприяє їх реалізації.
Зі змісту ст. 18 Закону України «Про Національну поліцію» слідує, що поліцейський зобов`язаний: неухильно дотримуватися положень Конституції України, законів України та інших нормативно-правових актів, що регламентують діяльність поліції, та Присяги поліцейського; професійно виконувати свої службові обов`язки відповідно до вимог нормативно-правових актів, посадових (функціональних) обов`язків, наказів керівництва; поважати і не порушувати прав і свобод людини.
За вказаних обставин, суд вважає необхідним для усунення подібних порушень законодавства довести вищевикладені обставини до відома Начальника ГУ НП в Одеській області шляхом винесення даної постанови.
Таке несумлінне та недбале ставлення працівником поліції, який оформляв матеріали справи про адміністративне правопорушення, до виконання своїх службових обов`язків є наслідком уникнення правопорушником адміністративної відповідальності, якщо таке мало місце.
Відповідно до ст. 282 КУпАП, орган (посадова особа), який розглядає справу, встановивши причини та умови, що сприяли вчиненню адміністративного правопорушення, вносить у відповідний державний орган чи орган місцевого самоврядування, громадську організацію або посадовій особі пропозиції про вжиття заходів щодо усунення цих причин та умов. Про вжиті заходи протягом місяця з дня надходження пропозиції повинно бути повідомлено орган (посадову особу), який вніс пропозицію.
Ураховуючи вищевикладене, з метою усунення причин і умов, що сприяли вчиненню правопорушення, Одеський апеляційний суд вважає за необхідне довести вищевикладені обставини до відома органів Національної поліції для відповідного реагування і надання правової кваліфікації, необхідність посилення контролю підготовки та організації навчання з особовим складом на предмет підвищення якості оформлення матеріалів адміністративних справ про притягнення осіб до адміністративної відповідальності за ст. 130 КУпАП при направленні їх до суду.
Про результати перевірки прошу повідомити Одеському апеляційному суду.

На підставі викладеного та керуючись ст. 1, 7, 282 КУпАП, Одеський апеляційний суд, -

постановив: 

Довести до відома керівництва Головного управління Національної поліції в Одеській області про необхідність посилення контролю підготовки та організації навчання з особовим складом на предмет підвищення якості оформлення матеріалів адміністративних справ про притягнення осіб до адміністративної відповідальності за ст. 130 КУпАП.

Про вжиття здійснених заходів повідомити Одеський апеляційний суд протягом одного місяця з дня отримання копії даної ухвали.

Постанова набирає законної сили негайно після її винесення, є остаточною й оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Суддя Одеського апеляційного суду:                         А.П. Заїкін