ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16 жовтня 2023 р. 	Справа № 520/81/23	
Другий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:
Головуючого судді: Бегунца А.О.,
Суддів: Ральченка І.М. ,  Мельнікової Л.В. ,

розглянувши в порядку письмового провадження у приміщенні Другого апеляційного адміністративного суду адміністративну справу за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на рішення Харківського окружного адміністративного суду від 20.03.2023, головуючий суддя І інстанції: Зоркіна Ю.В., майдан Свободи, 6, м. Харків, 61022, повний текст складено 20.03.23 по справі № 520/81/23
за позовом                       ОСОБА_1  
до                      Головного управління Пенсійного фонду України в Харківській області                              
про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії,

ВСТАНОВИВ:

Позивач звернувся до суду з вказаним позовом до Головного управління Пенсійного фонду України в Харківській області, у якому просив суд:
- визнати протиправною бездіяльність Головного управління Пенсійного фонду України в Харківській області щодо непроведення з 01.04.2019 перерахунку та виплати пенсії в розмірі 76% грошового забезпечення, визначеного станом на 05.03.2019 на підставі довідки Північно-східного міжрегіонального управління з питань виконання кримінальних покарань Міністерства юстиції України від 26.12.2022 №409/4.3/8-22 про розмір грошового забезпечення для перерахунку пенсії;
- зобов`язати Головне управління Пенсійного фонду України в Харківській області провести з 01.04.2019 перерахунок та виплату пенсії в розмірі 76% всіх видів грошового забезпечення, визначеного станом на 05.03.2019 на підставі довідки Північно-східного міжрегіонального управління з питань виконання кримінальних покарань Міністерства юстиції України від 26.12.2022 №409/4.3/8-22 про розмір грошового забезпечення для перерахунку пенсії, з урахуванням раніше сплачених пенсійних сум.
В обґрунтування позовних вимог зазначено, що Головним управління Пенсійного фонду України в Харківській області проведено перерахунок пенсії позивача під час якого протиправно визначено розмір пенсії з розрахунку 70 % грошового забезпечення, тоді як пенсія позивачу призначена у розмірі 76 відсотків грошового забезпечення. Крім того Північно-східним міжрегіональним управлінням з питань виконання кримінальних покарань Міністерства юстиції України складена оновлена довідка про розмір грошового забезпечення позивача№ 409//4.3/8-22 від 26.12.2022 станом на 05.03.2019 для проведення перерахунку пенсії з 01.04.2019, проте перерахунок пенсії не здійснено.
Рішенням Харківського окружного адміністративного суду від 20.03.2023 у задоволенні адміністративного позову відмовлено. 
Не погодившись з вказаним рішенням, позивачем подано апеляційну скаргу, в якій, вказуючи на порушення норм права та невідповідність висновків суду першої інстанції обставинам справи, просить рішення Харківського окружного адміністративного суду від 20.03.2023 скасувати та ухвалити нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити.
В обґрунтування апеляційної скарги апелянт зазначає, що з 01.04.2019 у позивача виникло право для перерахунку пенсії, призначеної згідно із Законом України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб", з урахуванням усіх видів грошового забезпечення, визначених станом на 05.03.2019. Відповідно до п. 4 Порядку № 45 перерахунок пенсії здійснюється на момент виникнення такого права і проводиться у строки, передбачені частинами другою і третьою статті 51 Закону. Згідно із ч.ч. 2, 3 ст. 51 Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб’" перерахунок пенсій, призначених особам офіцерського складу, прапорщикам і мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам, які мають право на пенсію за цим Законом та членам їх сімей, провадиться з першого числа місяця, що йде за місяцем, в якому настали обставини, що тягнуть за собою зміну розміру пенсії. Перерахунок пенсій у зв`язку із зміною розміру хоча б одного з видів грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на такий перерахунок згідно з цим Законом, або у зв`язку із введенням для зазначених категорій осіб нових щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавок, доплат, підвищень) та премій у розмірах, встановлених законодавством, не проведений з вини органів Пенсійного фонду України та/або державних органів, які видають довідки для перерахунку пенсії, провадиться з дати виникнення права на нього без обмеження строком. 
Відповідно до довідки відповідача від 08.12.2022 №2054 про розмір пенсійного забезпечення ОСОБА_1 станом на 01.11.2022, вбачається, що відповідачем визначено пенсійне забезпечення позивача у розмірі 70% грошового забезпечення, при вислузі років - 27 років.
Водночас, відповідно до висновку УФРЕ УМВС України в Харківській області від 23.02.2006 про призначення пенсії ОСОБА_1 за вислугу років, вислуга років складала 27 років, та основний розмір пенсійного забезпечення позивача визначений в розмірі 76% грошового забезпечення. 
Зазначене свідчить про безпідставне зменшення пенсійним органом розміру пенсійного забезпечення позивача з 76% грошового забезпечення (на момент призначення пенсії) до 70% грошового забезпечення.
Апелянт посилаючись на висновки Верховного Суду в рішенні від 04.02.2019 у справі №240/5401/18, вказав, що відповідач безпідставно та протиправно не врахував вищезазначені правові норми, правові висновки, наведені судом касаційної інстанції у зразкових справах, та самостійно зменшив розмір основної пенсії позивача з 76% до 70% грошового забезпечення.
Таким чином, ухвалюючи спірне рішення суд першої інстанції помилково та безпідставно не врахував, що відповідач не здійснив перерахунок пенсії позивача на момент звернення до суду з позовом, тобто після отримання відповідної довідки Північно-східного міжрегіонального управління з питань виконання кримінальних покарань Міністерства юстиції України від 26.12.2022 №409/4.3/8- 22 про розмір грошового забезпечення для перерахунку пенсії ОСОБА_1 , а також вже під час судового розгляду справи 520/81/23 надав до суду відзив щодо відмови в задоволенні позовних вимог, тим самим вчинив конкретні активні дії, що свідчать обґрунтованість та правомірність заявлених позивачем позовних вимог.
Відповідач своїм правом на подання відзиву на апеляційну скаргу не скористався.
Колегія суддів зазначає, що з огляду на ч.1 ст.308 КАС України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.
Відповідно до п. 3 ч. 1 ст. 311 КАС України, суд апеляційної інстанції може розглянути справу без повідомлення учасників справи (в порядку письмового провадження) за наявними у справі матеріалами, якщо справу може бути вирішено на підставі наявних у ній доказів, у разі подання апеляційної скарги на рішення суду першої інстанції, які ухвалені в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін (у порядку письмового провадження).
Заслухавши доповідь судді-доповідача, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла до висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, з наступних підстав.
Судом встановлено та підтверджено наявними в матеріалах справи доказами, що позивач перебуває на обліку в Головному управлінні Пенсійного фонду України в Харківській області і отримує пенсію за вислугу років, призначену відповідно до Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" № 2262-ХІІ у розмірі 76 % грошового забезпечення, що підтверджується висновком про призначення пенсії.
Відповідач у відзиві на адміністративний позов зазначив, що пенсія позивачу перерахована відповідно до ч.4 ст.63 Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" та постанови КМУ від 21.02.2018 № 103 "Про перерахунок пенсії особам, які звільнені з військової служби, та деяким іншим категоріям осіб" з урахуванням розміру посадового окладу, окладу за військове звання, відсоткової надбавки за вислугу років, що визначені станом на 01.03.2018 року, відповідно до постанови КМУ від 30.08.2017 № 704 "Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб" та відповідно встановлено розмір пенсії з розрахунку 70 % грошового забезпечення.
Згідно протоколу перерахунку пенсії (пенсійна справа 2003026798 МВС) позивачу з 01.04.2019 року проведено перерахунок пенсії з грошового забезпечення у сумі 9195,00 грн., яке включає в себе такі складові як посадовий оклад, оклад за військовим званням, процентна надбавка за вислугу років 50 %. Внаслідок перерахунку основний розмір пенсії склав 6436,50 грн, що дорівнює 70% грошового забезпечення.
В подальшому Північно-східним міжрегіональним управлінням з питань виконання кримінальних покарань Міністерства юстиції України з урахуванням рекомендацій Міністертсва юстиції України від 30.06.2021 року № 2245/16.3.2/32-21 щодо видачі оновлених довідок про розмір грошового забезпечення складено довідку від 26.12.2022 №409/4.3/8-22 про розмір грошового забезпечення позивача станом на 05.03.2019 з урахуванням додаткових видів грошового забезпечення, відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 30.08.2017 № 704, яка направлена на адресу управління Пенсійного фонду в Харківській області.
Не погодившись з протиправною бездіяльністю відповідача, позивач звернувся до суду.
Приймаючи рішення про відмову у задоволенні позовних вимог суд першої інстанції виходив з підстав їх необгрунтованості.
Колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції з огляду на наступне.
Частиною другою статті 19 Конституції України встановлено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Спеціальним законом, який регулює правовідносини у сфері пенсійного забезпечення громадян України із числа осіб, які перебували на військовій службі, є, зокрема Закон України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" від 09.04.1992 №2262-ХІІ.
Відповідно до статті 11 Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" від 09.04.1992 №2262-ХІІ законодавство про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб, які мають право на пенсію за цим Законом, базується на Конституції України і складається з цього Закону, Закону України "Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування" та інших нормативно-правових актів України, прийнятих відповідно до цих законів.
Стаття 51 Закону №2262-ХІІ визначає, що при настанні обставин, які тягнуть за собою зміну розміру пенсій, призначених військовослужбовцям строкової служби та їх сім`ям, перерахунок цих пенсій провадиться відповідно до строків, встановлених частиною четвертою статті 45 Закону України від 09.07.2003 №1058-IV "Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування".
Перерахунок пенсій, призначених особам офіцерського складу, прапорщикам і мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам, які мають право на пенсію за цим Законом та членам їх сімей, провадиться з першого числа місяця, що йде за місяцем, в якому настали обставини, що тягнуть за собою зміну розміру пенсії. Якщо при цьому пенсіонер набув права на підвищення пенсії, різницю в пенсії за минулий час може бути виплачено йому не більш як за 12 місяців. Перерахунок пенсій у зв`язку із зміною розміру хоча б одного з видів грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на такий перерахунок згідно з цим Законом, або у зв`язку із введенням для зазначених категорій осіб нових щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавок, доплат, підвищень) та премій у розмірах, встановлених законодавством, не проведений з вини органів Пенсійного фонду України та/або державних органів, які видають довідки для перерахунку пенсії, провадиться з дати виникнення права на нього без обмеження строком.
Відповідно до частин третьої - четвертої статті 63 Закону № 2262-ХІІ усі призначені за цим Законом пенсії підлягають перерахунку у зв`язку з підвищенням грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію за цим Законом, на умовах, у   порядку   та розмірах, передбачених Кабінетом Міністрів України. У разі якщо внаслідок перерахунку пенсій, передбаченого цією частиною, розміри пенсій звільненим із служби військовослужбовцям, особам, які мають право на пенсію за цим Законом, є нижчими, зберігаються розміри раніше призначених пенсій. Звільненим із служби військовослужбовцям, особам, які мають право на пенсію за цим Законом, яким присвоєні чергові військові (спеціальні) звання під час перебування їх у запасі або у відставці, раніше призначені їм пенсії з урахуванням нових присвоєних військових (спеціальних) звань не перераховуються.
Кабінет Міністрів України постановою від 13.02.2008 № 45 Про затвердження Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб", та внесення змін до постанови Кабінету Міністрів України від 17 липня 1992 року № 393 затвердив Порядок № 45.
Відповідно до пункту 4 Порядку № 45 перерахунок пенсії здійснюється на момент виникнення такого права і проводиться у строки, передбачені частинами другою і третьою статті 51 Закону №2262-ХІІ.
Так частиною 5 ст.45 Закону України "Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування" визначено, що документи про призначення (перерахунок) пенсії розглядає територіальний орган Пенсійного фонду та не пізніше 10 днів з дня їх надходження приймає рішення про призначення (перерахунок) або про відмову в призначенні (перерахунку) пенсії. Цей строк може бути продовжено за рішенням керівника територіального органу Пенсійного фонду України на строк проведення додаткової перевірки достовірності відомостей про осіб, які підлягають загальнообов`язковому державному пенсійному страхуванню, умов їх праці та інших відомостей, передбачених законодавством, для визначення права на пенсію, але не більше ніж на 15 днів.
Аналогічні за змістом норми містяться у п.п. 17, 18 Порядку подання та оформлення документів для призначення (перерахунку) пенсій відповідно до Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб", який затверджений постановою Правління Пенсійного фонду України від 30.01.2007 року №3-1.
Матеріалами справи підтверджено, що довідка про розмір грошового забезпечення № 409/4.3/8-22 від 26.12.2022 супровідним листом від 26.12.2022 № 22-4498/4.3/1/57-22 направлена на адресу Головного управління Пенсійного фонду України в Харківській області, тоді як адміністративний позов позивачем подано 28.12.2022.
Колегія суддів погоджується із висновками суду першої інстанції, що на момент подання адміністративного позову у відповідача не сплинув строк для прийняття рішення за вказаним документом, що виключає наявність протиправної бездіяльності як зовнішньої форми поведінки, яка полягає у неприйнятті рішення чи у нездійсненні юридично значимих й обов`язкових дій на користь заінтересованих осіб, які на підставі закону та/або іншого нормативно-правового регулювання віднесені до компетенції суб`єкта владних повноважень, але фактично не були здійснені.
Доказів звернення з відповідною усною заявою під час особистого прийому та відмови у перерахунку пенсії позивачем суду не надано.
Відповідно до ч.1, 2 ст.77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.
Враховуючи вищенаведене, колегія суддів вважає вірним висновок суду першої інстанції про відсутність підстав для задоволення позовних вимог, оскільки на момент подання позову відсутнє порушене право позивача, як передумова задоволення адміністративного позову.
Колегія суддів, переглянувши рішення суду першої інстанції, дійшла висновку, що при прийнятті рішення, суд першої інстанції дійшов вичерпних юридичних висновків щодо встановлення обставин справи і правильно застосував до спірних правовідносин сторін норми матеріального права.
Наведені в апеляційній скарзі доводи правильність висновків суду не спростовують.
Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 315 КАС України, за наслідками розгляду апеляційної скарги на судове рішення суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право залишити апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін.
Згідно із ст. 316 КАС України, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального та процесуального права.
Керуючись ст. ст. 311, 315, 316, 321, 325 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, - 

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 - залишити без задоволення.
Рішення Харківського окружного адміністративного суду від 20.03.2023 по справі № 520/81/23 - залишити без змін. 
Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та не підлягає касаційному оскарженню, крім випадків, передбачених п. 2 ч. 5 ст. 328 КАС України. 

Головуючий суддя 		А.О. Бегунц 	
Судді	   	І.М. Ральченко    Л.В. Мельнікова