ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ 
ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15.11.2023 року                                                    м. Дніпро         Справа №  904/5104/22

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді  Чередка А.Є. (доповідач)            
суддів Коваль Л.А., Мороза В.Ф.,

розглянувши у порядку письмового провадження апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" 

на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 23.05.2023 (повне рішення складено 23.05.2023, суддя Фещенко Ю.В.) у справі № 904/5104/22

за позовом Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз", м. Дніпро
до Приватного акціонерного товариства "Дніпровагонмаш", м.Кам`янське, Дніпропетровська область
за участю третьої особи-1, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю "Д.Трейдінг", м. Київ
за участю третьої особи-2, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача - Публічного акціонерного товариства "Дніпровський металургійний комбінат", м. Кам`янське, Дніпропетровська область
про стягнення 172 463,89 грн
ВСТАНОВИВ:

Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" звернулося до Господарського суду Дніпропетровської області з позовною заявою, в якій просило стягнути з Приватного акціонерного товариства "Дніпровагонмаш" заборгованість за типовим договором розподілу природного газу №094205ILMRAP016 від 01.01.2016 у загальному розмірі 172 463 грн 89 коп, з яких 168 548 грн 04 коп. - основний борг; 3 694 грн 20 коп. - пеня; 221 грн 65 коп. - 3% річних. 
Позовні вимоги обґрунтовані порушенням відповідачем зобов`язань за типовим договором розподілу природного газу № 094205ILMRAP016 від 01.01.2016 в частині повного та своєчасного розрахунку за надані позивачем у листопаді 2022 року послуги з розподілу природного газу. 
Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 23.05.2023 у даній справі у задоволенні позовних вимог відмовлено в повному обсязі.
Рішення місцевого господарського суду мотивовано тим, що  докази, на підтвердження правомірності вимог позивача про стягнення заборгованості за надані у листопаді 2022 року послуги з розподілу природного газу в сумі 168 548 грн. 04 коп. є менш вірогідними, ніж докази надані на їх спростування, у зв`язку з чим суд відмовляє у задоволенні позовних вимог про стягнення основного боргу в сумі 168 548 грн. 04 коп.  
Не погодившись з рішенням місцевого господарського суду, Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" звернулося до Центрального апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення господарського суду скасувати, прийняти нове рішення, яким задовольнити позовну заяву у повному обсязі.
В обґрунтування доводів апеляційної скарги заявник посилається на те, що:
- на виконання умов договору позивач надав відповідачеві послуги з розподілу природного газу (потужності) у листопаді 2022 року на суму 168 548,04 грн. з ПДВ, що підтверджується актом наданих послуг від 30.11.2022 № ДГП82020417. Вказаний акт був направлений відповідачу разом з листами від 30.11.2022 вих. №49008-Сл-17735-1122 та від 05.12.2022 вих.№49008-Сл-18469-1222, що підтверджується описом вкладення, накладною та фіскальним чеком АТ “Укрпошта”, та отримані споживачем 13.12.2022, що підтверджується трекінгом № 5193111895520. Станом на день подання позовної заяви акт наданих послуг, з підписом споживача на адресу АТ “Дніпропетровськгаз” не повертався. Враховуючи вищевикладене, наявність заборгованості є беззаперечною;
- позивач не погоджується з тим, що рішення по справі №904/3866/21 має преюдиційне значення для справи 904/5104/22, так як коригування даних на інформаційні платформі не мають ніякого наслідку при здійсненні розрахунку річної замовленої потужності споживачу на наступний газовий рік;
- у справі №904/3866/21 було встановлено, що ПрАТ “Дніпровагонмаш” не споживає природний газ, проте, Кодекс ГРМ не ставить у пряму залежність фактичне споживання природного газу та надання послуги розподілу природного газу, адже споживач може не споживати газ, але за наявності договору природного газу користуватися послугами з розподілу природного газу;
- на виконання п.2 глави 6 розділу VI Кодексу ГРМ, АТ “Дніпропетровськгаз” надано споживачу акт приймання-передачі природного газу №ДГП0051249 від 30.09.2021, встановлена річна замовлена потужність на 2022 рік - 1   337   682,92 м3 та відповідно місячна замовлена потужність на 2022 - 111   473,58 м3. Вказаний акт приймання-передачі був вручений представнику споживача під підпис 07.10.2021;
- споживач, отримавши повний тест рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 07.09.2021 по справі №904/3866/21 мав право звернутися до АТ “Дніпропетровськгаз” з заявою про корегування обсягів РЗП на 2022 рік, проте не скористався своїм правом, фактично погоджуючись з вказаними об`ємами послуг; 
- дані, розміщені на інформаційній платформі не мають значення для розрахунку РЗП споживачу на наступний рік, тобто, висновок суду про те, що АТ “Дніпропетровськгаз” виконав рішення суду по справі №904/3866/21 та на інформаційній платформі будуть розміщені дані за ПрАТ “Дніпровагонмаш” за період з 01.01.2021 по 31.01.2021 в об`ємі 0м3 за період 01.01.2021 по 31.01.2021 в об`ємі 0м3,за період з 01.02.2021 по 09.02.2021 в об`ємі 0м3 мають значення виключно для постачальника природного газу;
- виконання рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 07.09.2021 по справі №904/3866/21 ніяким чином не впливає на здійснення перерахунку річної замовленої потужності для споживача на 2022 рік;    
- відповідачем не надано доказів на спростування того, що останнім у листопаді не було отримано того об`єму з розподілу природного газу, які визначені в акті наданих послуг від 30.11.2022 № ДГП82020417.
          У відзиві на апеляційну скаргу приватне акціонерне товариство “Дніпровагонмаш” просить відмовити у задоволенні апеляційної скарги, рішення господарського суду залишити без змін.
          В обґрунтування своєї правової позиції відповідач зазначає:
- позивач при складанні позовної заяви не додав детальний розрахунок заявленої суми стягнення, в тому числі щодо точки комерційного обліку ЕІС – код 56ZO06A05ILMR02D, про що правомірно зазначив суд першої інстанції;
- з контррозрахунку відповідача вбачається, що з урахуванням нульових показників за січень та лютий 2021 року у нього наявна переплата за послуги з розподілу природного газу;
- позивач, здійснюючи розрахунок за послугу розподілу природного газу (потужності) у листопаді 2022 року, взяв неправильні вихідні дані за січень 2021 року та лютий 2021 року, що має наслідком неправомірно заявлену суму за надані позивачем у листопаді 2021 року послуги з розподілу природного газу;
- рішення судів по справі №904/3866/21 між тими ж сторонами є преюдиціальним для даної справи, адже суди трьох інстанцій всебічно розглянули та встановили факти, що є обов`язковими у даній справі в частині обсягу спожитого (розподіленого) природного газу за період з 01.01.2021 по 31.01.2021, за період з 01.02.2021 по 09.02.2021, який має враховуватися при розрахунку фактичного обсягу споживання природного газу об`єктом за газовий рік, зокрема за період з 01.01.2021 по 31.01.2021 в об`ємі 0м3, за період з 01.02.2021 по 09.02.2021 в об`ємі 0м3; 
- суд правомірно визначив, що для визначення плати за спірний період листопад 2022 року скаржник мав виходити з того, що обсяги розподілу на користь приватного акціонерного товариства “Дніпровагонмаш” ЕІС код 55XJ00005ILMR00Q (ЕІС-код комерційної точки обліку 56ZO06A05ILMR02D) за період з 01.01.2021 по 31.01.2021 становлять 0м3 та за період з 01.02.2021 по 09.02.2021 - 0м3;
- скаржник визначив плату за листопад 2022 року, виходячи з таких об`ємів: у січні 2021 року 348   982,99 м3, у лютому 2021 року 388   603,44 м3, що є очевидно неправильним;
- незважаючи на набрання чинності судовими рішеннями по справі №904/3866/21, АТ “Дніпропетровськгаз” не тільки не виконує в добровільному порядку чинні рішення, а й наразі, не погоджуючись з рішенням від 23.05.2023 по даній справі звернувся до апеляційної інстанції з оскарженням останнього для фактичної легалізації стягнення безпідставного боргу і на практиці не виконання корегування інформації про обсяги поставленого (протранспортованого) ПрАТ “Дніпровагонмаш” природного газу за період з 01.01.2021 по 31.01.2021 та за період з 01.02.2021 по 09.02.2021, у відповідності до судових рішень по справі №904/3866/21, які визнані судом першої інстанції преюдиційними для даної справи;
- факт відсутності підключення споживача до газорозподільної системи позивача був встановлений при розгляді справи №904/3866/21. Таким чином, АТ “Дніпропетровськгаз” не тільки не надавало ПрАТ “Дніпровагонмаш” послуги з фактичного переміщення природного газу, а й послуги з цілодобового надання фактичного доступу до замовленої потужності, внаслідок відсутності технічної можливості розпочати газоспоживання.
Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 07.06.2023 для розгляду апеляційної скарги визначено колегію суддів у складі головуючого судді Орєшкіної Е.В., суддів: Кощеєва І.М., Чус О.В.
Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 26.06.2023 апеляційну скаргу залишено без руху, скаржнику наданий десятиденний строк на усунення недоліків апеляційної скарги для подання доказів сплати судового збору.
На виконання вимог ухвали від 26.06.2023 скаржником надані докази сплати судового збору у розмірі 3880,45 грн.
Ухвалою апеляційного господарського суду від 03.07.2023 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 23.05.2023; постановлено розглянути апеляційну скаргу у порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи за наявними у справі матеріалами в порядку письмового провадження.
Розпорядженням керівника апарату суду від 11.09.2023 призначено повторний автоматизований розподіл судової справи у зв`язку зі звільненням   ОСОБА_1 з посади судді Центрального апеляційного господарського суду у зв`язку з поданням заяви про відставку.
Відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи від 11.09.2023 для розгляду апеляційної скарги визначена колегія суддів у складі: головуючого судді Кузнецова В.О., судді Коваль Л.А., Мороз В.Ф.
Ухвалою апеляційного господарського суду від 25.09.2023 колегією суддів у наведеному вище складі прийнято до свого провадження апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 23.05.2023 для розгляду у письмовому провадженні без виклику та повідомлення учасників справи.    
Перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду першої інстанції,  дослідивши матеріали справи, колегія суддів дійшла до висновку про відсутність підстав для задоволення апеляційної скарги, виходячи з наступного.
Як вбачається з матеріалів справи, шляхом подання заяви-приєднання від 01.01.2016 №094205ILMRAP016, між Акціонерним товариством "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" (далі - оператор ГРМ, позивач) та Приватним акціонерним товариством "Дніпровагонмаш"  (далі - споживач, відповідач) укладений договір розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовими).
Пунктом 1.1. договору визначено, що типовий договір розподілу природного газу є публічним, регламентує порядок та умови забезпечення цілодобового доступу Споживача до газорозподільної системи, розподіл (переміщення) природного газу газорозподільною системою з метою його фізичної доставки до межі балансової належності. 
Вказаний договір є договором приєднання, що укладається з урахуванням вимог статей 633, 634, 641 та 642 Цивільного кодексу України на невизначений строк. Фактом приєднання споживача до умов цього договору (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти договір, зокрема надання підписаної споживачем заяви-приєднання за формою, наведеною у додатку 1 (для побутових споживачів) або у додатку 2 (для споживачів, що не є побутовими) до цього договору, яку в установленому порядку оператор ГРМ направляє споживачу Інформаційним листом за формою, наведеною у додатку 3 до цього договору, та/або сплата рахунка оператора ГРМ, та/або документально підтверджене споживання природного газу (пункт 1.3. договору).
Згідно з умовами пункту 2.1. договору Оператор ГРМ зобов`язується надати споживачу послугу з розподілу природного газу, а споживач зобов`язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим договором.
У пункті 12.1. договору визначено, що договір укладається на невизначений строк.
В процесі виконання договору сторонами укладались численні додаткові угоди. 
Споживачу був присвоєний персональний код ідентифікації споживача як суб`єкта ринку природного газу (ЕІС код) 56ХО00005ІLМR00Q.
Згідно з постановою НКРЕКП від 22.12.2021 № 2745, для клієнтів Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" затверджено тариф на послуги розподілу природного газу - у розмірі 1,26 грн. за 1 куб, м на місяць (без урахування ПДВ).
Відповідно до умов пункту 6.1. договору оплата вартості послуги оператора ГРМ з розподілу природного газу здійснюється споживачем за тарифом, встановленим регулятором для оператора ГРМ, що сплачується як плата за річну замовлену потужність, з урахуванням вимог Кодексу газорозподільних систем.
Тариф встановлений згідно з пунктом 6.1. цього розділу, є обов`язковим для сторін з дати набрання чинності постановою регулятора щодо його встановлення.
До встановлення тарифів на послуги розподілу природного газу, виходячи з величини річної замовленої потужності об`єкта споживача відповідно до Кодексу газорозподільних систем, оплата послуг здійснюється за тарифами, встановленими регулятором для оператора ГРМ, за фізичний обсяг розподілу природного газу (пункт 6.2 договору).
Згідно з умовами пункту 6.4. договору розрахунковим періодом за договором є календарний місяць.
Пунктом 6.6. договору передбачено, що оплата вартості послуги з розподілу природного газу за цим договором здійснюється споживачем, який не є побутовим, на умовах попередньої оплати до початку розрахункового періоду на підставі рахунка оператора ГРМ. Якщо згідно із законодавством споживач має сплачувати оператору ГРМ за послуги з розподілу природного газу зі свого поточного рахунку із спеціальним режимом використання, оплата послуг розподілу природного газу здійснюється з поточного рахунку із спеціальним режимом використання споживача на поточний рахунок оператора ГРМ кожного банківського дня згідно з алгоритмом розподілу коштів, встановленим регулятором, та зараховується як плата за послуги розподілу природного газу в тому місяці, в якому надійшли кошти. Остаточний розрахунок за надані у звітному місяці послуги проводиться споживачем до десятого числа місяця, наступного за звітним, відповідно до акта наданих послуг та з урахуванням раніше перерахованих коштів.
Оплата здійснюється виключно грошовими коштами на поточний рахунок оператора ГРМ.
Дата оплати визначається датою, на яку були зараховані кошти на рахунок оператора ГРМ.
Споживач має право здійснювати оплату за договором розподілу природного газу через банківську платіжну систему, онлайн-переказ, поштовий переказ, внесення готівки через касу оператора ГРМ та в інший не заборонений законодавством спосіб.
Відповідно до умов пункту 6.8. договору надання оператором ГРМ послуг з розподілу природного газу споживачу, що не є побутовим, має підтверджуватися підписаним між сторонами актом наданих послуг, що оформлюється відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем.
Згідно з умовами пункту 7.4. договору споживач зобов`язується здійснювати розрахунки в розмірі, строки та порядку визначені цим договором.
Позивач виставив відповідачу рахунок на оплату №62001997 від 30.09.2022 на суму 168 548 грн 04 коп. за розподіл природного газу у листопаді 2022 року  та надіслав його відповідачу, що підтверджується листом з описом вкладень від 04.10.2022, фіскальним чеком від 04.10.2022 та накладною №5193111795860 від 04.10.2022.
На підтвердження надання послуг розподілу природного газу позивач надав акт №ДГП82020417 від 30.11.2022 на суму 168 548 грн 04 коп. В якості доказів надіслання акту № ДГП82020417 від 30.11.2022 позивач долучив до матеріалів справи лист з описом вкладення від 05.12.2022, фіскальний чек від 05.12.2022 та накладну № 5193111895520 від 05.12.2022.
Вказаний акт № ДГП82020417 від 30.11.2022 був вручений відповідачу 13.12.2022, що підтверджується наявним у матеріалах справи відстеження поштового відправлення №5193111895520.
На час вирішення спору акт № ДГП82020417 від 30.11.2022 на суму 168 548 грн 04 коп. не підписаний та неоплачений відповідачем.
Наведені вище обставини і зумовили звернення позивача до суду з даним позовом.
Згідно зі    ст.11 Цивільного кодексу України цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є: договори та інші правочини.
За приписами  ст. 509 Цивільного кодексу України, які кореспондуються з положеннями      ст.173 Господарського кодексу України, зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку; зобов`язання виникають з підстав, встановлених      ст.11 цього Кодексу, у тому числі і з договорів.
В силу положень   ст. 626 Цивільного кодексу України, договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.
Частиною 1 статті 627 Цивільного кодексу України визначено, що відповідно до    статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього      Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.
За договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов`язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов`язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором (ч.1      ст. 901 Цивільного кодексу України).
Якщо договором передбачено надання послуг за плату, замовник зобов`язаний оплатити надану йому послугу в розмірі, у строки та в порядку, що встановлені договором (ч.1    ст.903 Цивільного кодексу України).
Предметом спору у даній справі є вимога позивача про стягнення з відповідача заборгованості за надані послуги з розподілу природного газу у листопаді 2022 року.
Статтею 40 Закону України "Про ринок природного газу"    визначено, що розподіл природного газу здійснюється на підставі та умовах договору розподілу природного газу в порядку, передбаченому кодексом газорозподільних систем та іншими нормативно-правовими актами. За договором розподілу природного газу оператор газорозподільної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги розподілу природного газу на період та умовах, визначених договором розподілу природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газорозподільної системи вартість послуг розподілу природного газу. Типовий договір розподілу природного газу затверджується Регулятором. Оператор газорозподільної системи має забезпечити додержання принципу недискримінації під час укладення договорів розподілу природного газу з замовниками. Договір розподілу природного газу є публічним.
Взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем визначає Кодекс газорозподільних систем, затверджений Постановою Національної, комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 2494.
Відповідно до абзацу 1 пункту 1 глави 3 розділу IX Кодексу газорозподільних систем визначення об`єму споживання (розподілу) природного газу по об`єкту споживача, що не є побутовим, здійснюється на межі балансової належності між оператором ГРМ і споживачем на підставі даних комерційних ВОГ, визначених договором розподілу природного газу між оператором ГРМ і споживачем, та з урахуванням вимог цього      Кодексу та договору.
Згідно із абзацом 1 пункту 4 глави 3 розділу IX Кодексу газорозподільних систем споживач, який є власником комерційного ВОГ, зобов`язаний протягом трьох календарних днів після закінчення розрахункового газового місяця надати оператору ГРМ у спосіб та за формою, визначеними договором розподілу природного газу, звіт про дані комерційного вузла обліку за розрахунковий період. При цьому, якщо комерційний ВОГ обладнаний обчислювачем чи коректором об`єму природного газу, до звіту додаються роздруковані звіти з обчислювача чи коректора об`єму природного газу про добові та/або погодинні дані споживання природного газу, протокол про втручання в роботу комерційного ВОГ та протокол аварійних/діагностичних повідомлень.
Абзацом 1 пункту 6 глави 3 розділу IX Кодексу газорозподільних систем передбачено, що визначені оператором ГРМ в акті приймання-передачі природного газу фактичні об`єм та обсяг розподілу та споживання природного газу по об`єкту споживача за підсумками розрахункового періоду (календарного місяця) передаються оператору ГТС у встановленому Кодексом ГТС порядку для проведення ним остаточної алокації по постачальнику споживача і є підставою для їх використання у взаємовідносинах між суб`єктами ринку природного газу, у тому числі для взаєморозрахунків між споживачем та його постачальником.
Відповідно до пункту 7 глави 3 розділу IX Кодексу газорозподільних систем за наявності розбіжностей у частині визначення об`єму та/або обсягу спожитого (розподіленого) природного газу вони підлягають урегулюванню відповідно до умов договору розподілу природного газу, а у разі недосягнення згоди - у судовому порядку. До вирішення цього питання об`єм (обсяг) спожитого (розподіленого) природного газу встановлюється відповідно до даних оператора ГРМ.
Спір у даній справі виник, у зв`язку із тим, що між сторонами існують розбіжності у частині визначення об`єму та/або обсягу спожитого (розподіленого) природного газу, і оскільки сторони не досягли згоди щодо обсягу розподіленого природного газу, даний спір вирішується в судовому порядку.
Порядок розрахунків за договором розподілу природного газу визначений у розділі 6 глави IV Кодексу газорозподільних систем.
Так, у п. 1 глави 6 розділу VI Кодексу газорозподільних систем визначено, що розрахунки споживача за послугу розподілу природного газу, що надається оператором ГРМ за договором розподілу природного газу, здійснюються виходячи з величини річної замовленої потужності об`єкта (об`єктів) споживача та оплачуються споживачем рівномірними частками протягом календарного року.
Місячна вартість послуги розподілу природного газу визначається як добуток 1/12 річної замовленої потужності об`єкта (об`єктів) споживача на тариф, встановлений регулятором для відповідного оператора ГРМ із розрахунку місячної вартості одного кубічного метра замовленої потужності.
У Кодексі газорозподільних систем термін газовий рік вживається у значенні, як період часу, який розпочинається з першої газової доби жовтня поточного календарного року і триває до першої газової доби жовтня наступного календарного року.
Позивач стверджує, що річна замовлена потужність для споживача (відповідача) на 2022 рік вираховувалася на підставі таких даних об`ємів та обсягів розподілу: у жовтні 2020 року   83   478,00 м3, що підтверджується актом приймання передачі природного газу від 31.10.2020; у листопаді 2020 року   195   144,00 м3, що підтверджується актом приймання передачі природного газу від 30.11.2020; у грудні 2020 року   299 763,00 м3, що підтверджується актом приймання передачі природного газу від 31.12.2020; у січні 2021 року   348   982,99 м3; у лютому 2021 року    388   603,44 м3; у період з березня по вересень    0 м3. Загалом річна замовлена потужність для споживача склала 1   337   682,92 м3.
Таким чином, позивач, здійснюючи вираховування річної замовленої потужності вважає правомірними обсяги поставленого (протранспортованого) Приватному акціонерному товариству "Дніпровагонмаш" (ЕІС-код 56ZO06A05ILMR02D) природного газу за січень 2021 року в об`ємі 348 982,99 м3, за лютий 2021 року в об`ємі 388 603,44 м3.
В свою чергу відповідач, посилаючись на преюдиційність фактів, установлених судовими рішеннями у справі № 904/3866/21, наполягає на тому, що обсяг спожитого (розподіленого) природного газу має враховуватися у таких обсягах: у січні 2021 року в об`ємі 0 м3, у лютому 2021 року в об`ємі 0 м3.
Відповідно до імперативних положень частини 4 статті 75 Господарського процесуального кодексу України      обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, крім встановлених рішенням третейського суду, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини.
Матеріалами справи підтверджується, що у справі № 904/3866/21 та у справі, що розглядається, беруть участь ті самі особи (позивач і відповідач), щодо яких встановлено преюдиційні обставини. 
Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 07.09.2021 у справі №904/3866/21, залишеним без змін постановою Центрального апеляційного господарського суду від 23.12.2021 та постановою Верховного Суду від 05.07.2022 позов задоволено частково: зобов`язано Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" скорегувати на інформаційній платформі Оператора газотранспортної системи - Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" інформацію про обсяги поставленого (протранспортованого) Приватному акціонерному товариству "Дніпровагонмаш" (ЕІС-код 56ZO06A05ILMR02D) природного газу шляхом направлення уточненої інформації Оператору газотранспортної системи, в якій відобразити обсяг спожитого (розподіленого) природного газу за період з 01.01.2021 р. по 31.01.2021 р. в об`ємі 0 м3, за період з 01.02.2021 р. по 09.02.2021 р. в об`ємі 0 м3. В іншій частині у позові відмовлено.
Судові рішення у справі №   904/3866/21 мотивовані тим, що у зв`язку із неподанням позивачем звітів про дані комерційного вузла обліку за січень та лютий 2021 року, та за умов продовження дії протягом відповідного періоду договору розподілу природного газу №094205ILMRAP016, визначення відповідачем об`ємів та обсягів розподілу природного газу по об`єкту споживача у спосіб, передбачений пунктом 4 глави 3 розділу IX Кодексу газорозподільних систем, є правомірними;
- протягом періоду (з 01.01.2021 по 11.02.2021), відповідач, як оператор газорозподільної системи, взагалі не мав фізичної можливості щодо розподілу на користь позивача природного газу через газопровід ДУ-500 та ДУ-600, оскільки передача природного газу з газотранспортної системи до вказаного газорозподільчого газопроводу в зазначений період не відбувалась; 
- незважаючи на правомірність застосування відповідачем положень пункту 4 глави 3 розділу IX Кодексу газорозподільних систем при визначенні об`ємів та обсягів розподілу природного газу по об`єкту позивача за підсумками розрахункового періоду січня-лютого 2021 року, надані в справу докази свідчать про те, що визначені в такий спосіб обсяги, не відповідають фактичним обставинам, адже протягом спірного періоду, відповідач взагалі не здійснював розподіл газу на користь позивача.
Разом з тим, як вбачається з матеріалів справи, позивач, звертаючись з позовом у цій справі не виконав рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 07.09.2021 у справі №904/3866/21 - не здійснив корегування на інформаційній платформі Оператора газотранспортної системи - Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" інформації про обсяги поставленого (протранспортованого) Приватному акціонерному товариству "Дніпровагонмаш" (ЕІС-код 56ZO06A05ILMR02D) природного газу шляхом направлення уточненої інформації Оператору газотранспортної системи, в якій відобразити обсяг спожитого (розподіленого) природного газу за період з 01.01.2021 по 31.01.2021 в об`ємі 0 м3, за період з 01.02.2021 по 09.02.2021 в об`ємі 0 м3.
Крім того, рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 07.09.2021 у справі № 904/3866/21 встановлено, що протягом періоду (з 01.01.2021 по 11.02.2021) АТ "Дніпропетровськгаз", як Оператор ГРМ, взагалі не мав фізичної можливості щодо розподілу на користь ПрАТ "Дніпровагонмаш" природного газу через газопровід ДУ-500 та ДУ-600, оскільки передача природного газу з газотранспортної системи до вказаного газорозподільного газопроводу в зазначений період не відбувалась.
Колегія суддів звертає увагу, що одним з основних елементів верховенства права є принцип правової певності, який серед іншого передбачає, що рішення суду з будь-якої справи, яке набрало законної сили, не може бути поставлено під сумнів. Преюдиціальні факти є обов`язковими при вирішенні інших справ та не підлягають доказуванню, оскільки їх істинність встановлено у рішенні, у зв`язку з чим немає необхідності встановлювати їх знову, піддаючи сумніву істинність та стабільність судового акту, який набрав законної сили.
З урахуванням наведеного, колегія суддів погоджується із судом першої інстанції, що обставини, встановлені рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 07.09.2021 у справі №   904/3866/21 між тим ж самими сторонами мають преюдиціальний характер для даної справи.
Отже, не підлягає доказуванню у справі, що розглядається, та обставина, що обсяги розподілу природного газу на користь Приватного акціонерного товариства "Дніпровагонмаш" ЕІС код 55XJ00005ILMR00Q (ЕІС-код комерційної точки обліку 56ZO06A05ILMR02D) за період з 01.01.2021 по 31.01.2021 здійснено в об`ємі 0 м3, та за період з 01.02.2021 по 09.02.2021 – в об`ємі 0 м3.
Не підлягає доказуванню у цій справі і та обставина (встановлена у справі №904/3866/21), що протягом періоду (з 01.01.2021 по 11.02.2021), Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз", як Оператор ГРМ, взагалі не мало фізичної можливості щодо розподілу на користь Приватного акціонерного товариства "Дніпровагонмаш" природного газу через газопровід ДУ-500 та ДУ-600, оскільки передача природного газу з газотранспортної системи до вказаного газорозподільчого газопроводу в зазначений період не відбувалась. При цьому, незважаючи на правомірність застосування Оператором ГРМ положень пункту 4 глави 3 розділу IX Кодексу газорозподільних систем при визначенні об`ємів та обсягів розподілу природного газу по об`єкту Приватного акціонерного товариства "Дніпровагонмаш" за підсумками розрахункового періоду січня-лютого 2021 року, надані в справу № 904/3866/21 докази свідчать про те, що визначені в такий спосіб обсяги, не відповідають фактичним обставинам, адже протягом спірного періоду, Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" взагалі не здійснювало розподіл газу на користь Приватного акціонерного товариства "Дніпровагонмаш".
Таким чином судами встановлено, що дії АТ "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" при визначенні об`ємів та обсягів розподілу природного газу були правомірними, оскільки на момент їх вчинення ще не було встановлено того факту, що протягом спірного періоду, Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" взагалі не здійснювало розподіл газу на користь Приватного акціонерного товариства "Дніпровагонмаш".
При цьому, встановивши такі обставини, суди дійшли висновку, що визначені в такий спосіб обсяги, не відповідають фактичним обставинам.
З огляду на викладене, колегія суддів вважає обґрунтованим висновок суду першої інстанції, що обставини стосовно правомірності дій позивача (з відображення на інформаційній платформі Оператора газотранспортної системи - Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" інформації про обсяги поставленого (протранспортованого) Приватному акціонерному товариству "Дніпровагонмаш" (ЕІС-код 56ZO06A05ILMR02D) природного газу за січень 2021 року в об`ємі 348 982,99 м3 та за лютий 2021 року в об`ємі 388 603,44 м3) не є вирішальними для вирішення спору, оскільки таке відображення мало місце до прийняття рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 07.09.2021 у справі № 904/3866/21.
Разом з цим, для вирішення спору по суті у даній справі ключове значення має факт виконання позивачем рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 07.09.2021 у справі № 904/3866/21, яким зобов`язано Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" скорегувати на інформаційній платформі Оператора газотранспортної системи - Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" інформацію про обсяги поставленого (протранспортованого) Приватному акціонерному товариству "Дніпровагонмаш" (ЕІС-код 56ZO06A05ILMR02D) природного газу шляхом направлення уточненої інформації Оператору газотранспортної системи, в якій відобразити обсяг спожитого (розподіленого) природного газу за період з 01.01.2021 по 31.01.2021 в об`ємі 0 м3, за період з 01.02.2021 по 09.02.2021 в об`ємі 0 м3.
Матеріали справи свідчать про те, що не врахувавши рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 07.09.2021 у справі № 904/3866/21, залишене без змін постановою Центрального апеляційного господарського суду від 23.12.2021 та постановою Верховного Суду від 05.07.2022 (а отже такого, що набрало законної сили і є обов`язковим для виконання), подав 30.12.2022 до суду позов у справі, що розглядається, без врахування преюдиційних фактів, встановлених судовим рішенням у справі № 904/3866/21.
Як зазначалось вище, згідно з п. 1 розділу 6 глави IV Кодексу газорозподільних систем розрахунки споживача за послугу розподілу природного газу, що надається Оператором ГРМ за договором розподілу природного газу, здійснюються виходячи з величини річної замовленої потужності об`єкта (об`єктів) споживача та оплачуються споживачем рівномірними частками протягом календарного року. Місячна вартість послуги розподілу природного газу визначається як добуток 1/12 річної замовленої потужності об`єкта (об`єктів) споживача на тариф, встановлений Регулятором для відповідного Оператора ГРМ із розрахунку місячної вартості одного кубічного метра замовленої потужності.
Таким чином, для визначення плати за спірний період листопад 2022 року позивач мав виходити з того, що обсяги розподілу на користь Приватного акціонерного товариства "Дніпровагонмаш" ЕІС код 55XJ00005ILMR00Q (ЕІС-код комерційної точки обліку 56ZO06A05ILMR02D) за період з 01.01.2021 по 31.01.2021 становлять 0 м3, та за період з 01.02.2021 по 09.02.2021 – 0 м3.
Однак, позивач визначив плату за листопад 2022 року, виходячи з таких об`ємів: у січні 2021 року    348   982,99 м3; у лютому 2021 року 388   603,44 м3, що є очевидно неправильним.
В свою чергу, наведені обставини унеможливлюють встановлення судом правильного розміру плати за листопад 2022 року, а, відповідно, і встановлення наявності (відсутності) у відповідача заборгованості за спірний період (її розміру) з урахуванням здійснених відповідачем сплат.
При цьому, за розрахунками відповідача, з урахуванням нульових показників за січень та лютий 2021 року у нього наявна переплата за послуги з розподілу газу.
Позивач не надав свого розрахунку, з урахуванням нульових показників за січень та лютий 2021 року, з якого б вбачалася наявність заборгованості за спірний період.
Щодо акту наданих послуг № ДГП82020417 від 30.11.2022 на суму 168 548 грн 04 коп., у відповідності до якого позивачем нарахована відповідачу вартість послуг з розподілу природного газу за листопад 2022 на суму 168 548 грн. 04 коп., судом першої інстанції правомірно зазначено, що вказаний акт відповідачем не підписаний.
При цьому, згідно до пункту 10 глави 6 розділу VI Кодексу ГРМ, надання оператором ГРМ послуги споживачу, що не є побутовим, за договором розподілу природного газу підтверджується підписаним між ними актом наданих послуг. Оператор ГРМ до п`ятого числа місяця, наступного за звітним, надсилає споживачу два примірники оригіналу акту наданих послуг за звітний період, підписані уповноваженим представником оператором ГРМ. Споживач протягом двох днів з дня одержання акту наданих послуг зобов`язаний повернути оператору ГРМ один примірник оригіналу акту, підписаний уповноваженим представником споживача, або надати в письмовій формі мотивовану відмову від підписання акту наданих послуг. У випадку відмови від підписання акту наданих послуг розбіжності підлягають урегулюванню в порядку, встановленому законодавством. Водночас, ненадання письмової відмови щодо підписання акту наданих послуг не спричиняє узгодженість такого акту.
Як зазначає відповідач, невиконання позивачем рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 07.09.2021 по справі №904/3866/21 унеможливило підписання акту наданих послуг, який складений на підставі хибних даних щодо обсягу спожитого (розподіленого) природного газу за період січня-лютого попереднього газового року.
Отже, суд апеляційної інстанції погоджується із місцевим господарським судом, що позивач, здійснюючи розрахунок за послугу розподілу природного газу (потужності) у листопаді 2022 року, взяв неправильні вихідні дані за січень 2021 року та лютий 2021 року, що має наслідком неправомірно заявлену суму до стягнення з відповідача у даній справі.
За таких обставин, суд першої інстанції дійшов обгрунтованого висновку, що вимоги позивача про стягнення з відповідача плати за послуги з розподілу природного газу (потужності) відповідачу за листопад 2022 року у розмірі 168  548 грн 04 коп є необґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню судом. Позовні вимоги в частині стягнення 3 694 грн. 20 коп. пені та 221 грн. 65 коп. 3% річних також не підлягають задоволенню, як такі, що є похідними вимогами від основної вимоги.
Враховуючи викладене, судова колегія апеляційного суду вважає, що доводи апеляційної скарги є безпідставними та не спростовують обґрунтованих висновків місцевого господарського суду, викладених у рішенні, яке відповідає фактичним обставинам справи та нормам матеріального і процесуального права, тому підстави, передбачені ст. 277 ГПК України, для задоволення апеляційної скарги та скасування рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 23.05.2023 відсутні.
Відповідно до ст.129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на скаржника.
Керуючись ст.ст. 269, 270, 271, 275-284  Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз" - залишити без задоволення.
Рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 23.05.2023 у справі №904/5104/22 - залишити без змін.
Судові витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покласти на скаржника.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та не підлягає оскарженню в касаційному порядку, крім випадків, передбачених п.2 ч.3 ст. 287 Господарського процесуального кодексу України.

Головуючий суддя                                                                                       А.Є. Чередко  

Суддя                                                                                                               Л.А. Коваль
                                                                                               
Суддя                                                                                                       В.Ф. Мороз