ВОСЬМИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 листопада 2023 року	Львів	Справа № 380/7521/23 пров. № А/857/14728/23	

Восьмий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:
судді-доповідача:                                                  Гінди О.М.,
суддів:                                                                      Гудима Л.Я., Ніколіна В.В.,
за участю секретаря судових засідань –                     Хомича О.Р.,  
розглянувши у судовому засіданні апеляційну скаргу Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг на рішення Львівського окружного адміністративного суду від 24 липня 2023 року (головуючий суддя: Грень Н.М. місце ухвалення - м. Львів) у справі за адміністративним позовом Акціонерного товариства «Оператор газорозподільчої системи «Львівгаз» до   Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг  про визнання протиправними і скасування постанови та розпорядження, –

встановив:

Акціонерне товариство «Оператор газорозподільчої системи «Львівгаз», 12.04.2023 звернулося до суду з позовом, в якому просило визнати протиправними та скасувати:
- постанову Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 24.01.2023 № 126 «Про накладення штрафу на АТ «ЛЬВІВГАЗ» за порушення вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу та здійснення заходів державного регулювання»;
- розпорядження Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг «Про усунення порушень АТ «ЛЬВІВГАЗ» № 21-р від 24.01.2023.
Обґрунтовує позов тим, що відповідачем проводилась позапланова перевірка щодо дотримання ним вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу. За результатами перевірки, відповідачем складено акт проведення планового заходу державного нагляду (контролю) щодо дотримання суб`єктом господарювання вимог законодавства у нафтогазовій сфері та ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу від 29 грудня 2022 року № 376. Вказує, що Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг за результатами розгляду акта, прийнято постанову, якою на Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» накладено штраф в розмірі 850 000 грн.
Вважає, що постанова від 24.01.2023 № 126 та розпорядження № 21-р від 24.01.2023 Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг є протиправними та такими, що підлягають скасуванню.
Рішенням Львівського окружного адміністративного суду від 24 липня 2023 року позов задоволено частково.
Визнано протиправною та скасовано постанову Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 24.01.2023 № 126 «Про накладення штрафу на АТ «ЛЬВІВГАЗ» за порушення вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу та здійснення заходів державного регулювання».
Визнано протиправним та скасовано розпорядження Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 24.01.2023 № 21-р “Про усунення порушень АТ «ЛЬВІВГАЗ» в частині зобов`язання АТ «Львівгаз» усунути порушення  підпункту 27 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині здійснення розрахунків із оператором газотранспортної системи за надані послуги транспортування у строки та на умовах, визначених договорами транспортування природного газу.
У задоволенні решти позовних вимог відмовлено.
Із цим рішенням суду першої інстанції не погодився відповідач та оскаржив в апеляційному порядку. Вважає його таким, що прийняте з порушенням норм матеріального та процесуального права, а тому просить скасувати та прийняти судове рішення, яким у задоволенні позову відмовити повністю.
Обґрунтовуючи апеляційні вимоги апелянт покликається на те, що законодавством передбачено чіткі вимоги яких має дотримуватися ліцензіат при здійсненні своєї ліцензованої діяльності з розподілу газу, однак наявність заборгованості АТ «Львівгаз» перед оператором газотранспортної системи свідчить про порушення вимог п. п. 27 п. 2.2 глави 2 Ліцензійних умов в частині здійснення розрахунків із оператором газотранспортної системи за надані послуги у строки та на умовах, визначених договором транспортування природного газу.
Представник відповідача Оберишин В.З. у судовому засіданні просив апеляційну скаргу задовольнити.
Представник позивача у судове засідання не з`явився, хоча належним чином був повідомлений про дату, час та місце розгляду справи, його участь в судовому засіданні обов`язковою не визнавалась. Відповідно до ч. 2 ст. 313 КАС України його неявка не перешкоджає апеляційному розгляду справи.
Заслухавши суддю-доповідача, пояснення представника відповідача, перевіривши законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, суд апеляційної інстанції вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, з таких мотивів.
Судом першої інстанції встановлено, що відповідно до Плану здійснення заходів державного контролю суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, на 2022 рік, затвердженого постановою НКРЕКП від 17 листопада 2021 року № 2222 (у редакції постанови НКРЕКП від 09 вересня 2022 року № 1116), та посвідчення на проведення планової перевірки від 22 листопада 2022 року № 402, у період з 02.12.2022 по 29.12.2022 Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг проводилась позапланова перевірка щодо дотримання ним вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу.
За результатами перевірки, відповідачем було складено акт проведення планового заходу державного нагляду (контролю) щодо дотримання суб`єктом господарювання вимог законодавства у нафтогазовій сфері та ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу № 376 від 29.12.2022.
За результатами проведеної перевірки, відповідачем виявлені та зафіксовані в акті перевірки порушення вимог законодавства.
Позивачем подано пояснення та заперечення від 01.04.2023 № 790-Сл-237-0123до акт перевірки.
Відповідачем, у результаті розгляду 24.01.2023 на засіданні, яке проводилось у формі відкритого слухання, акта, складеного за результатами проведення планової перевірки дотримання суб`єктом господарювання вимог законодавства та Ліцензійних умов з розподілу природного газу № 376 від 29.12.2022, установлено, що Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» порушило вимоги законодавства та Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з розподілу природного газу.
Оскаржуваною постановою від 24.01.2023 № 126, на позивача накладено штраф у розмірі 850 000 гривень за порушення вимог законодавства та Ліцензійних умов, а саме:
Розпорядженням Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг «Про усунення порушень АТ «Львівгаз» № 21-р від 24.01.2023 зобов`язано позивача усунути порушення вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу, затверджених постановою НКРЕКП від 24 січня 2023 року № 126.
Вважаючи постанову від 24.01.2023 № 126 та розпорядження № 21-р від 24.01.2023 Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг протиправними, позивач звернувся з цим позовом до суду.
Задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції виходив з того, що в процесі розгляду справи, офіційно з`ясувавши усі обставини справи, суд не знайшов підтверджень порушення позивачем підпункту 27 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу, затверджені постановою НКРЕКП від 16 лютого 2017 року № 201. 
Крім цього, суд першої інстанції дійшов висновку за необхідне скасувати розпорядження в частині зобов`язання АТ «Львівгаз» усунути порушення підпункту 27 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині здійснення розрахунків із оператором газотранспортної системи за надані послуги транспортування у строки та на умовах, визначених договорами транспортування природного газу, оскільки постанова Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 24.01.2023 № 126, в частині зазначення порушення Акціонерним товариством «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» підпункту 27 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов є протиправною, а розпорядження є похідним від цієї постанови.
З огляду на викладене, суд апеляційної інстанції вважає за необхідне зазначити наступне.
Частиною 1 ст. 308 КАС України передбачено, що суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.
Оскільки, позивачем не оскаржується в апеляційному порядку судове рішення суду першої інстанції в частині вимог, які не задоволено судом першої інстанції, а тому, предметом розгляду в суді апеляційної інстанції, у відповідності до вимог ч. 1 ст. 308 КАС України, є законність і обґрунтованість судового рішення у частині, в якій позов задоволено.
Тобто предметом апеляційного перегляду є застосування відповідачем штрафної санкції за порушення позивачем підпункту 27 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу та здійснення заходів державного регулювання.
Так, Закон України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» від 22 вересня 2016 року № 1540-VIII (далі Закон № 1540-VIII) визначає правовий статус Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, її завдання, функції, повноваження та порядок їх здійснення.
Відповідно до ст. 1 Закону № 1540-VIII,   Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі Регулятор), є постійно діючим незалежним державним колегіальним органом, метою діяльності якого є державне регулювання, моніторинг та контроль за діяльністю суб`єктів господарювання у сферах енергетики та комунальних послуг.
Згідно з ч. 1 ст. 3 Закону № 1540-VIII, регулятор здійснює державне регулювання з метою досягнення балансу інтересів споживачів, суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, і держави, забезпечення енергетичної безпеки, європейської інтеграції ринків електричної енергії та природного газу України.
Регулятор здійснює державне регулювання шляхом державного контролю та застосування заходів впливу (п. 4 ч. 2 ст. 3 Закону № 1540-VIII).
Статтею 14 Закону № 1540-VIII встановлено, що основною формою роботи Регулятора як колегіального органу є засідання. Порядок організації роботи Регулятора, зокрема проведення його засідань, визначається регламентом, що затверджується Регулятором, та підлягає оприлюдненню на його офіційному веб-сайті. Засідання Регулятора проводяться у формі відкритих слухань. На відкритих слуханнях розглядаються всі питання, розгляд яких належить до повноважень Регулятора, крім питань, що містять таємну інформацію.
Регулятор на своїх засіданнях, зокрема, розглядає справи щодо видачі ліцензій та дотримання суб`єктами господарювання ліцензійних умов, а також щодо застосування санкцій за порушення ліцензійних умов та законодавства з питань державного регулювання діяльності суб`єктів природних монополій та суміжних ринків.
Рішення Регулятора оформлюються постановами, крім рішень щодо усунення порушень, виявлених під час здійснення контролю, які оформлюються розпорядженнями. Рішення Регулятора підписуються Головою. Рішення Регулятора є обов`язковими до виконання суб`єктами господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг.
Відповідно до п. 1, 11, 12 ч. 1 ст. 17 Закону № 1540-VIII для ефективного виконання завдань державного регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг Регулятор: приймає обов`язкові до виконання рішення з питань, що належать до його компетенції; контролює додержання ліцензіатами законодавства у відповідній сфері регулювання і ліцензійних умов провадження господарської діяльності та вживає заходів до запобігання порушенням ліцензійних умов; розглядає справи про порушення ліцензійних умов, а також справи про адміністративні правопорушення і за результатами розгляду приймає рішення про застосування санкцій, накладення адміністративних стягнень у випадках, передбачених законом, приймає у межах своєї компетенції рішення про направлення до відповідних державних органів матеріалів про виявлені факти порушення законодавства.
Статтею 19 Закону № 1540-VIII встановлено, що регулятор здійснює державний контроль за дотриманням суб`єктами господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, законодавства у відповідних сферах та ліцензійних умов шляхом проведення планових та позапланових виїзних, а також невиїзних перевірок відповідно до затверджених ним порядків контролю. Перевірка проводиться на підставі рішення Регулятора. Для проведення перевірки створюється комісія з перевірки, що складається не менш як із трьох представників центрального апарату або територіальних органів Регулятора.
Відповідно до ч. 2 ст. 22 Закону №1540-VIII за порушення законодавства у сферах енергетики та комунальних послуг до суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у відповідній сфері, Регулятор може застосовувати санкції у вигляді:1) застереження та/або попередження про необхідність усунення порушень; 2) накладення штрафу; 3) зупинення дії ліцензії; 4) анулювання ліцензії.
У разі виявлення порушень законодавства у сферах енергетики та комунальних послуг Регулятор розглядає питання відповідальності суб`єкта господарювання, його посадових осіб на своєму засіданні та приймає рішення про застосування до суб`єкта господарювання санкцій та/або застосування адміністративного стягнення до посадової особи такого суб`єкта господарювання. При застосуванні санкцій Регулятор має дотримуватися принципів пропорційності порушення і покарання та ефективності санкцій, які мають стримуючий вплив (ч. 3 ст. 22 Закону № 1540-VIII).
Відповідно до ч. 4 ст. 22 Закону № 1540-VIII регулятор застосовує штрафні санкції до суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, у розмірах, встановлених цим Законом, законами України «Про ринок електричної енергії», «Про природні монополії», «Про питну воду та питне водопостачання», «Про ринок природного газу", 
«Про теплопостачання».
Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 59 Закону України «Про ринок природного газу» 09.04.2015 № 329-VIII до правопорушень на ринку природного газу віднесено, зокрема, порушення ліцензіатами відповідних ліцензійних умов провадження господарської діяльності.
Згідно з п. 5 ч. 4 ст. 59 цього Закону, у разі скоєння правопорушення на ринку природного газу, приймає у межах своїх повноважень рішення про накладення штрафів на суб`єктів ринку природного газу (крім споживачів) у таких розмірах: від 3000 до 50000 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян (станом на час виникнення спірних правовідносин - від 51 000 грн до 850 000 грн. - на суб`єктів господарювання, що провадять господарську діяльність на ринку природного газу, що підлягає ліцензуванню: за порушення ліцензійних умов провадження відповідного виду господарської діяльності на ринку природного газу, що підлягає ліцензуванню.
Аналіз наведених вище правових норм надає суду апеляційної інстанції підстави для висновку, що метою здійснення діяльності НКРЕКП є досягнення балансу інтересів споживачів, суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, і держави, забезпечення енергетичної безпеки. У свою чергу, державний контроль Регулятором здійснюється зокрема шляхом проведення відповідних перевірок за результатом яких складаються акти. 
Крім цього, до повноважень НКРЕКП відноситься здійснення контролю, зокрема, щодо додержання ліцензіатами вимог ліцензійних вимог, у тому числі і Ліцензійних умов щодо здійснення господарської діяльності з розподілу природного газу з дотриманням вимог Закону України «Про ринок природного газу», чинних Кодексу газорозподільних систем та у разі встановлення порушень ліцензіатами вимог таких ліцензійних умов має право притягнути порушників до відповідальності шляхом накладення штрафу.
Судом апеляційної інстанції встановлено, що зі змісту оскаржуваної постанови НКРЕКП від 24.01.2023 № 126 вбачається, що на підставі акта перевірки від 29.12.2022 № 376   на позивача накладено штраф у розмірі 850 000,00 грн. Зокрема, за порушення підпункту 27 пункту 2.2 глави 2  Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу та здійснення заходів державного регулювання у частині здійснення розрахунків із оператором газотранспортної системи за надалі послуги транспортування у строки та на умовах, визначених договорами транспортування природного газу.
Постановою НКРЕКП від 16 лютого 2017 року № 201, відповідно до статті 7 Закону України «Про природні монополії», статей 6 та 7 Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності», статті 9 Закону України «Про ринок природного газу» та статті 17 Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг», затверджено Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з постачання природного газу, зокрема, щодо розподілу природного газу (далі - Ліцензійні умови).
Так, відповідно до підпункту 27 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов, при провадженні ліцензованої діяльності ліцензіат повинен дотримуватися таких організаційних вимог, зокрема, здійснювати розрахунки із оператором газотранспортної системи за надані послуги транспортування у строки та на умовах, визначених договором транспортування природного газу.
Постановою НКРЕКП в 22.12.2021 № 2759 «Про встановлення тарифу на послуги розподілу природного газу для АТ «ЛЬВІВГАЗ» позивачу затверджено тариф на послуги розподілу природного газу у розмірі 1,69 грн за 1 м куб на місяць (без урахування ПДВ), а також структуру тарифу на послуги розподілу природного газу згідно з додатком.
Судом апеляційної інстанції встановлено, що згідно акта перевірки від 29 грудня 2022 року № 376 (а. с. 70 том 1), вартість газу на нормативні та виробничо-технологічні втрати/витрати природного газу на власні потреби скоригована на фактичний обсяг 715 881,68 тис. грн. При цьому фактично позивачем для здійснення тарифної діяльності використано природного газу на суму 1 156 677,24 тис грн.
Тобто, заборгованість АТ «Львівгаз» перед ТОВ «Оператор ГТС України» виникла у зв`язку із перевищенням фактичної вартості послуг з розподілу природного газу над тарифною виручкою, передбаченою тарифом на розподіл природного газу, встановленим НКРЕКП.
Відповідно до ст. 1 Закону України «Про заходи, спрямовані на подолання кризових явищ та забезпечення фінансової стабільності на ринку природного газу» від 14 липня 2021 року № 1639-IX (далі - Закон № 1639-IX) заборгованість (грошові зобов`язання) суб`єктів ринку природного газу, що підлягає (підлягають) врегулюванню відповідно до цього Закону включає, зокрема: 
заборгованість постачальників природного газу, у тому числі підтверджена судовими рішеннями, які набрали законної сили, за договорами про надання послуг з транспортування природного газу перед особою, що здійснює функції оператора газотранспортної системи з 01 січня 2020 року, не сплачена станом на розрахункову дату;
заборгованість операторів газорозподільних систем, у тому числі підтверджена судовими рішеннями, які набрали законної сили, за договорами про надання послуг з транспортування природного газу перед особою, що здійснювала функції оператора газотранспортної системи до 31 грудня 2019 року включно, не сплачена станом на розрахункову дату;
заборгованість операторів газорозподільних систем, у тому числі підтверджена судовими рішеннями, які набрали законної сили, та/або реструктуризована, за договорами з транспортування природного газу, укладеними з особою, що здійснює функції оператора газотранспортної системи з 01 січня 2020 року, яка виникла з 1 січня 2020 року по 28 лютого 2022 року включно.
Згідно з ч. 1 ст. 3 Закону № 1639-IX для участі у процедурі врегулювання заборгованості (грошових зобов`язань) суб`єкти ринку природного газу включаються до Реєстру, який веде Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг.
Суд апеляційної інстанції звертає увагу, що постановою НКРЕКП від 01 листопада 2022 року № 1375 «Про включення АТ «ЛЬВІВГАЗ» до Реєстру підприємств, які беруть участь у процедурі врегулювання заборгованості суб`єктів ринку природного газу», позивача АТ «Львівгаз» включено до цього Реєстру.
Цю постанову опубліковано на офіційному веб-сайті Регулятора 02.11.2022.
Отже, за встановлених обставин, у контексті наведених вимог законодавства, яким врегульовані спірні правовідносини, суд апеляційної інстанції погоджується з висновком суду першої інстанції, що оскільки зазначена в акті перевірки заборгованість виникла не з вини АТ «Львівгаз» та у зв`язку із тим, що така заборгованість підлягає врегулюванню відповідно до Закону № 1639-IX, а тому оскаржувана постанова НКРЕКП від 24.01.2023 № 126 є протиправною та підлягає скасуванню.
Стосовно покликання представника відповідача у судовому засіданні в суді апеляційної інстанції, що заборгованість, яка виникла у АТ «Львівгаз» перед ТОВ «Оператор ГТС України» не підлягає врегулюванню відповідно до Закону № 1639-IX, оскільки цей Закон не містить відповідного порядку такого врегулювання, то суд апеляційної інстанції вважає такі безпідставними. Оскільки, відсутність відповідно порядку не може бути підставою для застосування до позивача відповідальності за порушення вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу.
Щодо  визнання протиправним та скасування розпорядження НКРЕКП від 24.01.2023 № 21-р в частині зобов`язання АТ «Львівгаз» усунути порушення підпункту 27 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов щодо здійснення розрахунків із оператором газотранспортної системи за надані послуги транспортування у строки та на умовах, визначених договорами транспортування природного газу, то суд апеляційної інстанції також погоджується з висновком суду першої інстанції, що таке розпорядження підлягає скасуванню в цій частині. Оскільки, скасування розпорядження є похідною вимогою від цієї оскаржуваної постанови № 126 від 24.01.2023.
Таким чином, апеляційна скарга Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг не спростовує правильність доводів, яким мотивовано судове рішення, зводиться по суті до переоцінки проаналізованих судом доказів та не дає підстав вважати висновки суду першої інстанції помилковими.
З огляду на викладене, суд апеляційної інстанції вважає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального права, тому відповідно до ст. 316 КАС України, апеляційну скаргу необхідно залишити без задоволення, рішення суду без змін.
Відповідно до ст. 139 КАС України, судові витрати розподілу не підлягають.
Керуючись ст. ст.  310, 315, 316, 321, 322, 325, 328 КАС України, суд – 

постановив:

апеляційну скаргу Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг залишити без задоволення, а рішення Львівського окружного адміністративного суду від 24 липня 2023 року у справі № 380/7521/23 – без змін.
Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку, шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Головуючий суддя	 	О. М. Гінда 	
судді	 	Л. Я. Гудим 	
 	 	В. В. Ніколін  	
У зв`язку з перебуванням судді Гудима Л.Я. у відрядженні з 25.11.2023 по 02.12.2023, повний текст судового рішення складено та підписано 04.12.2023.