ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
79010, м.Львів, вул.Личаківська,81
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"13" грудня 2023 р.                                                                 Справа №914/1122/23
Західний апеляційний господарський суд у складі колегії:
Головуючого судді:                                                  Плотніцького Б.Д.
Суддів:                                                            Кравчук Н.М.,
                                                                      Скрипчук О.С.
за участю секретаря судового засідання Процевич Р.Б.
розглянувши матеріали апеляційної скарги Приватного акціонерного товариства “Національна енергетична компанія “Укренерго”
на рішення Господарського суду Львівської області від 20.09.2023 (повний текст рішення підписано 29.09.2023, суддя Іванчук С.В.)
у справі №914/1122/23
за позовом: Приватного акціонерного товариства “Національна енергетична компанія “Укренерго”, м. Київ
до відповідача: Акціонерного товариства “ДТЕК Західенерго”, м. Львів
про           стягнення коштів. Ціна позову           8 984 703,25 грн.
та за зустрічним позовом:           Акціонерного товариства “ДТЕК Західенерго”, м. Львів
до відповідача за зустрічним позовом:  Приватного акціонерного товариства “Національна енергетична компанія “Укренерго”, м. Київ
про стягнення коштів. Ціна позову           125  956  883,30 грн.
за участю представників сторін:
від позивача: Сивик А. П.
від відповідача : Галецький В. Т.
ВСТАНОВИВ:
Короткий зміст позовних вимог.
На розгляд Господарського суду Львівської області поступив позов Приватного акціонерного товариства “Національна енергетична компанія “Укренерго” до Акціонерного товариства “ДТЕК Західенерго” про стягнення 8 984 703,25 грн., з якої 113385,66грн – пеня, 838737,71грн – 3% річних, 8             032             579,88грн – інфляційні втрати.
02.05.2023р. на розгляд Господарського суду Львівської області поступив зустрічний позов Акціонерного товариства “ДТЕК Західенерго” до Приватного акціонерного товариства “Національна енергетична компанія “Укренерго” про стягнення 125 956 883,30 грн., з яких 124 571 598,13 грн – основний борг, 372 905,43грн – 3% річних, 1 012 379,74грн – інфляційні втрати.
Короткий зміст рішення суду першої інстанції.
Рішенням Господарського суду Львівської області від 20.09.2023 позовні вимоги первісного позову задоволено частково, в частині стягнення з Акціонерного товариства “ДТЕК Західенерго”           на користь Приватного акціонерного товариства “Національна енергетична компанія “Укренерго”           835 487,13 грн. 3% річних та 8           032 579,88 грн. інфляційних втрат та 133           021,01грн. судового збору. У задоволенні решти позовних вимог первісного позову відмовлено. Позовні вимоги зустрічного позову про стягнення з Приватного акціонерного товариства “Національна енергетична компанія “Укренерго”           на користь Акціонерного товариства “ДТЕК Західенерго”           основний борг в розмірі 124 571 598,13грн., 372 905,43грн. 3% річних та 1 012 379,74грн. інфляційних втрат та 939 400,00грн. судового збору задоволено повністю. Проведено зустрічне зарахування грошових сум, присуджених до стягнення з кожної із сторін за результатами розгляду первісного та зустрічного позовів, на користь сторони, якій присуджено більшу грошову суму. Стягнуто з Приватного акціонерного товариства “Національна енергетична компанія “Укренерго” на користь Акціонерного товариства “ДТЕК Західенерго” заборгованість у загальному розмірі 117           088 816,29 грн., 806 378,99грн. судового збору та 50 000,00 грн. витрат на професійну правничу допомогу.
Короткий зміст вимог апеляційної скарги та аргументи учасників справи.
Не погоджуючись із рішенням суду першої інстанції, Приватне акціонерне товариство “Національна енергетична компанія “Укренерго”, м. Київ оскаржило таке в апеляційному порядку. Апеляційна скарга надійшла до Західного апеляційного господарського суду 18.10.2023.
В обґрунтування вимог апеляційної скарги апелянт зазначає, що суд першої інстанції неправомірно відмовив у стягненні 113       385, 66 грн. пені. Окрім того, апелянт не погоджується з задоволенням зустрічних позовних вимог, просить скасувати рішення в частині задоволених вимог зустрічного позову.  
Апелянт зазначив, що оператор системи передачі може сплачувати постачальникам послуги з балансування вартості балансуючої електричної енергії виключно з поточного рахунка із спеціальним режимом використання. Умовою проведення таких розрахунків є наявність коштів на рахунку із спеціальним режимом використання, що надійшли від учасників балансуючого ринку.
Тобто, усі кошти, які надходять від учасників балансуючого ринку на поточні рахунки із спеціальним режимом використання ОСП, протягом банківського дня, підлягають виплаті учасникам ринку наступного ж банківського дня у межах наявної суми, і виключно на недискримінаційній основі.
При цьому, при оплаті платіжних документів, отриманих від учасників ринку, ОСП дотримується принципів здійснення оплат, передбачених вимогами Закону про ринок та Правилами ринку. Оплата рахунків ОСП здійснюється пропорційно до суми боргу НЕК “Укренерго” перед постачальниками послуг з балансування та сторонами, відповідальними за баланс, яким він заборгував у розрахунковому періоді, з пріоритетністю оплати найдавніших періодів, з урахуванням суми боргу кожного постачальника послуг з балансування та/або сторони, відповідальної за баланс, а також проведених оплат зі сторони таких постачальників послуг з балансування та сторін, відповідальних за баланс.
Попри наведене, у зв`язку з порушенням рядом учасників балансуючого ринку своїх фінансових зобов`язань перед апелянтом, зазначений вище поточний рахунок із спеціальним режимом використання не накопичує в достатній мірі коштів для оперативного проведення відповідачем розрахунків на балансуючому ринку.
Про критичну ситуацію, викликану порушенням фінансової дисципліни учасниками ринку, НЕК “Укренерго” інформувала учасників ринку; у тому числі, відповідна інформація оприлюднюється на офіційному веб-сайті відповідача. Також про наведені обставини НЕК “Укренерго” постійно інформує Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, Міністерство фінансів України та Кабінет Міністрів України, а також на постійній основі доводить до відома усім учасникам ринку через наявні канали зв`язку (електронна пошта, телефонний зв`язок тощо).
Апелянт стверджує, що доказів порушення НЕК “Укренерго” установленого Законом про ринок алгоритму розрахунків за балансуючу електроенергію позивачем не надано, і з матеріалів справи не вбачається, що, на думку відповідача, вказує на неможливість стягнення з НЕК “Укренерго” заборгованості в судовому порядку.
Як зазначає апелянт, оскільки оплата вартості електричної енергії на балансуючому ринку не є врегулюванням системних обмежень, то внесення ним коштів на власний рахунок зі спеціальним режимом використання з метою здійснення платежів на балансуючому ринку, у тому числі для розрахунків з позивачем, не узгоджується з приписами Закону про ринок.
Окрім того, апелянт не погоджується з сумою відшкодування на правову допомогу, стягнуту судом першої інстанції.
Відповідач за первісним позовом у своєму відзиві заперечив проти задоволення апеляційної скарги, вказав, що суд першої інстанції дійшов вірних висновків, прийняв законне та обгрунтоване рішення. Вказав на наявність великої кількості аналогічних спорів, які вже були переглянуті судами вищої інстанції, та сформовану практику по даному питанні. 
В судове засідання 13.12.2023 з`явилися представники сторін.
Представник позивача просив рішення господарського суду частково скасувати, апеляційну скаргу задоволити.
Представник відповідача в судовому засіданні заперечив проти задоволення апеляційної скарги, просив рішення залишити в силі. 
Під час розгляду справи відводів суддям та секретарю судового засідання в порядку ст. 35, 36, 37 ГПК України від учасників судового процесу не надходило.
Судове засідання фіксувалось за допомогою технічних засобів звукозапису, згідно зі ст. 222 ГПК України.
Причини відкладення розгляду справи та процесуальні питання пов`язані з розглядом справи викладено в ухвалах суду.
Обставини справи встановлені судами першої та апеляційної інстанції.
Приватне акціонерне товариство “Національна енергетична компанія “Укренерго” (код ЄДРПОУ 00100227) згідно відомостей Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань є юридичною особою,100% акцій якого належать державі та є правонаступником ДП “ Національна енергетична компанія “Укренерго” код ЄДРПОУ 00100227) є оператором системи передачі (ОСП), на якого, зокрема, покладені функції адміністратора розрахунків (АР).
Акціонерне товариство “ДТЕК Західенерго” (код 23269555) згідно відомостей Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань є юридичною особою, центральний чи місцевий орган виконавчої влади, до сфери управління якого належить юридична  особа публічного права або який здійснює функції з управління корпоративними правами держави  у відповідній юридичній особі належить НАК "Енергетична компанія України". (код ЄДРПОУ 32984271), (постачальник послуг балансування/ППБ) є виробником електричної енергії на підставі ліцензії, виданої згідно з постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 18.06.2019             .
Листом за вих. № 02/6-453/2019 від 24.05.2019р. Товариство з обмеженою відповідальністю “ДТЕК Енерго” надіслало Державному підприємству “Національна енергетична компанія “Укренерго” письмову згоду Акціонерного товариства “ДТЕК Західенерго” на приєднання до договору про участь у балансуючому ринку.
У повідомленні про приєднання до договору про участь у балансуючому ринку за вих. №01/18933 від 27.05.2019 року Державне підприємство “Національна енергетична компанія “Укренерго” (яке у подальшому змінило найменування на Приватне акціонерне товариство “Національна енергетична компанія “Укренерго”) поставило до відома Акціонерне товариство “ДТЕК Західенерго” про приєднання відповідача до умов договору про участь у балансуючому ринку та долучення до реєстру постачальників послуг з балансування (ідентифікатор договору - № 0424-04013, дата акцептування - 27.05.2019 року). 
Відповідно до п. 1.1 цей договір є договором приєднання в розумінні ст.634 ЦК України, умови якого мають бути прийняті іншою Стороною не інакше, як шляхом приєднання до запропонованого договору в цілому.
Згідно із п. 1.2. Типового договору про участь у балансуючому ринку (надалі - Договір) за цим Договором ППБ зобов`язується надавати балансуючу електричну енергію на завантаження або розвантаження для здійснення ОСП балансування об`єднаної енергетичної системи України. ОСП зобов`язується продавати балансуючу електричну енергію ППБ або купувати балансуючу електричну енергію у ППБ та отримувати оплату за продану ППБ балансуючу електричну енергію або сплачувати кошти за куплену балансуючу електричну енергію у ППБ відповідно до умов цього Договору та Правил ринку.
За умовами п. 10.2 договору в редакції, затвердженій наказом ДП “НЕК “Укренерго” від 24.04.2019р. № 240 сторони погоджуються з тим, що ОСП у разі необхідності вносить зміни та доповнення до цього Договору і ОСП направляє ППБ повідомлення про зміни, в якому зазначає відповідне посилання на оприлюднений Договір на сайті ОСП. Змінений Договір оприлюднюється на сайті ОСП. У випадку, якщо ППБ не ініціював розірвання цього Договору протягом 1 місяця з моменту зміни, вважається, що він погодився зі зміненим Договором.
Наказом НЕК “Укренерго” від 31.01.2022р. № 59 було затверджено нову редакцію договору про участь у балансуючому ринку. Відповідно до п. 1.1 договору про участь у балансуючому ринку в редакції наказу НЕК “Укренерго” від 31.01.2022р. № 59 цей договір є договором приєднання в розумінні статті 634 Цивільного кодексу України, умови якого мають бути прийняті іншою стороною не інакше, як шляхом приєднання до запропонованого договору в цілому.
За приписами п.п. 1.2, 2.1 договору за цим договором ППБ зобов`язується надавати балансуючу електричну енергію на завантаження або розвантаження для здійснення ОСП балансування об`єднаної енергетичної системи України. ОСП зобов`язується продавати балансуючу електричну енергію ППБ або купувати балансуючу електричну енергію у ППБ та отримувати оплату за продану ППБ балансуючу електричну енергію або сплачувати кошти за куплену, балансуючу електричну енергію у ППБ відповідно до умов цього договору та Правил ринку. Загальна вартість цього договору складається із суми всіх платежів, здійснених ОСП на користь ППБ та ППБ на користь ОСП протягом дії цього договору за придбані та продані обсяги електричної енергії на балансуючому ринку відповідно до умов цього договору. За підсумками місяця визначаються індикативні величини: середньозважені ціни балансуючої електричної енергії на завантаження та розвантаження за розрахунковий місяць (грн/МВт год. з точністю до дев`яти знаків після коми), які розраховуються шляхом ділення вартості балансуючої електричної енергії на завантаження і розвантаження на загальний обсяг балансуючої електричної енергії на завантаження і розвантаження відповідно.
Пунктами 2.2, 4.1, 4.2, 4.3, 4.4 договору визначено, що розрахунок ціни купівлі-продажу електричної енергії визначається у відповідності до правил ринку. Виставлення рахунків та здійснення платежів здійснюються відповідно до процедур та графіків, визначених у Правилах ринку. Відповідно до п. договору за підсумками місяця ППБ складає та направляє ОСП у паперовому та/або електронному вигляді (засобами електронного документообігу з накладанням КЕП) два примірники підписаного зі своєї сторони Акта приймання-передачі наданих послуг з балансування (далі - Акт), який ОСП розглядає та у разі відсутності зауважень підписує протягом трьох робочих днів з моменту його отримання від ОСП або направляє мотивовану відмову від його підписання із зазначенням недоліків, що мають бути усунені. ОСП здійснює остаточний розрахунок з ППБ протягом 7 робочих днів після підписання сторонами Акта або з дати направлення його ППБ на адресу ОСП (у випадку непідписання та/або ненаправлення Акта, та/або мотивованих зауважень до нього у п`ятиденний строк) за умови реєстрації ППБ податкової накладної в Єдиному реєстрі податкових накладних відповідно до вимог статті 201 Податкового кодексу України шляхом перерахування на поточний рахунок ППБ грошових коштів в обсязі, що відповідає фактичній вартості наданих послуг з балансування. Подання платіжних документів здійснюється сторонами відповідно до Правил ринку.
За приписами п. 4.6 договору оплата платіжного документа здійснюється ППБ на користь ОСП протягом одного робочого дня з дати його направлення до 18:00.
За умовами п. 5.1, пп. 1, 2 п. 5.2 договору при невиконанні або неналежному виконанні умов цього договору сторони несуть відповідальність відповідно до цього договору та чинного законодавства України.  ОСП має право отримувати від ППБ оплату, визначену згідно з вимогами Правил ринку, за придбану цим ППБ балансуючу електричну енергію; нараховувати штрафні платежі ППБ у випадках, передбачених вимогами Правил ринку.
Згідно із пп. 1, 2 п. 5.3 договору ППБ має право отримувати від ОСП оплату, визначену згідно з вимогами Правил ринку, за продану ППБ на балансуючому ринку електричну енергію; на відшкодування від ОСП збитків, завданих невиконанням або неналежним виконанням ОСП зобов`язань за цим договором.
Відповідно до п. 5.4 договору ОСП зобов`язується здійснювати вчасно та в повному обсязі оплату проданої ППБ балансуючої електричної енергії на умовах, визначених Правилами ринку та цим договором; відшкодувати збитки, завдані ППБ невиконанням або неналежним виконанням зобов`язань за цим договором.
За умовами п. 7.1 договору у разі несвоєчасного виконання грошових зобов`язань винна сторона сплачує іншій стороні пеню в розмірі 0,01% за кожний день прострочення від суми простроченого платежу, але не більше розміру облікової ставки НБУ, що діяла у період, за який сплачується пеня.
За приписами пунктів 9.1, 9.2 договору цей договір набирає чинності з моменту акцептування ОСП заяви-приєднання ППБ, про що ОСП повідомляє ППБ, і є чинним до 31 грудня поточного року включно, у якому була надана заява-приєднання. Якщо жодна зі сторін не звернулася до іншої сторони не менше ніж за 1 місяць до закінчення терміну дії цього договору з ініціативою щодо його розірвання, то цей договір вважається продовженим на наступний календарний рік на тих же умовах.
Наказом НЕК “Укренерго” від 21.04.2022р. № 160 було затверджено нову редакцію договору про участь у балансуючому ринку. Істотні умови договору про участь у балансуючому ринку в редакції наказу НЕК “Укренерго” від 21.04.2022р. № 160 аналогічні умовам договору про участь у балансуючому ринку в редакції наказу НЕК “Укренерго” від 31.01.2022р. № 59.
Наказом НЕК “Укренерго” від 16.05.2022р. № 177 було затверджено нову редакцію договору про участь у балансуючому ринку, зокрема в частині виставлення рахунків та оплати платежів. Згідно із п. 2.1 договору загальна вартість цього договору складається із суми придбаних та проданих обсягів електричної енергії на балансуючому ринку протягом дії цього договору та відповідно до умов цього договору. Відповідно до п. 4.1 договору про участь у балансуючому ринку в редакції наказу НЕК “Укренерго” від 16.05.2022р. № 177 виставлення рахунків та оплата платежів здійснюються відповідно до процедур та у строки, визначені Правилами ринку. За приписами п.4.2, 4.3, 4.4 договору подання платіжних документів здійснюється Сторонами відповідно до Правил ринку. Якщо ППБ має заперечення до інформації, що міститься у платіжному документі, то він повинен повідомити про це ОСП не пізніше 12:00 наступного робочого дня після виставлення рахунку. Наявність заперечень не є підставою для створення дебіторської заборгованості перед ОСП.
ОСП надає ППБ у паперовому та/або електронному вигляді (засобами електронного документообігу з накладанням КЕП або скановану копію) два примірники Акта купівлі-продажу балансуючої електричної енергії (далі - Акт), підписані зі своєї сторони, до 12 числа місяця, наступного за тим, щодо якого його сформовано. Протягом двох робочих днів ППБ розглядає та повертає у паперовому або електронному вигляді (засобами електронного документообігу з накладанням КЕП або скановану копію) ОСП один примірник Акта, підписаного зі своєї сторони.
Наказом НЕК “Укренерго” від 08.06.2022р. № 234 було затверджено нову редакцію договору про участь у балансуючому ринку, зокрема, додано п.4.7 наступного змісту - урегулювання сторонами взаємних зобов`язань здійснюється згідно з чинним законодавством України, у тому числі сторонами може бути застосовано неттінг виключно шляхом зарахування зустрічних однорідних вимог. Не допускається припинення взаємних зобов`язань шляхом зарахування зустрічних однорідних вимог: 1) у випадку виникнення зобов`язань щодо купівлі або продажу балансуючої електричної енергії в різних декадах; 2) за відсутності взаємної згоди сторін, яка виражається у підписанні сторонами Акта зарахування зустрічних однорідних вимог.
Наказами НЕК “Укренерго” від 08.12.2022р. № 614 від 27.01.2023р. № 57 було затверджено нову редакцію договору про участь у балансуючому ринку. 
Відповідно до п. 4.4 договору ОСП формує та направляє Акт купівлі-продажу (далі - Акт) до ППБ не пізніше 13 календарного дня місяця, наступного за розрахунковим. Підписання Акта відбувається в електронній формі (за допомогою системи, яка забезпечує функціонування електронного документообігу з накладанням КЕП (за винятком випадків, коли використання електронного підпису прямо заборонено Законом), що забезпечує юридично значимий електронний документообіг між сторонами та розміщений у мережі Інтернет за посиланням: https://online.ua.energy/, або у паперовій формі шляхом підписання уповноваженою особою Акта (у разі неможливості підпису в електронній формі). Сторонами має бути забезпечена можливість здійснення електронного документообігу шляхом реєстрації у системі, яка забезпечує функціонування електронного документообігу. Протягом двох робочих днів з дня направлення ОСП до ППБ Акта ППБ розглядає та повертає ОСП один примірник Акта, підписаного зі своєї сторони. Акт повинен бути підписаний сторонами в один і той самий спосіб. У разі незгоди із розрахунками ОСП відповідно до Акта ППБ протягом двох робочих днів надсилає ОСП обґрунтовані зауваження щодо цього Акта та ініціює спір відповідно до норм чинного законодавства. До здійснення коригування обсяг та вартість електричної енергії визначається за даними, зазначеними в Акті. Якщо ППБ протягом двох робочих днів з дня направлення ОСП до ППБ Акта не ініціював спір та не направив до ОСП підписаний зі сторони ППБ примірник Акта, то такий вважається підписаним ППБ.
Актами купівлі-продажу балансуючої електричної енергії підтверджується факт купівлі-продажу сторонами балансуючої електричної енергії на виконання договору від 27.05.2019р. №0424-04013 за спірний період, а саме: відповідно до акту №БР/22/02-0424 від 28.02.2022р. купівлі-продажу балансуючої електричної енергії ППБ отримав, а ОСП поставив балансуючу електричну енергію за період з 01.02.2022р. по 28.02.2022р. на суму  32 078464,12; відповідно до акту №БР/22/03-0424 від 31.03.2022р. ППБ отримав, а ОСП поставив балансуючу електричну енергію за період з 01.03.2022р. по 31.03.2022р. на суму 103             779             603,82грн.; відповідно до акту №БР/22/04-0424 від 30.04.2022р. ППБ отримав, а ОСП поставив балансуючу електричну енергію за період з 01.04.2022р. по 30.04.2022р. на суму 24             423             375,34грн.; відповідно до акту №БР/22/05-0424 від 31.05.2022р. ППБ отримав, а ОСП поставив балансуючу електричну енергію за період з 01.05.2022р. по 31.05.2022р. на суму 68             924             584,60грн.; відповідно до акту №БР/22/07-0424 від 31.07.2022р. ППБ отримав, а ОСП поставив балансуючу електричну енергію за період з 01.07.2022р. по 31.07.2022р. на суму 51             380             171,60грн.; відповідно до акту №БР/22/11-0424 від 30.11.2022р. ППБ отримав, а ОСП поставив балансуючу електричну енергію за період з 01.11.2022р. по 30.11.2022р. на суму 132             577             224,61грн.
У зв`язку із здійсненням операцій купівлі-продажу балансуючої електричної енергії позивачем за первісним позовом було виставлено відповідні рахунки-фактури, зокрема: від 28.02.2022 року № 2802202200020 (за 12 лютого 2022 року) на суму 2 900 722,02 грн.; від 28.02.2022 року № 2802202200030 (за 13 лютого 2022 року) на суму 3 568             334,11 грн.; від 28.02.2022 року № 2802202200041 (за 14 лютого 2022 року) на суму 708 712,33 грн.; від 28.02.2022 року № 2802202200083 (за 18 лютого 2022 року) на суму 761 354,48 грн.; від 08.04.2022 року № 2803202200010 (за період 11.03.2022р. - 20.03.2022р.) на суму 49 572 185,23 грн.; від 18.04.2022 року № 1804202200008 (за період 01.04.2022р. – 10.04.2022.р) на суму 532 444,02 грн.; від 26.05.2022 року № 2605202200011 (за період 11.05.2022р. – 20.05.2022р.) на суму 6 850 255,03 грн.; від 06.06.2022 року № 0606202200010 (за період 21.05.2022р. – 31.05.2022р.) на суму 4 394 316,94 грн.; від 14.07.2022 року № 1407202200009 (за період 01.07.2022р. – 10.07.2022р.) на суму 17             061 359,69 грн.; від 06.12.2022 року № 0612202200011 (за період 21.11.2022р. – 22.11.2022р.) на суму 5 997 031,31 грн.; від 06.12.2022 року № 0612202200022 (за період 23.11.2022р. - 24.11.2022р.) на суму 1 290 744,82 грн. Дата рахунку співпадає з датою виставлення відповідного рахунку. Докази виставлення вказаних рахунків, а саме скріншоти з програмного комплексу “Система управління ринком”, програмно апаратного комплексу “АСКОД” та електронної пошти позивача за первісним позовом долучено до матеріалів справи.
В матеріалах справи наявна копія вимоги позивача за первісним позовом до відповідача про виконання умов договору про участь у балансуючому ринку б/д за вих. № 01/20424, відповідно до якої позивач зазначив, що станом на 24.05.2022р. розмір заборгованості відповідача становить 58             043 752,19 грн. та просив виконати договірні зобов`язання в частині розрахунків за надані послуги. Доказів надіслання вказаної вимоги до матеріалів справи не додано.
Відповідно до акту зарахування зустрічних однорідних вимог від 20.07.2022р. згідно з договором від 27.05.2019р. № 0424-04013 сторони погодили наступне: на підставі рахунків на оплату за балансуючу електричну енергію, сформованих між ОСП та ППБ виникла заборгованість, а саме (згідно з додатком 1): ППБ має непогашене грошове зобов`язання перед ОСП у розмірі 69             288             324,16 грн., в тому числі ПДВ 11             548             054,03грн., яке виникло за куплену у ОСП балансуючу електричну енергію за розрахунковий період лютий 2022р. - травень 2022р.; ОСП має непогашене грошове зобов`язання перед ППБ у розмірі 857             614             770,47 грн., в тому числі ПДВ 142             935             795,08грн., яке виникло за куплену у ППБ балансуючу електричну енергію за розрахунковий період жовтень 2021р. - травень 2022р. Відповідно до п. 3 ст. 203 Господарського кодексу України та ст. 601 Цивільного кодексу України сторони дійшли згоди, що зобов`язання на суму 69             288             324,16 грн., в т.ч. ПДВ 11             548             054,03грн. зазначені в п.1.1 та п.1.2 цього акту, припиняються шляхом зарахування зустрічних однорідних вимог. Підписання акту сторонами свідчить про відсутність будь-яких претензій сторін одна до одної. В додатку № 1 до вказаного акту зарахування відображена наявність заборгованості ППБ перед ОСП за договором № 0424-04013 за лютий 2022р. в розмірі 7             939             122,94 грн.; за березень 2022р. в розмірі 49             572             185,23грн.; за квітень 2022р. в розмірі 532             444,02грн. та за травень 2022р. в розмірі 11             244             571,97 грн.
За умовами акту зарахування зустрічних однорідних вимог від 27.01.2023р. згідно з договором від 27.05.2019р. № 0424-04013 сторони погодили наступне: на підставі рахунків на оплату за балансуючу електричну енергію, сформованих між ОСП та ППБ виникла заборгованість, а саме (згідно з додатком 1): ППБ має непогашене грошове зобов`язання перед ОСП у розмірі 24 349 135,82 грн., в тому числі ПДВ 4058189,30 грн., яке виникло за куплену у ОСП балансуючу електричну енергію за розрахунковий період липень 2022р. - листопад 2022р.; ОСП має непогашене грошове зобов`язання перед ППБ у розмірі 1 325 659 705,09 грн., в тому числі ПДВ 220 943 284,18 грн., яке виникло за куплену у ППБ балансуючу електричну енергію за розрахунковий період лютий 2020р. - листопад 2022р. Відповідно до п. 3 ст. 203 Господарського кодексу України та ст. 601 Цивільного кодексу України сторони дійшли згоди, що зобов`язання на суму 24 349 135,82 грн., в т.ч. ПДВ 4 058 189,30 грн. зазначені в п.1.1 та п.1.2 цього акту, припиняються шляхом зарахування зустрічних однорідних вимог. Підписання акту сторонами свідчить про відсутність будь-яких претензій сторін одна до одної. В додатку № 1 до вказаного акту зарахування відображена наявність заборгованості ППБ перед ОСП за договором № 0424-04013 за липень 2022р. в розмірі 17             061 359,69грн. та за листопад 2022р. в розмірі 7             287             776,13грн.
Таким чином, заборгованість відповідача за первісним позовом за рахунками-фактурами від 28.02.2022 року № 2802202200020 на суму 2 900 722,02 грн.; від 28.02.2022 року № 2802202200030 на суму 3 568             334,11 грн.; від 28.02.2022 року № 2802202200041 на суму 708 712,33 грн.; від 28.02.2022 року № 2802202200083 на суму 761 354,48 грн.; від 08.04.2022 року № 2803202200010 на суму 49 572 185,23 грн.; від 18.04.2022 року № 1804202200008 на суму 532 444,02 грн.; від 26.05.2022 року № 2605202200011 на суму 6 850 255,03 грн.; від 06.06.2022 року № 0606202200010 на суму 4 394 316,94 грн. була погашена відповідно до акту зарахування зустрічних однорідних вимог згідно з договором від 27.05.2019р. № 0424-04013 від 20.07.2022р.; заборгованість за рахунками-фактурами від 14.07.2022 року № 1407202200009 на суму 17             061 359,69 грн.; від 06.12.2022 року № 0612202200011 на суму 5 997 031,31 грн.; від 06.12.2022 року № 0612202200022 на суму 1 290 744,82 грн. була погашена відповідно до акту зарахування зустрічних однорідних вимог згідно з договором від 27.05.2019р. № 0424-04013 від 27.01.2023р.
Відповідно до п. 4.6 договору про участь у балансуючому ринку в редакції наказу НЕК “Укренерго” від 31.01.2022р. № 59 оплата рахунків від 28.02.2022р., від 08.04.2022р. та від 18.04.2022р. повинна була здійснитися ППБ на користь ОСП протягом одного робочого дня з дати його направлення до 18:00. Оплата рахунків від 26.05.2022 року та від 06.06.2022 року відповідно до п. 4.1 договору про участь у балансуючому ринку в редакції наказу НЕК “Укренерго” від 16.05.2022р. № 177 повинна була відбутися відповідно до процедур та у строки, визначені Правилами ринку. Оплата рахунків від 14.07.2022 року та від 06.12.2022 року відповідно до п. 4.1 договору про участь у балансуючому ринку в редакції наказу НЕК “Укренерго” від 08.06.2022р. № 23 повинна була відбутися відповідно до процедур та у строки, визначені Правилами ринку. Відповідно до п. 7.7.3 Правил ринку оплата платіжного документа з банківського рахунку учасника ринку на банківський рахунок АР здійснюється протягом двох робочих днів з дати направлення платіжного документа.
У зв`язку із простроченням оплати, позивач за первісним позовом нарахував відповідачу пеню за наступними рахунками-фактурами: від 28.02.2022 року № 2802202200020 на суму 2 900 722,02 грн. за період з 03.03.2022р. по 26.04.2022р. в розмірі 15953,97грн.; від 28.02.2022 року № 2802202200030 на суму 3 568             334,11 грн. за період з 03.03.2022р. по 26.04.2022р. в розмірі 19625,83грн.; від 28.02.2022 року № 2802202200041 на суму 708 712,33 грн. за період з 03.03.2022р. по 26.04.2022р. в розмірі 3897,91грн.; від 28.02.2022 року № 2802202200083 на суму 761 354,48 грн. за період з 03.03.2022р. по 26.04.2022р. в розмірі 4187,44грн.; від 08.04.2022 року № 2803202200010 на суму 49 572 185,23 грн. за період з 13.04.2022р. по 26.04.2022р. в розмірі 69401,05грн.; від 18.04.2022 року № 1804202200008 на суму 532 444,02 грн. за період з 21.04.2022р. по 26.04.2022р. в розмірі 319,46грн.
Також позивачем нараховано 3% річних та інфляційні втрати за рахунками-фактурами від 28.02.2022 року № 2802202200020 на суму 2 900 722,02 грн. за період з 03.03.2022р. по 19.07.2022р. 3% річних в розмірі 33139,75грн. та інфляційні втрати - 431543,83грн.; від 28.02.2022 року № 2802202200030 на суму 3 568             334,11 грн. за період з 03.03.2022р. по 19.07.2022р. в розмірі 40766,99грн. та інфляційні втрати 530 865,27 грн.; від 28.02.2022 року № 2802202200041 на суму 708 712,33 грн. за період з 03.03.2022р. по 19.07.2022р. в розмірі 8 096,79грн. та інфляційні втрати  105 435,96 грн.; від 28.02.2022 року № 2802202200083 на суму 761 354,48 грн. за період з 03.03.2022р. по 19.07.2022р. в розмірі 8 698,21грн. та інфляційні втрати -  113 267,60 грн.; від 08.04.2022 року № 2803202200010 на суму 49 572 185,23 грн. за період з 13.04.2022р. по 19.07.2022р. в розмірі 399 293,76грн. та інфляційні втрати -  4 922 645,39 грн.; від 18.04.2022 року № 1804202200008 на суму 532 444,02 грн. за період з 21.04.2022р. по 19.07.2022р. в розмірі 3 938,62грн. та інфляційні втрати -  35 273,80 грн.; від 26.05.2022 року № 2605202200011 на суму 6 850 255,03 грн. за період з 31.05.2022р. по 19.07.2022р. в розмірі 28 151,73грн. та інфляційні втрати -  261 796,19 грн.; від 06.06.2022 року № 0606202200010 на суму 4 394 316,94 грн. за період з 09.06.2022р. по 19.07.2022р. в розмірі 18 058,83грн. та інфляційні втрати - 167 937,61 грн.; від 14.07.2022 року № 1407202200009 на суму 17             061 359,69 грн. за період з 19.07.2022р. по 26.01.2023р. в розмірі 269 242,27грн. та інфляційні втрати -  1 354 089,48 грн.; від 06.12.2022 року № 0612202200011 на суму 5 997 031,31 грн. за період з 09.12.2022р. по 26.01.2023р. в розмірі 24 152,42грн. та інфляційні втрати -  90 291,30 грн.; від 06.12.2022 року № 0612202200022 на суму 1 290 744,82 грн. за період з 09.12.2022р. по 26.01.2023р. в розмірі 5198,34грн. та інфляційні втрати 19 433,45 грн. відповідно.
Щодо позовних вимог за зустрічним позовом, судом встановлено, що позивач за зустрічним позовом у лютому 2023 року поставив, а відповідач отримав балансуючу електричну енергію на суму 81  151 217,70 грн., в свою чергу, відповідач за зустрічним позовом поставив позивачу балансуючу електричну енергію на суму 13 659 235,16 грн., що підтверджується актом №БР/23/02-0424 від 28.02.2023р. купівлі-продажу балансуючої електричної енергії. Також, відповідно до акту №БР/23/03-0424 від 31.03.2023р. купівлі-продажу балансуючої електричної енергії позивач за зустрічним позовом у березні 2023 року поставив, а відповідач отримав балансуючу електричну енергію на суму 79             695             858,29 грн., тоді як відповідач за зустрічним позовом поставив позивачу балансуючу електричну енергію на суму 22   616             242,69 грн. 
У зв`язку із вищенаведеним, позивач за зустрічним позовом виставив відповідачу відповідні рахунки-фактури на оплату: від 16.02.2023р. № 1602202300015 за період з 01.02.2023р. по 10.02.2023р. на суму 60 669 897,06грн.; від 24.02.2023р. № 2402202300014 за період з 11.02.2023р. по 20.02.2023р. на суму 5 129172,49грн.; від 06.03.2023р. № 0603202300017 за період з 21.02.2023р. по 28.02.2023р. на суму 1 692 912,98грн.; від 16.03.2023р. №1603202300016 за період з 01.03.2023р. по 10.03.2023р. на суму 4 022 468,02грн.; від 24.03.2023р. № 2403202300226 за період з 11.03.2023р. по 20.03.2023р. на суму 19 397 910,32грн. та від 06.04.2023р. № 0604202300021 за період з 21.03.2023р. по 31.03.2023р. на суму 33 659 237,26грн. Докази надіслання вказаних рахунків, а саме скріншоти з електронної скриньки позивача за зустрічним позовом долучено до матеріалів справи. Доказів оплати за вказаними рахунками сторонами суду не надано. Таким чином заборгованість відповідача за зустрічним позовом становить за лютий 2023р. 67             491             982,53 грн., за березень 2023р. – 57             079             615,60 грн.
Відповідно до п. 4.1 договору про участь у балансуючому ринку в редакції наказу НЕК “Укренерго” від 08.12.2022р. № 614 оплата виставлених відповідачем за первісним позовом рахунків повинна була відбутися відповідно до процедур та у строки, визначені Правилами ринку. Відповідно до п. 7.7.4 Правил ринку оплата платіжного документа з банківського рахунку АР на банківський рахунок учасника ринку здійснюється протягом чотирьох робочих днів з дати направлення рахунка. У зв`язку із не оплатою за балансуючу електричну енергію за вказаними вище рахунками позивач за зустрічним позовом нарахував відповідачу 3% річних на суму 67             491             982,53 грн. за період з 11.03.2023р. по 01.05.2023р. в розмірі 288             458,88грн. та на суму 57             079             615,60 грн. за період з 14.04.2023р. по 01.05.2023р. в розмірі 84446,55грн., а також інфляційні втрати на суму 67             491             982,53 грн. за період з 11.03.2023р. по 01.05.2023р. в розмірі 1             012             379,74грн.
Норми права та висновки, якими суд апеляційної інстанції керувався при прийнятті постанови.
Відповідно до частини 1 статті 11 Цивільного кодексу України цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки.
Пунктом 1 частини 2 статті 11 Цивільного кодексу України передбачено, що підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.
В силу положень статті 626 Цивільного кодексу України, договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.
Частиною 1 статті 627 Цивільного кодексу України визначено, що відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.
Згідно з положеннями статті 628 Цивільного кодексу України зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.
За умовами статті 655 Цивільного кодексу України за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов`язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов`язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.
Частиною 1 статті 662 Цивільного кодексу України визначено, що продавець зобов`язаний передати покупцеві товар, визначений договором купівлі-продажу.
Покупець зобов`язаний оплатити товар за ціною, встановленою у договорі купівлі-продажу (частина 1 статті 691 Цивільного кодексу України).
Відповідно до частини 1 статті 692 Цивільного кодексу України покупець зобов`язаний оплатити товар після його прийняття або прийняття товаророзпорядчих документів на нього, якщо договором або актами цивільного законодавства не встановлений інший строк оплати товару.
Частиною 1 статті 530 Цивільного кодексу України передбачено, якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). Зобов`язання, строк (термін) виконання якого визначений вказівкою на подію, яка неминуче має настати, підлягає виконанню з настанням цієї події.
Статтею 629 Цивільного кодексу України передбачено, що договір є обов`язковим для виконання сторонами.
Відповідно до частини 1 статті 526 Цивільного кодексу України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Аналогічні положення містить частина 1 статті 193 Господарського кодексу України.
Зобов`язання припиняється виконанням, проведеним належним чином (стаття 599 Цивільного кодексу України).
Стаття 610 Цивільного кодексу України передбачає, що порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).
Боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом (частина 1 статті 612 Цивільного кодексу України).
Відповідно до абзацу 28 пункту 1.1.2 глави 1.1 розділу І Правил ринку платіжний документ - рахунок, сформований адміністратором розрахунків учаснику ринку щодо оплати ним або адміністратором розрахунків своїх фінансових зобов`язань, що виникли в результаті участі на ринку електричної енергії такого учасника ринку.
Відповідно до п. 4.1, 4.4, 4.6 договору про участь у балансуючому ринку в редакції наказу НЕК “Укренерго” від 31.01.2022р. № 59 виставлення рахунків та здійснення платежів здійснюються відповідно до процедур та графіків, визначених у Правилах ринку. Подання платіжних документів здійснюється сторонами відповідно до Правил ринку. Оплата платіжного документа здійснюється ППБ на користь ОСП протягом одного робочого дня з дати його направлення до 18:00.
Відповідно до п. 4.1, 4.2 договору про участь у балансуючому ринку в редакції наказу НЕК “Укренерго” від 16.05.2022р. № 177 виставлення рахунків та оплата платежів здійснюються відповідно до процедур та у строки, визначені Правилами ринку. Подання платіжних документів здійснюється сторонами відповідно до Правил ринку. 
Відповідно до п. 4.1, 4.2 договору про участь у балансуючому ринку в редакції наказу НЕК “Укренерго” від 08.06.2022р. № 23 виставлення рахунків та оплата платежів здійснюються відповідно до процедур та у строки, визначені Правилами ринку. Подання платіжних документів здійснюється сторонами відповідно до Правил ринку.
Пунктом 7.2.1 Правил ринку (в редакціях, чинних з 16.05.2022р.) встановлено, що АР на щодекадній основі надсилає через СУР платіжний документ кожному ППБ із зазначенням суми, яка повинна бути сплачена ППБ за відповідний період за закупівлю балансуючої енергії. АР щомісяця надсилає ППБ через СУР окремий платіжний документ із зазначенням суми плати за невідповідність, що має бути сплачена ППБ за повний місяць. ППБ щодекадно надсилає АР платіжний документ із зазначенням суми, що повинна бути сплачена АР за відповідний період за закупівлю балансуючої енергії.
Згідно із п. 7.7.3 Правил ринку оплата платіжного документа з банківського рахунку учасника ринку на банківський рахунок АР здійснюється протягом двох робочих днів з дати направлення платіжного документа.
Як встановлено судами, позивач за первісним позовом виставив відповідачу наступні рахунки-фактури: від 28.02.2022 року № 2802202200020 (за 12 лютого 2022 року) на суму 2 900 722,02 грн.; від 28.02.2022 року № 2802202200030 (за 13 лютого 2022 року) на суму 3 568             334,11 грн.; від 28.02.2022 року № 2802202200041 (за 14 лютого 2022 року) на суму 708 712,33 грн.; від 28.02.2022 року № 2802202200083 (за 18 лютого 2022 року) на суму 761 354,48 грн.; від 08.04.2022 року № 2803202200010 (за період 11.03.2022р. - 20.03.2022р.) на суму 49 572 185,23 грн.; від 18.04.2022 року № 1804202200008 (за період 01.04.2022р. – 10.04.2022р.) на суму 532 444,02 грн.; від 26.05.2022 року № 2605202200011 (за період 11.05.2022р. – 20.05.2022р.) на суму 6 850 255,03 грн.; від 06.06.2022 року № 0606202200010 (за період 21.05.2022р. – 31.05.2022р.) на суму 4 394 316,94 грн.; від 14.07.2022 року № 1407202200009 (за період 01.07.2022р. – 10.07.2022р.) на суму 17             061 359,69 грн.; від 06.12.2022 року № 0612202200011 (за період 21.11.2022р. – 22.11.2022р.) на суму 5 997 031,31 грн.; від 06.12.2022 року № 0612202200022 (за період 23.11.2022р.- 24.11.2022р.) на суму 1 290 744,82 грн. 
Із врахуванням приписів п. 4.6 договору про участь у балансуючому ринку в редакції наказу НЕК “Укренерго” від 31.01.2022р. № 59 , строк оплати за рахунками-фактурами від 28.02.2022 року № 2802202200020; № 2802202200030; № 2802202200041; № 2802202200083 настав 02.03.2022р.; за рахунком-фактурою від 08.04.2022 року № 2803202200010 – 12.04.2022р.; за рахунком-фактурою від 18.04.2022 року № 1804202200008 – 20.04.2022р.
Враховуючи умови п. 4.1 договору про участь у балансуючому ринку в редакції наказів НЕК “Укренерго” від 31.01.2022р. № 59, від 16.05.2022р. № 177 та від 08.06.2022р. № 23, а також п. 7.7.3 Правил ринку строк оплати за рахунком-фактурою від 26.05.2022 року № 2605202200011 настав 30.05.2022р.; за рахунком-фактурою від 06.06.2022 року № 0606202200010 – 08.06.2022р.; за рахунком-фактурою від 14.07.2022 року № 1407202200009 – 18.07.2022р. та за рахунками-фактурами від 06.12.2022 року № 0612202200011 та № 0612202200022 – 08.12.2022р.
Наявність заборгованості відповідача за договором № 0424-04013 за лютий 2022р. в розмірі 7             939             122,94 грн.; за березень 2022р. в розмірі 49             572             185,23грн.; за квітень 2022р. в розмірі 532             444,02грн. та за травень 2022р. в розмірі 11             244             571,97 грн. відображена в додатку № 1 до акту зарахування зустрічних однорідних вимог згідно з договором від 27.05.2019р. № 0424-04013 від 20.07.2022р., а наявність заборгованості за липень 2022р. в розмірі 17             061 359,69грн. та за листопад 2022р. в розмірі 7        287        776,13грн. зафіксована в додатку № 1 до акту зарахування зустрічних однорідних вимог згідно з договором від 27.05.2019р. № 0424-04013 від 27.01.2023р.
Колегією суддів встановлено, що зобов`язання відповідача за первісним позовом за рахунками-фактурами від 28.02.2022 року № 2802202200020 на суму 2 900 722,02 грн.; від 28.02.2022 року № 2802202200030 на суму 3 568             334,11 грн.; від 28.02.2022 року № 2802202200041 на суму 708 712,33 грн.; від 28.02.2022 року № 2802202200083 на суму 761 354,48 грн.; від 08.04.2022 року № 2803202200010 на суму 49 572 185,23 грн.; від 18.04.2022 року № 1804202200008 на суму 532 444,02 грн.; від 26.05.2022 року № 2605202200011 на суму 6 850 255,03 грн.; від 06.06.2022 року № 0606202200010 на суму 4 394 316,94 грн. була погашена відповідно до акту зарахування зустрічних однорідних вимог згідно з договором від 27.05.2019р. № 0424-04013 від 20.07.2022р.; заборгованість за рахунками-фактурами від 14.07.2022 року № 1407202200009 на суму 17             061 359,69 грн.; від 06.12.2022 року № 0612202200011 на суму 5 997 031,31 грн.; від 06.12.2022 року № 0612202200022 на суму 1 290 744,82 грн. була погашена відповідно до акту зарахування зустрічних однорідних вимог згідно з договором від 27.05.2019р. № 0424-04013 від 27.01.2023р. 
При цьому, відповідач за первісним позовом допустив прострочення оплати за рахунками-фактурами від 28.02.2022 року № 2802202200020; № 2802202200030; № 2802202200041; № 2802202200083 з 03.03.2022р. по 19.07.2022р.; за рахунком-фактурою від 08.04.2022 року № 2803202200010 – з 13.04.2022р. по 19.07.2022р.; за рахунком-фактурою від 18.04.2022 року № 1804202200008 – з 21.04.2022р. по 19.07.2022р.; за рахунком-фактурою від 26.05.2022 року № 2605202200011 – з 31.05.2022р. по 19.07.2022р.; за рахунком-фактурою від 06.06.2022 року № 0606202200010 – з 09.06.2022р. по 19.07.2022; за рахунком-фактурою від 14.07.2022 року № 1407202200009 – з 19.07.2022р. по 26.01.2023р. та за рахунками-фактурами від 06.12.2022 року № 0612202200011 та № 0612202200022 – з 09.12.2022р. по 26.01.2023р.
Порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (ст.610 ЦК України). Боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом (ст.612 ЦК України).
В силу ст.216 ГК України, учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених кодексом, іншими законами та договором. Відповідно до ст.611 ЦК України, у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема сплата неустойки.
Відповідно до ч.6 ст.232 Господарського кодексу України нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов`язання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через шість місяців від дня, коли зобов`язання мало бути виконано.
За умовами п. 7.1 договору у разі несвоєчасного виконання грошових зобов`язань винна сторона сплачує іншій стороні пеню в розмірі 0,01 % за кожний день прострочення від суми простроченого платежу, але не більше розміру облікової ставки НБУ, що діяла у період, за який сплачується пеня.
У зв`язку із простроченням оплати, позивач за первісним позовом нарахував відповідачу пеню за наступними рахунками-фактурами: від 28.02.2022 року № 2802202200020 на суму 2 900 722,02 грн. за період з 03.03.2022р. по 26.04.2022р. в розмірі 15953,97грн.; від 28.02.2022 року № 2802202200030 на суму 3 568             334,11 грн. за період з 03.03.2022р. по 26.04.2022р. в розмірі 19625,83грн.; від 28.02.2022 року № 2802202200041 на суму 708 712,33 грн. за період з 03.03.2022р. по 26.04.2022р. в розмірі 3897,91грн.; від 28.02.2022 року № 2802202200083 на суму 761 354,48 грн. за період з 03.03.2022р. по 26.04.2022р. в розмірі 4187,44грн.; від 08.04.2022 року № 2803202200010 на суму 49 572 185,23 грн. за період з 13.04.2022р. по 26.04.2022р. в розмірі 69401,05грн.; від 18.04.2022 року № 1804202200008 на суму 532 444,02 грн. за період з 21.04.2022р. по 26.04.2022р. в розмірі 319,46грн.
Колегія суддів зазначає, що відповідно до п. 16 Постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 332 від 25.02.2022р. “Про забезпечення стабільного функціонування ринку електричної енергії, у тому числі фінансового стану учасників ринку електричної енергії на період дії в Україні воєнного стану” на період дії в Україні воєнного стану та протягом 30 днів після його припинення або скасування надано настанову зупинити нарахування та стягнення штрафних санкцій, передбачених договорами, що укладені відповідно до  Закону України  “Про ринок електричної енергії”, між учасниками ринку електричної енергії.
Відповідна постанова у вказаній частині не визнана недійсною в установленому порядку. При цьому, повноваження НКРЕКП визначені             Законом України "Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг", п.1 ч.2 ст.17 якого установлено, що Регулятор, яким є НКРЕКП, має право приймати рішення з питань, що належать до його компетенції, які є обов`язковими до виконання. Також, в силу приписів ч.9             ст.14 вказаного Закону, рішення Регулятора є обов`язковими до виконання суб`єктами господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг.
Як визначено п.1 ч.1             ст.2 Закону України "Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг", Регулятор здійснює державне регулювання, моніторинг та контроль за діяльністю суб`єктів господарювання у сферах енергетики та комунальних послуг, зокрема, у сфері енергетики: діяльності з виробництва, передачі, розподілу, постачання електричної енергії, зберігання енергії; діяльності з організації купівлі-продажу електричної енергії на ринку "на добу наперед" та внутрішньодобовому ринку, забезпечення купівлі електричної енергії за "зеленим" тарифом, трейдерської діяльності тощо.
З огляду на наведене, беручи до уваги, що період нарахування пені, заявленої до стягнення, починається з 03.03.2022р., у задоволенні позовних вимог первісного позову щодо стягнення пені суд першої інстанції правомірно відмовив.
Відповідно до ст.625 Цивільного кодексу України боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання ним грошового зобов`язання. Боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом. 
На підставі ст.625 ЦК України, позивач нарахував відповідачу 3% річних та інфляційні втрати за рахунками-фактурами від 28.02.2022 року № 2802202200020 на суму 2 900 722,02 грн. за період з 03.03.2022р. по 19.07.2022р. в розмірі 33139,75грн. та 431543,83грн.; від 28.02.2022 року № 2802202200030 на суму 3 568             334,11 грн. за період з 03.03.2022р. по 19.07.2022р. в розмірі 40766,99грн. та 530 865,27 грн.; від 28.02.2022 року № 2802202200041 на суму 708 712,33 грн. за період з 03.03.2022р. по 19.07.2022р. в розмірі 8 096,79грн. та 105 435,96 грн.; від 28.02.2022 року № 2802202200083 на суму 761 354,48 грн. за період з 03.03.2022р. по 19.07.2022р. в розмірі 8 698,21грн. та 113 267,60 грн.; від 08.04.2022 року № 2803202200010 на суму 49 572 185,23 грн. за період з 13.04.2022р. по 19.07.2022р. в розмірі 399 293,76грн. та 4 922 645,39 грн.; від 18.04.2022 року № 1804202200008 на суму 532 444,02 грн. за період з 21.04.2022р. по 19.07.2022р. в розмірі 3 938,62грн. 35 273,80 грн.; від 26.05.2022 року № 2605202200011 на суму 6 850 255,03 грн. за період з 31.05.2022р. по 19.07.2022р. в розмірі 28 151,73грн. та 261 796,19 грн.; від 06.06.2022 року № 0606202200010 на суму 4 394 316,94 грн. за період з 09.06.2022р. по 19.07.2022р. в розмірі 18 058,83грн. та 167 937,61 грн.; від 14.07.2022 року № 1407202200009 на суму 17             061 359,69 грн. за період з 19.07.2022р. по 26.01.2023р. в розмірі 269 242,27грн. та 1 354 089,48 грн.; від 06.12.2022 року № 0612202200011 на суму 5 997 031,31 грн. за період з 09.12.2022р. по 26.01.2023р. в розмірі 24 152,42грн. та 90 291,30 грн.; від 06.12.2022 року № 0612202200022 на суму 1 290 744,82 грн. за період з 09.12.2022р. по 26.01.2023р. в розмірі 5 198,34грн. та 19 433,45 грн. відповідно. Відтак, в підсумку, позивачем заявлено до стягнення 838737,71грн – 3% річних, 8             032             579,88грн – інфляційні втрати. Перевіривши розрахунки проведені судом першої інстанції, колегія суддів зазначає, що підставними є нарахування 3% річних в розмірі 835             487,13 грн..
Станом на день прийняття рішення, доказів оплати проведених позивачем нарахувань та доказів в спростування наведених обставин суду не надано. З огляду на вищенаведене, з відповідача за первісним позовом на користь позивача належить стягнути 835             487,13 грн. 3% річних та 8 032 579,88грн. інфляційних втрат.
Щодо позовних вимог за зустрічним позовом, то відповідно до пункту 7.2.1 Правил ринку ППБ щодекадно надсилає АР платіжний документ із зазначенням суми, що повинна бути сплачена АР за відповідний період за закупівлю балансуючої енергії.
Згідно із п. 7.7.4 Правил ринку оплата платіжного документа з банківського рахунку АР на банківський рахунок учасника ринку здійснюється протягом чотирьох робочих днів з дати направлення рахунка.
Як встановлено судом, позивач за зустрічним позовом у лютому 2023 року поставив, а відповідач отримав балансуючу електричну енергію на суму 81             151             217,70 грн., в свою чергу, відповідач за зустрічним позовом поставив позивачу балансуючу електричну енергію на суму 13             659 235,16 грн., що підтверджується актом №БР/23/02-0424 від 28.02.2023р. купівлі-продажу балансуючої електричної енергії. Також, відповідно до акту №БР/23/03-0424 від 31.03.2023р. купівлі-продажу балансуючої електричної енергії позивач за зустрічним позовом у березні 2023 року поставив, а відповідач отримав балансуючу електричну енергію на суму 79             695             858,29 грн., тоді як відповідач за зустрічним позовом поставив позивачу балансуючу електричну енергію на суму 22             616             242,69 грн.
У зв`язку із наведеним, позивач за зустрічним позовом виставив відповідачу рахунки-фактури на оплату: від 16.02.2023р. № 1602202300015 за період з 01.02.2023р. по 10.02.2023р. на суму 60 669 897,06грн.; від 24.02.2023р. № 2402202300014 за період з 11.02.2023р. по 20.02.2023р. на суму 5 129 172,49грн.; від 06.03.2023р. № 0603202300017 за період з 21.02.2023р. по 28.02.2023р. на суму 1 692 912,98грн.; від 16.03.2023р. №1603202300016 за період з 01.03.2023р. по 10.03.2023р. на суму 4 022 468,02грн.; від 24.03.2023р. № 2403202300226 за період з 11.03.2023р. по 20.03.2023р. на суму 19 397 910,32грн. та від 06.04.2023р. № 0604202300021 за період з 21.03.2023р. по 31.03.2023р. на суму 33 659 237,26грн.
Із врахуванням приписів пункту 7.7.4 Правил ринку строк оплати настав: за рахунком-фактурою від 16.02.2023р. № 1602202300015 – 22.02.2023р.; від 24.02.2023р. № 2402202300014 – 02.03.2023р.; від 06.03.2023р. № 0603202300017 – 10.03.2023р.; від 16.03.2023р. №1603202300016 – 22.03.2023р.; від 24.03.2023р. № 2403202300226 – 30.03.2023р. та від 06.04.2023р. № 0604202300021 – 12.04.2023р. Однак, доказів оплати вказаних рахунків не представлено. Таким чином, станом на момент прийняття рішення, заборгованість відповідача за зустрічним позовом за поставлену балансуючу електричну енергію становить – за лютий 2023р. - 67  491  982,53грн., за березень 2023р. - 57 079 615,60грн.
Доказів в спростування наведених обставин суду не надано.
Щодо покликань апелянта на ті обставини, що законом встановлено спеціальний алгоритм розрахунків між ОСП та ППБ, який передбачає наявність в ОСП поточного рахунку із спеціальним режимом використання, виключно з якого здійснюються розрахунки за послуги з ППБ/СВБ, та розрахунки за послуги з ППБ/СВБ здійснюються в межах наявних на рахунку коштів, що надійшли від учасників ринку балансування, та те, що у зв`язку із систематичним порушенням рядом учасників ринку - сторонами, відповідальними за небаланс, своїх фінансових зобов`язань перед ОСП, рахунок відповідача із спеціальним режимом використання не накопичує в достатній мірі коштів для належного проведення ОСП розрахунків на балансуючому ринку, суд зазначає наступне.
Частиною другою статті 68 Закону України “Про ринок електричної енергії”   передбачено, що виробники зобов`язані надавати послуги з балансування в обсягах та випадках, визначених цим Законом та правилами ринку. Надавати послуги з балансування мають право також споживачі у порядку, визначеному правилами ринку.
Згідно із ч.3 ст.68 Закону України “Про ринок електричної енергії” для надання послуг з балансування учасники ринку укладають з оператором системи передачі договір на основі типового договору про участь у балансуючому ринку. Постачальники послуг з балансування реєструються адміністратором розрахунків у порядку, визначеному правилами ринку. Типовий договір про участь у балансуючому ринку затверджується Регулятором.
Відповідно до ч.7 ст.68 Закону України “Про ринок електричної енергії”  за результатами роботи балансуючого ринку за відповідну добу на підставі даних оператора системи передачі та адміністратора комерційного обліку адміністратор розрахунків розраховує платежі оператора системи передачі та постачальників послуг з балансування за електричну енергію, ціни небалансу електричної енергії, а також обсяги небалансів електричної енергії учасників ринку і відповідні платежі за них та виставляє відповідні рахунки у порядку, визначеному правилами ринку.
За приписами ч.1  ст.75 Закону України “Про ринок електричної енергії” розрахунки за електричну енергію та послуги, що надаються на ринку електричної енергії, між учасниками цього ринку здійснюються в грошовій формі відповідно до укладених договорів у порядку, визначеному цим Законом, правилами ринку, правилами ринку “на добу наперед” та внутрішньодобового ринку.
Частиною четвертою  статті 75 Закону України “Про ринок електричної енергії”             визначено, що постачальники послуг з балансування та сторони, відповідальні за баланс, в яких виникли зобов`язання перед оператором системи передачі в результаті діяльності на балансуючому ринку, вносять плату за електричну енергію виключно на поточні рахунки із спеціальним режимом використання оператора системи передачі в уповноважених банках. Кошти з поточного рахунку із спеціальним режимом використання оператора системи передачі перераховуються відповідно до правил ринку на: 1) поточні рахунки постачальників послуг з балансування та сторін, відповідальних за баланс, крім електропостачальників; 2) поточні рахунки із спеціальним режимом використання електропостачальників; 3) поточний рахунок оператора системи передачі. З метою здійснення розрахунків з постачальниками послуг з балансування під час врегулювання системних обмежень оператор системи передачі може вносити на свій поточний рахунок із спеціальним режимом використання кошти з власного поточного рахунка.
Норми             статті 75 Закону України “Про ринок електричної енергії”             не містять імперативної заборони щодо розрахунку відповідача з постачальником електричної енергії (позивачем) тільки грошовими коштами, які надходять від інших учасників балансуючого ринку на поточний рахунок із спеціальним режимом використання. Натомість, зазначеними положеннями Закону передбачено можливість відповідача для належного виконання грошових зобов`язань, вносити грошові кошти з інших власних рахунків на рахунок зі спеціальним режимом використання, що в свою чергу свідчить про те, що відповідач (боржник) не позбавлений можливості здійснити перерахування на такий рахунок коштів з інших рахунків, зокрема з поточного рахунку, задля належного виконання своїх зобов`язань. Ненадходження коштів від інших учасників балансуючого ринку не може бути відкладальною обставиною для невиконання відповідачем своїх зобов`язань з оплати за договором. Зазначені висновки щодо застосування             ст.75 Закону України “Про ринок електричної енергії”             викладені у постановах Верховного Суду від 08.06.2022р. у справі №910/6636/21, від 02.03.2023р. у справі №910/18611/21. 
Відповідно до ст.625 Цивільного кодексу України боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання ним грошового зобов`язання. Боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом. 
На підставі ст.625 ЦК України, позивач нарахував відповідачу за лютий 2023р. на суму 67             491             982,53грн. 3% річних за період з 11.03.2023р. по 01.05.2023р. в розмірі 288458,88грн. та інфляційні втрати в розмірі 1012379,74грн. а також 3% річних за березень 2023р. на суму 57             079             615,60грн. за період з 14.04.2023р. по 01.05.2023р. в розмірі 84446,55грн. Розрахунки долучено до матеріалів справи та перевірено судом.
Доказів оплати проведених позивачем за зустрічним позовом нарахувань не подано.
Згідно із ч.1             ст.74 ГПК України             кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Відповідно до ч.1             ст.76 ГПК України             належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування.             Статтею 77 ГПК України             встановлено, що обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування. Суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів (ч.1             ст.86 ГПК України).
З огляду на вищевикладене, подані докази в їх сукупності, колегія суддів дійшла висновку, що зазначені у зустрічній позовній заяві обставини, що є предметом доказування у справі, визнаються судом встановленими та доведеними та позовні вимоги до відповідача за зустрічним позовом про стягнення основного боргу в розмірі 124             571             598,13грн., 372             905,43грн. 3% річних та 1             012 379,74грн. інфляційних втрат є обґрунтованими та правомірно задоволені судом першої інстанції. 
Частиною 11 ст. 238 ГПК України встановлено, що у разі часткового задоволення первісного і зустрічного позовів про стягнення грошових сум суд проводить зустрічне зарахування таких сум та стягує різницю між ними на користь сторони, якій присуджено більшу грошову суму.
На підставі викладеного, судом першої інстанції правомірно проведено у даній справі в частині стягнутих сум зарахування грошових вимог по первісному та зустрічному позовах та стягнути з Приватного акціонерного товариства “Національна енергетична компанія “Укренерго” на користь Акціонерного товариства “ДТЕК Західенерго” заборгованість у загальному розмірі 117  088  816,29 грн, що складає різницю між розміром задоволених позовних вимог за зустрічним позовом та розміром задоволених позовних вимог за первісним позовом.
Апелянт також висловив свої заперечення з приводу стягнення витрат на правничу допомогу. 
З матеріалів справи вбачається, що суд першої інстанції, з урахуванням предмету та підстав позовних вимог, оцінюючи фактичні витрати відповідача за первісним позовом (позивача за зустрічним позовом) , з урахуванням всіх аспектів і складності справи, беручи до уваги, зокрема, викладені позивачем за первісним позовом заперечення проти розміру витрат на оплату послуг адвоката та клопотання про їх зменшення,  керуючись приписами ст.ст.126,129ГПК України, оцінивши відповідність обсягу роботи адвоката з представництва інтересів відповідача за первісним позовом (позивача за зустрічним позовом) розміру гонорару, предмет спору, обсяг доказів, пов`язаність витрат з розглядом справи; обґрунтованість та пропорційність розміру витрат до предмета спору, складність справи, розумну необхідність відповідних судових витрат для даної справи, дії сторін щодо досудового вирішення спору та щодо врегулювання спору мирним шляхом; дійшов висновку, що розмір заявлених відповідачем за первісним позовом витрат на правову (правничу) допомогу у сумі 100000,00 грн. не відповідає критерію реальності адвокатських витрат (встановлення їхньої дійсності та необхідності) та критерію розумності їхнього розміру, такі витрати не мають характеру необхідних і неспіврозмірні із виконаною роботою у суді першої інстанції, отже їх розмір є необґрунтованим. 
Відтак, оцінивши докази на підтвердження понесених витрат, виходячи з вищенаведених критеріїв та обставин даної справи, суд, керуючись статтями 126, 129 ГПК України, колегія суддів дійшла висновку, що витрати відповідача за первісним позовом на професійну правничу допомогу, які пов`язані з розглядом цієї справи у суді першої інстанції  у сумі 50 000,00 грн, правомірно стягнуті судом першої інстанції.
Приписами ст. 13 ГПК України визначено, що судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом. Дана норма кореспондується зі ст. 46 ГПК України, в якій закріплено, що сторони користуються рівними процесуальними правами.
Відповідно до ч. 1 ст. 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.
Обов`язок із доказування слід розуміти як закріплену в процесуальному та матеріальному законодавстві міру належної поведінки особи, що бере участь у судовому процесі, із збирання та надання доказів для підтвердження свого суб`єктивного права, що має за мету усунення невизначеності, яка виникає в правовідносинах у разі неможливості достовірно з`ясувати обставини, які мають значення для справи.
Згідно зі статтею 79 ГПК України наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування. Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.
Відповідно до ч. 1, 2 ст. 86 ГПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.
Аналізуючи питання обсягу дослідження доводів скаржника та їх відображення у судовому рішенні, питання вичерпності висновків суду, суд апеляційної інстанції виходить з того, що Європейським судом з прав людини у рішенні Суду у справі «Трофимчук проти України» № 4241/03 від 28.10.2010 зазначено, що хоча пункт 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, це не може розумітись як вимога детально відповідати на кожен довід сторін.
У відповідності до ст. 276 ГПК України, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.
Враховуючи викладене, суд апеляційної інстанції дійшов висновку про те, що доводи апеляційної скарги не спростовують висновок місцевого господарського суду, тому підстав для її задоволення не має, оскаржуване рішення ухвалено з додержанням норм матеріального та процесуального права.
Судові витрати.
У зв`язку з залишенням апеляційної скарги без задоволення, апеляційний господарський суд на підставі ст. 129 ГПК України дійшов до висновку про покладення на апелянта витрат по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги.
Керуючись ст.ст. 86, 129, 236, 254, 269, 270, 275, 276, 281, 282 ГПК України, Західний апеляційний господарський суд, -
ПОСТАНОВИВ:
1. Апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства “Національна енергетична компанія “Укренерго” залишити без задоволення.
2. Рішення Господарського суду Львівської області від 20.09.2023  у справі №914/1122/23 залишити без змін.
3. Судовий збір за розгляд справи в апеляційному порядку покласти на апелянта.
4. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.
5. Порядок та строки оскарження постанов апеляційного господарського суду до суду касаційної інстанції визначені ст. 287-289 ГПК України.
Повний текст постанови виготовлено та підписано 14.12.2023.
Веб-адреса судового рішення в Єдиному державному реєстрі судових рішень: http//reyestr.court.gov.ua.
Головуючий суддя                                                                      Плотніцький Б.Д.

Судді                                                                                          Кравчук Н.М. 

                                                                                           Скрипчук О.С.