ШОСТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД	
Справа №320/22923/23                                                            Суддя (судді) першої інстанції: Панова Г. В.

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10 липня 2023 року                                                                      м. Київ
Шостий апеляційний адміністративний суд у складі:
головуючого - судді                                                                      Ключковича В.Ю.,
суддів                                                                                          Беспалова О.О.,
                                                                                                    Грибан І.О.,
за участю 
секретаря судового засідання                                                            Кузьмука Б.І.,
представника позивача                                                            Лебедєвої А.М.,
представника відповідача                                                            Ніколаєвої В.М.,
розглянувши у відкритому засіданні апеляційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю «Трейд Граніт Інвест» та Міністерства оборони України на рішення Київського окружного адміністративного суду від 06 липня 2023 року у справі за адміністративним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Трейд Граніт Інвест» до Міністерства оборони України про визнання протиправним та скасування рішення, зобов`язання вчинити певні дії, -
В С Т А Н О В И В :

ТОВ «Трейд Граніт Інвест» звернулося до Київського окружного адміністративного суду з позовом до Міністерства оборони України, в якому просило суд:
визнати протиправним та скасувати рішення Міністерства оборони України щодо відхилення пропозиції ТОВ «Трейд Граніт Інвест», яке оформлене протоколом № 2/33/6 від 03.07.2023 за процедурою закупівлі продуктів харчування та сушених продуктів різних (15890000-3) (продукти харчування (комплект продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік), що оголошена за ідентифікатором № UA-2023-06-16-013329-а;
зобов`язати Міністерство оборони України прийняти рішення про визнання ТОВ «Трейд Граніт Інвест» переможцем та оприлюднити намір укласти договір за процедурою закупівлі продуктів харчування та сушених продуктів різних (15890000-3) (продукти харчування (комплект продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік), що оголошена за ідентифікатором № UA-2023-06-16-013329-а.
Рішенням Київського окружного адміністративного суду від 06.07.2023 позов задоволено частково:
визнано протиправним та скасовано рішення Міністерства оборони України щодо відхилення пропозиції ТОВ «Трейд Граніт Інвест», яке оформлене протоколом № 2/33/6 від 03.07.2023 за процедурою закупівлі продуктів харчування та сушених продуктів різних (15890000-3) (продукти харчування (комплект продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік), що оголошена за ідентифікатором № UA-2023-06-16-013329-а;
зобов`язано Міністерство оборони України повторно розглянути пропозицію ТОВ «Трейд Граніт Інвест» за процедурою закупівлі продуктів харчування та сушених продуктів різних (15890000-3) (продукти харчування (комплект продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік), що оголошена за ідентифікатором № UA-2023-06-16-013329-a та прийняти рішення за результатами розгляду;
у задоволенні іншої частини позовних вимог відмовлено.
Не погоджуючись із вказаним рішенням, позивач подав апеляційну скаргу, з підстав порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, в якій просить скасувати рішення Київського окружного адміністративного суду від 06.07.2023 та задовольнити позовні вимоги в повному обсязі.
Позивач не погоджується з ухваленим рішенням в частині відмови у задоволенні позовної вимоги щодо зобов`язання Міністерства оборони України прийняти рішення про визнання ТОВ «ТРЕЙД ГРАНІТ ІНВЕСТ» переможцем та оприлюднити намір укласти договір за процедурою закупівлі продуктів харчування та сушених продуктів різних (15890000-3) (продукти харчування (комплект продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік), що оголошена за ідентифікатором № UA-2023-06-16- 013329-а; а також в частині зобов`язання Міністерства оборони розглянути пропозицію ТОВ «ТРЕЙД ГРАНІТ ШВЕСТ» за процедурою закупівлі продуктів харчування та сушених продуктів різних (15890000-3) (продукти харчування (комплект продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік), що оголошена за ідентифікатором № UA-2023-06-16-013329-а, що стало підставою для звернення до Шостого апеляційного адміністративного суду з апеляційною скаргою.
Обґрунтовуючи позовну заяву, ТОВ «ТРЕЙД ГРАНІТ ІНВЕСТ» посилалось на те, що ним виконані всі умови Оголошення, визначені п. 9 та п. 12.3, тож його пропозиція відповідає умовам Оголошення, а отже рішення Замовника щодо відхилення пропозиції ТОВ «ТРЕЙД ГРАНІТ ІНВЕСТ» з цих підстав підлягає скасуванню. У даній частині позовні вимоги задоволено та рішення Замовника скасовано.
Однак, судом першої інстанції відмовлено у задоволенні позову в частині зобов`язання Замовника визнати позивача переможцем та оприлюднити повідомлення про намір укласти договір, а натомість ухвалено рішення про зобов`язання Замовника розглянути пропозицію ТОВ «ТРЕЙД ГРАНІТ ІНВЕСТ».
На думку позивача, рішення в цій частині не відповідає приписам ст. 14 Закону України «Про публічні закупівлі». Так, відповідно до приписів п. 12 ст. 14 Закону України «Про публічні закупівлі», за результатами оцінки та розгляду пропозиції замовник визначає переможця. Тобто, якщо пропозиція учасника, яка визнана найбільш економічно вигідною та відповідає умовам Оголошення, то наступним кроком Замовника є визначення переможцем та оприлюднення повідомлення про намір укласти договір. При цьому Замовник не наділений правом відхилити пропозицію учасника, пропозиція якого відповідає умовам Оголошення та визнана найбільш економічно вигідною з будь-яких підстав, визначених на власний розсуд, тобто Закон України «Про публічні закупівлі» не наділяє Замовника у даному випадку дискреційними повноваженнями. Тож, у даному випадку, вимога про зобов`язання Замовника визначити позивача переможцем та оприлюднити повідомлення про намір є похідною вимогою від визнання рішення Замовника протиправним та підлягала задоволенню.
Ухвалами Шостого апеляційного адміністративного суду від 07.07.2023 відкрито апеляційне провадження у даній справі та призначено її до судового розгляду на 10.07.2023. Встановлено строк до 10.07.2023 10:00 год, протягом якого учасники справи можуть подати відзив на апеляційну скаргу разом з доказами його надсилання (надання) іншим учасникам справи та заперечення проти заяв і клопотань, якщо такі містяться в апеляційній скарзі.
Не погоджуючись із вказаним рішенням, відповідач 07.07.2023 подав апеляційну скаргу, з підстав порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, в якій просить скасувати рішення Київського окружного адміністративного суду від 06.07.2023 та відмовити в задоволенні позовних вимог в повному обсязі.
Відповідач зазначає, що за результатами розгляду колегіальним органом Замовника пропозиції першого учасника - ФОП ОСОБА_1 , таку було відхилено відповідно до п. 2 ч. 13 ст. 14 Закону України «Про публічні закупівлі», оскільки у складі пропозицій не завантажено документи, що вимагались Оголошенням та не надано забезпечення пропозиції учасника.
Наступна пропозиція, яка підлягала розгляду за результатами ранжування електронною системою закупівель була пропозиція позивача. За результатами розгляду завантажених позивачем документів на відповідність вимогам Замовника зазначеним у Оголошенні прийнято рішення, оформлене протоколом засідання колегіального органу № 2/33/6 від 03.07.2023 щодо відхилення пропозиції відповідно до п. 1 ч. 13 ст. 14 Закону України «Про публічні закупівлі». Відповідно до Протоколу засідання колегіального органу Міноборони з питань оборонних закупівель № 2/33/6 від 03.07.2023 зазначено, що: відповідно до вимог п. 1 частини 13 ст. 14 Закону України «Про публічні закупівлі», відхилити пропозицію ТОВ «ТРЕЙД ГРАНІТ ІНВЕСТ» на закупівлю продуктів харчування та сушених продуктів різних (15890000-3) (продуктів харчування (комплектів продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік, у зв`язку із тим що пропозиція учасника не відповідає умовам, визначеним в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі, та вимогам до предмета закупівлі.
У складі пропозиції ТОВ «ТРЕЙД ГРАНІТ ІНВЕСТ»:
не надано оригіналу/копії банківської ліцензії про надання банківських послуг, виданої банку. Умовами оголошення вимагалося внесення учасником забезпечення пропозиції у формі електронної банківської гарантії. Разом з гарантією надаються: сканований оригінал/копія банківської ліцензії про надання банківських послуг, виданої банку (копія даного документа повинна бути завірена банком) та сканований оригінал/копія документа про повноваження особи, котра підписує банківську гарантію (копія даного документа повинна бути завірена банком);
у п. 1 форми «Цінова пропозиція» зазначено: Розмір сплати податку (податок на додану вартість або єдиний податок) у відсотках: єдиний податок 2% або податок на додану вартість 20%. ТОВ «ТРЕИД ГРАНІТ ІНВЕСТ» у складі пропозиції надано цінову пропозицію та розцінений Каталог продуктів харчування з врахуванням 20% ПДВ. Однак, надано довідку № 21/06-5 від 21.06.2023 в якій зазначено, що ТОВ «ТРЕИД ГРАНІТ ІНВЕСТ» перейшло на спрощену систему оподаткування 12.05.2022, а відповідно до цього на період дії воєнного, надзвичайного стану є платником єдиного податку третьої групи за ставкою 2% та надано підтверджуючі документи, а саме Витяг № 71982 з реєстру платників єдиного податку станом на 01.06.2023. Тобто, при розрахунку ціни ТОВ «ТРЕЙД ГРАНІТ ІНВЕСТ» було збільшено ціну на 20%, що суперечить системі оподаткування на якій знаходиться на момент подання пропозиції.
Так, на сторінці офіційного Інтернет-представництва Національного банку України, підрозділ «Нагляд» - Опція «Ліцензування банків»; підопція «Банківські ліцензії»; по назві банку - Публічне акціонерне товариство «МТБ Банк» зазначена інформація не узгоджується з інфромацією зазначеною у Витязі з Державного реєстру банків завантаженого позивачем, зокрема щодо дати запису в ДРБ (05.11.1993), а у інформації зазначеній на офіційному сайті Національного банку України зазначена дата 05.08.2021. Крім того, за інформацією розміщеною на офіційному сайті Національного банку України і розділі «ліцензії» зазначено «номер бланку» 00219. Враховуючи, що номер бланку проставляється саме на документі (бланк - є документом суворої звітності), можна дійти висновку, що у ПАТ «МТД банку» є в наявності ліцензія в паперовому вигляді, копію, якої учасник мав надати у складі пропозиції. Зазначене твердження також підтверджується довідкою, долученою позивачем до матеріалів справи, виданої Національним банком України ПАТ «МТБ Банк» 16.08.2021 № 27- 001075403, відповідно до якої направляється банку витяг з ДРБ про право банку на здійснення банківської діяльності.
Крім того, відповідно до інформації зазначеної у розділі 15 Оголошення зазначено, що документи, що не передбачені законодавством для учасників - юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осі б-підприємців, не подаються ними у складі пропозиції. Для обґрунтування відсутності в учасника такого документа, йому необхідно надати скановану довідку у довільній формі з викладенням обставин. Проте учасником не надано довідку у довільній формі з викладенням обставин, щодо не можливості виконати вимоги Замовника, зазначені в Оголошенні.
На думку відповідача, судом першої інстанції не надано належної оцінки зазначеним документам, не повністю дослідженої їх та як наслідок зроблено неправильний висновок про відсутність у позивача можливості виконати вимоги Замовника зазначені у Оголошенні, а саме надати сканований оригінал/копія банківської ліцензії про надання банківських послуг, виданої банку (копія даного документа повинна бути завірена банком)
Щодо зазначення у Ціновій пропозиції позивача податку на додану вартість у той час, коли учасник не є платником ПДВ, а знаходиться на спрощеній системі оподаткування та є платником єдиного податку третьої групи за ставкою 2%
У розділі 15 Оголошення зазначено, що Цінова пропозиції учасника - це загальна вартість товару (комплектів) з ПДВ (без ПДВ - у разі коли суб`єкт господарювання звільнений від сплати ПДВ згідно чинного законодавства України) відповідно до «Технічних вимог».
Разом з тим, відповідно до підпунту 8 п. 12.3 Оголошення, зазначено, що учасником надається у складі пропозиції Сканований оригінал/копія витягу з реєстру платників ПДВ - у разі сплати учасником ПДВ або сканований оригінал або копія витягу з реєстру платників єдиного податку - у разі сплати учасником єдиного податку. У разі, якщо Учасник не є платником податку на додану вартість та платником єдиного податку, тоді він повинен подати скановану довідку у довільній формі з посиланням на конкретні статті законодавства України про те, що відповідно до законодавства України не передбачено наявність у нього зазначених витягів.
На виконання зазначеної вимоги Учасником у складі пропозиції надано довідку № 21/06-5 від 21.06.2023 в якій зазначено, що ТОВ «ТРЕЙД ГРАНІТ ІНВЕСТ» взято на облік платників податків 03.02.2022 на загальній системі оподаткування (номер взяття на облік платників податків 265022033619) та зареєстроване платником ПДВ, дата реєстрації 01.03.2022.
Проте позивач відповідно до Закону України від 15.03.20252 «Про внесення змін до Податкового кодексу України та інших законодавчих актів України щодо дії норм на період дії воєнного стану» перейшов на спрощену систему оподаткування з 12.05.2022, є платником єдиного податку третьої групи за ставкою 2% на період дії воєнного, надзвичайного стану, тобто із звільненням від податку на прибуток, ПДВ та інших платежів.
Таким чином, позивач будучи платником єдиного податку вказав та розрахував Цінову пропозицію (вартість товару, що підлягає постачанню) з урахування ПДВ, тобто безпідставно збільшив Загальну вартість товару - на 20 % (ПДВ) що суперечить положенням Податкового кодексу України.
Відповідач заперечує проти висновків суду першої інстанції, щодо з моменту скасування спеціальної групи оподаткування зі ставкою 2% єдиного податку позивача він автоматично стає платником ПДВ, оскільки вважає їх необґрунтованими, та такими, що не узгоджуються з нормами діючого законодавства, крім того,пропозиція позивачем надаватись 27.06.2023, тобто до прийняття відповідних законодавчих змін.
Також, відповідач вважає, що у разі набуття чинності нормативно-правовим актом, яким врегульовано зміну ставок податків і зборів та/або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування зазначена обставини може бути підставою для внесення зміни до істотних умов договору.
10.07.2023 до Шостого апеляційного адміністративного суду від відповідача надійшов відзив на апеляційну скаргу позивача, в якому відповідач просить відмовити у задоволені апеляційної скарги ТОВ «Трейд Граніт Інвест», поданої на рішення Київського окружного адміністративного суду від 06.07.2023 у справі № 320/22923/23, а оскаржуване рішення суду першої інстанції щодо відмови у задоволені частини адміністративного позову залишити без змін.
Так, відповідач не погоджується з твердженнями та доводами позивача, зазначеними у апеляційній скарзі та вважає що судом першої інстанції досліджено матеріали справи та зроблено вірні та законні висновки в частині відмови у задоволені позовних вимог щодо визнання позивача переможцем спрощеної закупівлі. Оскільки, за результатами аналізу положень зокрема Кодексу адміністративного судочинства України, суди мають право перевіряти лише правомірність дій державної влади, але доцільність її рішень не підпадає під судову перевірку.
Враховуючи вищезазначене, Міноборони України наполягає на тому, що судом першої інстанції при прийняття рішення про відмову у задоволені позовних вимог позивача в частині зобов`язання Міноборони України визнати переможцем ТОВ «Трейд Граніт Інвест» та зобов`язати Міноборони України оприлюднити намір про визначення переможця зроблено вірні висновки, що прийняття рішення відповідачем у спірних правовідносинах ґрунтуються на дискреційних повноваженнях.
10.07.2023 в судовому засіданні, позивач подав відзив на апеляційну скаргу відповідача, в якому просить відмовити в задоволенні його апеляційної скарги.
Щодо не завірення Витягу з ДРБ печаткою банку, позивач зазначає, що відповідно до п. 9.1. Оголошення, банківська ліцензія надасться в оригіналі або в копії (копія має бути завірена банком). В складі пропозиції позивача Витяг з ДРБ наданий в оригіналі.
Також, замовник у Витязі з протоколу № 2/33/6 визначив, що пропозиція ТОВ «ТРЕЙД ГРАНІТ ІНВЕСТ» не відповідає умовам Оголошення, оскільки не надано оригіналу/копії банківської ліцензії про надання банківських послуг, виданої банку. Умовами оголошення вимагалося внесення учасником забезпечення пропозиції у формі електронної банківської гарантії. Разом з гарантією надаються: сканований оригінал копія банківської ліцензії про надання банківських послуг, виданої банку (копія даного документа повинна бути завірена банком) та сканований оригінал/копія документа про повноваження особи, котра підписує банківську гарантію (копія даного документа повинна бути завірена банком).
Тобто, приймаючи рішення про невідповідність пропозиції ТОВ «ТРЕЙД ГРАНІТ ІНВЕСТ» Замовник визначив, що Учасником саме не надано оригіналу/копії банківської ліцензії.
Позивач звертає увагу, що в ході розгляду справи, стосовно правомірності надання Витягу з Державного реєстру банків від 16.08.2021 № ДБР-000018, відповідач змінив свою думку стосовно документів, долучених до пропозиції позивача та став стверджувати про те, що зазначена у Витязі інформація не відповідає інформації яка міститься на офіційному сайті Національного банку України» в розділі «Банківські ліцензії», зокрема щодо дати запису в ДРБ.
Втім, предметом позову є правомірність рішення Замовника, що оформлене Витягом з протоколу № 2/33/6. а вказане рішення було прийнято саме з тих підстав, що Учасник, на думку Замовника, не надав оригіналу/копії банківської ліцензії про надання банківських послуг, про що Замовник вказав у оскаржуваному рішенні (Витязі з протоколу). При цьому, рішення Замовника не було обґрунтоване жодними іншими аргументами, як наслідок, з врахуванням того, що предметом оскарження є саме конкретно визначене рішення Замовника, обґрунтування цього рішення в судовому засіданні якими-небудь іншими підставами, які не були зазначену у цьому рішенні, є таким, що виходить за межі розгляду справи
Крім того, дата вказана у Витягу з ДРБ - 05.11.1993 - це дата внесення (а не запису) до ДРБ відомостей про первинну реєстрацію банківської установи.
Щодо зазначеними ПДВ у ціновій пропозиції, позивач вказує, що Учасник повинен зазначити у пропозиції ціну за одиницю товару (комплекту) без ПДВ та з ПДВ, а також загальну вартість без ПДВ та загальну вартість з ПДВ (з двома десятковими знаками без округлення).
Форма «Цінова пропозиція» Додатку № 1 до Оголошення передбачає заповнення таких даних: загальна вартість товару без ПДВ- х; крім того ПДВ-Х: Загальна вартість товару з ПДВ- х.
Отже, умови пункту 12.4 Оголошення та форми «Цінової пропозиції» Додатку № 1 до Оголошення містили вимогу щодо зазначення ціни пропозиції без ПДВ. окремо ПДВ та з ПДВ. тобто форма «Цінова пропозиція» повинна бути заповнена з обов`язковим зазначенням ПДВ (в будь-якому випадку).
Оголошення та форма «Цінова пропозиція» не містить будь-яких умов, роз`яснень, застережень щодо заповнення форми, у випадках якщо Учасник має пільгу із сплати ПДВ на тимчасових умовах.
Враховуючи тимчасовий термін дії режиму єдиного податку за ставкою 2 % для ТОВ «ТРЕЙД ГРАНІТ ІНВЕСТ», та зважаючи на вимогу Додатку 1 «форма «цінова пропозиція» до Оголошення про проведення спрощеної процедури закупівлі щодо зазначення розміру сплати податку (податку на додану вартість або єдиного податку) у відсотках. ТОВ «ТРЕЙД ГРАНІТ ІНВЕСТ» як учасником процедури була надана цінова пропозиція, у якій зазначено, що розмір сплати податку учасника становить: єдиний податок - 2 % або податок на додану вартість - 20 %. У свою чергу позивач зазначив у пропозиції ціну за одиницю товару (комплекту) без податку на додану вартість (надалі - ПДВ) та з ПДВ, а також загальну вартість без ПДВ. крім того ПДВ та загальну вартість з ГІДВ (з двома десятковими знаками без округлення), тобто виконав умови Оголошення саме так. як того вимагав Учасник, тобто Позивач правомірно включив в склад цінової пропозиції розмір податку на додану вартість, оскільки є платником ПДВ та свого статусу не змінював, та матиме обов`язок щодо сплати податку на додану вартість з моменту скасування спеціальної групи оподаткування зі ставкою 2 % єдиного податку.
В судове засідання, призначене на 10.07.2023 з`явились представниці позивача та відповідача. Представниця позивача підтримала апеляційну скаргу ТОВ «Трейд Граніт Інвест», в задоволенні апеляційної скарги відповідача просила відмовити. Представниця відповідача підтримала апеляційну скаргу Міністерства оборони України, в задоволенні апеляційної скарги позивача просила відмовити. Учасниці справи надали пояснення по суті спору, задали питання одна одній,Ю надали додаткові пояснення, виступили у судових дебатах.
Керуючись частинами 1 та 2 ст. 308 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАС України) суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.
Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.
Як вбачається з матеріалів справи, Міністерством оборони України прийнято рішення щодо проведення спрощених закупівель за предметом закупівлі продуктів харчування та сушених продуктів різних (15890000-3) (продукти харчування (комплект продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік), що оголошена за ідентифікатором № UA-2023-06-16-013329-a (далі по тексту - Процедура закупівлі).
Протоколом засідання колегіального органу Міністерства оборони України від 16.06.2023 № 2/33/1 затверджено оголошення про проведення спрощеної закупівлі Продукти харчування та сушені продукти різні (15890000-3) (продукти харчування (комплект продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік».
На веб-сайті «Prozorro» 16.06.2023 розміщено Оголошення про проведення спрощених закупівель «Продукти харчування та сушені продукти різні (15890000-3) (продукти харчування (комплект продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування і штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік)» ідентифікатор закупівлі: UA-2023-06-16-013329-а (далі - Оголошення).
Згідно із пунктом 6 Оголошення дата і час закінчення періоду подання пропозицій: 27.06.2023 о 18:00.
Відповідно до п. 8 Оголошення перелік критеріїв та методика оцінки пропозиції із зазначенням питомої ваги критеріїв: єдиним критерієм оцінки пропозиції є - ціна.
Приписами пункту 9.1 Оголошення обумовлено, що замовником вимагається внесення учасником забезпечення пропозиції у формі:
електронної банківської гарантії - яка повинна бути оформлена відповідно до вимог постанови Правління Національного банку України від 15.12.2004 № 639. Містити інформацію про зобов`язанням банку у разі виникнення обставин, передбачених пунктом 9.7 цього розділу, відшкодувати на рахунок Міністерства оборони України кошти у сумі забезпечення пропозиції, визначених у пункті 9.3 цього розділу та обов`язково повинно бути накладено КЕП уповноваженої особи банку.
Разом з гарантією надаються: сканований оригінал/копія банківської ліцензії про надання банківських послуг, виданої банку (копія даного документа повинна бути завірена банком) та сканований оригінал/копія документа про повноваження особи, котра підписує банківську гарантію (копія даного документа повинна бути завірена банком). Якщо в документі про повноваження особи, котра підписує банківську гарантію містяться умови щодо обмеження повноважень вказаної особи з приводу видачі, підписання банківських гарантій, учасник повинен надати скановану копію документа банку (копія даного документа повинна бути завірена банком), що підтверджує правомірність підписання банківської гарантії.
Також, пунктом 12.4 Оголошення визначено, що учасник торгів, пропозиція якого визнана електронною системою закупівель найбільш економічно вигідною, у строк, що не перевищує одного робочого дня повинен надати державному замовнику документи, шляхом завантаження до документів пропозиції в електронному вигляді (формат PDF або JPG) через електронну систему закупівель скановану заповнену форму "Цінова пропозиція" (додаток 1) із визначенням початкової ціни пропозиції та ціни за результатами аукціону (ураховуючи зменшення). При цьому, загальна вартість закупівлі товару не повинна відрізнятися від пропозиції, поданої під час аукціону. Учасник повинен зазначити у пропозиції ціну за одиницю товару (комплекту) без податку на додану вартість (надалі - ПДВ) та з ПДВ, а також загальну вартість без ПДВ. Крім того ПДВ та загальну вартість з ПДВ (з двома десятковими знаками без округлення). Разом із ціновою пропозицією надається розцінений Каталог продуктів харчування (додаток до проекту договору 14.1) з ціною по кожному найменуванні харчового продукту, яка не повинна перевищувати граничні ціни зазначені в додатку № 3 до Оголошення "Граничні ціни до Каталогу продукт» харчування".
У розділі 15 «Інша інформація залежно від предмета закупівлі» Оголошенні зазначено, що учасник визначає ціни на товар, який він пропонує поставити за Договором, за умовах DDP - Інкотермс у редакції 2020 року, а саме: Учасник визначає ціну продуктів харчуванні та сушених продуктів різних (продукти харчування (каталог продуктів харчування) за каталог» продуктів харчування для особового складу військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах), з урахуванням вартості харчових продуктів, що підлягають постачанню, а також з урахуванням усіх своїх витрат, податків і зборів, що сплачуються або мають бути сплачені, а також усіх видів послуг, включаючи витрати на транспортування, з урахуванням вартості вантажних робіт.
Учасник повинен розрахувати та зазначити у пропозиціях:
ціну продуктів харчування (одного комплекту каталогу продуктів харчування) без податку на додану вартість (далі - ПДВ) та з ПДВ (з двома десятковими знаками без округлення);
розцінений Каталог продуктів харчування (додаток до проекту договору 14.1) з ціною по кожному найменуванні харчового продукту, яка не повинна перевищувати граничні ціни зазначені в додатку № 3 до Оголошення Граничні ціни до Каталогу продуктів харчування;
Ціна пропозиції учасника - це загальна вартість товару (комплектів) з ПДВ (без ІІДВ - у разі коли суб`єкт господарювання звільнений від сплати ПДВ згідно чинного законодавства України і відповідно до "Технічних вимог".
Розмір мінімального кроку пониження ціни під час електронного аукціону визначено один відсоток від загальної очікуваної вартості предмета закупівлі.
До ціни пропозиції не включаються будь-які витрати, понесені учасником у процесі здійснення спрощеної закупівлі та укладення договору про закупівлю.
Витрати учасника, пов`язані з підготовкою та поданням пропозиції, не відшкодовуються (в тому числі й у разі відміни торгів чи визнання торгів такими, що не відбулися).
Також, пунктом 15 Оголошення передбачено, що замовник відхиляє пропозицію учаснику в участі у спрощеній закупівлі в разі, якщо:
пропозиція учасника не відповідає умовам, визначеним в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі, та вимогам до предмета закупівлі;
учасник не надав забезпечення пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником;
учасник, який визначений переможцем спрощеної закупівлі, відмовився від укладення договору про закупівлю;
якщо учасник протягом одного року до дати оприлюднення оголошення про проведення спрощеної закупівлі відмовився від підписання договору про закупівлю більше двох разів із замовником, який проводить таку спрощену закупівлю.
Згідно з Реєстром отриманих тендерних пропозицій/пропозицій UA-2023-06-16- 013329-а для участі у спрощеній закупівлі UA-2023-06-16-013329-а подали тендерні пропозиції учасники: ФОП ОСОБА_1 , ТОВ «Трейд Граніт Інвест», ТОВ «Арвін Про», ТОВ «Торгова компанія «Агропродпром-Сервіс», ТОВ «Трейд Лайне Рітейл», ТОВ «Дніпро Мілк Груп», ТОВ «Охтирка Мясопродукт».
Згідно із пунктом 7 Оголошення розмір мінімального кроку пониження ціни під час електронного аукціону у відсотках або грошових одиницях (не менше 1 відсотка очікуваної вартості товару, роботи, послуги) та формула, що буде застосовуватися при проведенні електронного аукціону для визначення показників інших критеріїв оцінки (у разі їх обрання державним замовником): 1 відсоток очікуваної вартості товару.
Відповідно до протоколу розкриття тендерних пропозицій UA-2023-06-16-013329-a, розкрито тендерні пропозиції ФОП ОСОБА_1 , яким запропоновано ціну 853   290 837, 18 грн; ТОВ «Трейд Граніт Інвест», яким запропоновано ціну 855 131 809, 86 грн; ТОВ «Арвін Про», яким запропоновано ціну 893 792 236, 14 грн.
Відповідно до Витягу з протоколу засідання колегіального органу Міністерства оборони України з питань оборонних закупівель - комісії Міністерства оборони України з питань оборонних закупівель за напрямком тилового забезпечення щодо розгляду пропозиції учасників спрощеної Процедури закупівлі від 28.06.2023 № 2/33/5 відповідно до вимог пункту 14 Закону України «Про публічні закупівлі» відхилено пропозицію фізичної особи-підприємець ОСОБА_1 у зв`язку з тим, що учасник не надав забезпечення пропозиції.
Згідно відомостей Витягу з протоколу засідання колегіального органу Міністерства оборони України з питань оборонних закупівель - комісії Міністерства оборони України з питань оборонних закупівель за напрямком тилового забезпечення щодо розгляду пропозиції учасників спрощеної Процедури закупівлі від 03.07.2023 № 2/33/6 відповідно до вимог п. 1 частини 13 ст. 14 Закону України "Про публічні закупівлі" відхилено пропозицію ТОВ «Трейд Граніт Інвест» на закупівлю продуктів харчування та сушених продуктів різних (15890000-3) (продуктів харчування (комплектів продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин (установ) та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік. у зв`язку із тим що пропозиція учасника не відповідає умовам, визначеним в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі, та вимогам до предмета закупівлі.
У складі пропозиції ТОВ «Трейд Граніт Інвест»:
не надано оригіналу/копії банківської ліцензії про надання банківських послуг, виданої банку. Умовами оголошення вимагалося внесення учасником забезпечення пропозиції у формі електронної банківської гарантії. Разом з гарантією надаються: сканований оригінал/копія банківської ліцензії про надання банківських послуг, виданої банку (копія даного документа повинна бути завірена банком) та сканований оригінал/копія документа про повноваження особи, котра підписує банківську гарантію (копія даного документа повинна бути завірена банком);
у п. 1 форми «Цінова пропозиція» зазначено: Розмір сплати податку (податок на додану вартість або єдиний податок) у відсотках: єдиний податок 2% або податок на додану вартість 20%. ТОВ «Трейд Граніт Інвест» у складі пропозиції надано цінову пропозицію та розцінений Каталог продуктів харчування з врахуванням 20% ПДВ. Однак, надано довідку № 21/06-5 від 21.06.2023 в якій зазначено, що ТОВ «Трейд Граніт Інвест» перейшло на спрощену систему оподаткування 12.05.2022, а відповідно до цього на період дії воєнного, надзвичайного стану є платником єдиного податку третьої групи за ставкою 2% та надано підтверджуючі документи, а саме Витяг № 71982 з реєстру платників єдиного податку станом на 01.06.2023. Тобто, при розрахунку ціни ТОВ «Трейд Граніт Інвест» було збільшено ціну на 20%, що суперечить системі оподаткування на якій він знаходиться на момент подання пропозиції.
Вважаючи свої права порушеними, а вказане рішення відповідача протиправним, позивач звернувся з даним позовом до суду.
Задовольняючи позовні вимоги в частині, суд першої інстанції прийшов до висновку, що наданий ТОВ «Трейд Граніт Інвест» у складі пропозиції Витяг з Державного реєстру банків від 16.08.2021 № ДРБ -000018, за своєю суттю і змістом повністю відповідає як вимогам чинного законодавства, так і умовам Оголошення та підтверджує наявність чинної банківської ліцензії у Публічного акціонерного товариства «МТБ БАНК», що свідчить про те, що у замовника не було правових підстав для висновку про невідповідність у цій частині пропозиції учасника. Також, цінова пропозиція надана ТОВ «Трейд Граніт Інвест», вказана у Формі «Цінова пропозиція» відповідає умовам п. 12.4. Оголошення, а саме: учасник повинен зазначити у пропозиції ціну за одиницю товару (комплекту) без податку на додану вартість (надалі - ПДВ) та з ПДВ, а також загальну вартість без ПДВ, крім того ПДВ та загальну вартість з ПДВ (з двома десятковими знаками без округлення), а ТОВ «Трейд Граніт Інвест» правомірно включив в склад цінової пропозиції розмір податку на додану вартість, оскільки є платником ПДВ та свого статусу не змінював, та матиме обов`язок щодо сплати податку на додану вартість з моменту скасування спеціальної групи оподаткування зі ставкою 2 % єдиного податку.
Щодо вимоги позивача про зобов`язання Міністерства оборони України прийняти рішення про визнання ТОВ «Трейд Граніт Інвест» переможцем та оприлюднити намір укласти договір за процедурою закупівлі № UA - 2023-06-16-013329-а суд першої інстанції виходив з того, що прийняття рішення відповідачем у спірних правовідносинах ґрунтуються на дискреційних повноваженнях, отже вказана вимога позивача є необґрунтованою та такою що не підлягає задоволенню.
Переглядаючи справу за наявними у ній доказами, перевіряючи законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, колегія суддів зазначає про таке.
Частиною 2 статті 19 Конституції України передбачено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Загальні правові засади планування, порядок формування обсягів та особливостей здійснення закупівель товарів, робіт і послуг оборонного призначення для забезпечення потреб сектору безпеки і оборони, а також інших товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб безпеки і оборони, а також порядок здійснення державного і демократичного цивільного контролю у сфері оборонних закупівель визначає Закон України «Про оборонні закупівлі» від 17.07.2020 № 808-IX (далі - Закон № 808-IX).
Відповідно до частин 1 та 2 ст. 2 Закону № 808-IX цей Закон застосовується за умови, що:
вартість предмета закупівлі для товарів і послуг оборонного призначення, інших товарів і послуг для гарантованого забезпечення потреб безпеки і оборони дорівнює або перевищує 200 тисяч гривень, для робіт оборонного призначення та робіт для гарантованого забезпечення потреб безпеки і оборони - 1,5 мільйона гривень, до визначених цим Законом державних замовників, які здійснюють оборонні закупівлі;
закупівля товарів, робіт і послуг оборонного призначення містить відомості, що становлять державну таємницю, а також у разі закупівлі товарів, робіт і послуг оборонного призначення за закритими закупівлями незалежно від вартості такої закупівлі.
Закупівля товарів, робіт і послуг здійснюється державними замовниками відповідно до Закону України "Про публічні закупівлі" з урахуванням особливостей, встановлених цим Законом.
На виконання ч. 1 ст. 3 Закону № 808-IX оборонні закупівлі здійснюються на основі таких принципів:
своєчасність та відповідність прийнятим рішенням щодо захисту національних інтересів України, забезпечення потреб безпеки і оборони;
послідовність прийняття та виконання рішень щодо розроблення, закупівлі товарів, робіт і послуг оборонного призначення, систематичність їх виконання;
конкурентність;
ефективність використання коштів, результативність;
відкритість та прозорість (крім відомостей, що становлять державну таємницю і розголошення яких може завдати шкоди національній безпеці);
запобігання корупції, зловживанням та дискримінації;
цілісність, узгодженість, системність планування та фінансування оборонних закупівель, урахування пріоритетів і обмежень, встановлених державними програмами у сферах національної безпеки і оборони.
Відповідно до частин 1, 4-6 ст. 16 Закону № 808-IX придбання державними замовниками товарів, робіт і послуг може здійснюватися шляхом застосування однієї з таких закупівель:
1) закрита закупівля:
переговори;
поетапні переговори;
2) торги з обмеженою участю;
3) спрощені торги із застосуванням електронної системи закупівель.
Спрощені торги із застосуванням електронної системи закупівель здійснюються державним замовником у порядку та на умовах, визначених розділом I, статтею 23 розділу II і розділом III цього Закону.
Торги з обмеженою участю, спрощені торги із застосуванням електронної системи закупівель здійснюються державним замовником шляхом використання електронної системи закупівель.
Оборонні закупівлі на період дії правового режиму воєнного стану здійснюються державним замовником у порядку та на умовах, визначених розділом IV цього Закону.
За приписами ч. 1 ст. 17 Закону № 808-IX державний замовник обирає один або декілька серед таких критеріїв оцінки пропозицій учасників процедур закупівель:
1) ціна;
2) ціна разом з іншими критеріями оцінки (питома вага ціни у складі критерію не може бути нижчою 60 відсотків), зокрема:
умови оплати;
строк виконання;
рівень забезпечення життєвого циклу (гарантійне та сервісне обслуговування, утилізація тощо);
локалізація виробництва (питома вага цього критерію не може бути нижчою 25 відсотків);
3) вартість життєвого циклу.
Стаття 24 Закону № 808-IX визначає, що спрощені торги із застосуванням електронної системи закупівель - це процедура, що застосовується державним замовником під час дії особливого періоду в Україні або у період введення надзвичайного стану, або у період проведення антитерористичної операції, або у період здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, у разі якщо відомості про закупівлю товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб безпеки і оборони не становлять державної таємниці.
Спрощені торги із застосуванням електронної системи закупівель здійснюються у порядку, передбаченому для проведення відкритих торгів Законом України "Про публічні закупівлі", з урахуванням особливостей, встановлених статтею 23 та розділами I, III цього Закону. 
Стаття 25 Закону № 808-IX визначає особливості проведення спрощених торгів із застосуванням електронної системи закупівлі, зокрема:
У разі прийняття державним замовником рішення про проведення спрощених торгів із застосуванням електронної системи закупівель відбір учасників здійснюється у порядку, визначеному цим Законом.
Оголошення про проведення відбору розміщується державним замовником в електронній системі закупівель протягом одного робочого дня після прийняття рішення про закупівлю.
Період для подання цінових пропозицій визначається державним замовником та не може становити менше шести робочих днів з дати розміщення оголошення про проведення відбору на офіційному веб-сайті уповноваженого органу з питань закупівель.
В оголошенні про проведення відбору обов`язково зазначаються:
1) найменування державного замовника, його код ЄДРПОУ, юридична та фактична адреса, електронна адреса;
2) найменування предмета закупівлі, код відповідно до державного класифікатора, що діє на день проведення закупівлі;
3) технічні, якісні та кількісні характеристики і вимоги до предмета закупівлі з урахуванням вимог пункту 3 частини другої статті 22 Закону України "Про публічні закупівлі";
4) очікувана вартість предмета закупівлі із зазначенням інформації про включення до очікуваної вартості податку на додану вартість;
5) кількість товару та місце його поставки, місце, в якому мають бути виконані роботи чи надані послуги, їх обсяг, строки поставки товарів, виконання робіт, надання послуг;
6) дата і час закінчення періоду подання цінових пропозицій;
7) розмір мінімального кроку пониження ціни під час електронного аукціону у відсотках або грошових одиницях (не менше 1 відсотка очікуваної вартості товару, роботи, послуги) та формула, що буде застосовуватися при проведенні електронного аукціону для визначення показників інших критеріїв оцінки (у разі їх обрання державним замовником);
8) перелік критеріїв та методика оцінки цінової пропозиції із зазначенням питомої ваги критеріїв;
9) розмір, строк, вид та умови повернення чи неповернення забезпечення цінової пропозиції (у разі якщо державний замовник вимагає його надання);
10) розмір, строк, вид та умови надання, умови повернення чи неповернення забезпечення виконання договору про закупівлю (у разі якщо державний замовник вимагає його надання);
11) прізвище, ім`я та по батькові, посада однієї чи кількох посадових осіб державного замовника, уповноважених здійснювати зв`язок з учасниками відбору;
12) один або декілька кваліфікаційних критеріїв до учасників відбору відповідно до статті 16 Закону України "Про публічні закупівлі" та до частини другої статті 22 цього Закону (за наявності), вимоги, встановлені статтею 17 Закону України "Про публічні закупівлі", та інформація про спосіб підтвердження відповідності учасників відбору визначеним критеріям і вимогам згідно із законодавством;
13) у разі закупівлі робіт - інформація відповідно до вимог пункту 17 частини другої статті 22 Закону України "Про публічні закупівлі";
14) необхідність надання одиниці товару (на вимогу державного замовника);
15) інша необхідна інформація залежно від предмета закупівлі.
Одночасно з розміщенням оголошення про проведення відбору державний замовник також оприлюднює проект договору про закупівлю.
Технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі і кваліфікаційні критерії до учасників відбору не можуть містити дискримінаційних умов та зменшувати рівень конкуренції.
Оголошення про проведення відбору обов`язково додатково оприлюднюється в електронній системі закупівель англійською мовою, якщо очікувана вартість закупівлі перевищує суму:
для товарів і послуг - 500 тисяч гривень;
для робіт - 5 мільйонів гривень.
Обов`язковому опублікуванню підлягають відомості, передбачені пунктами 2, 4, 5 і 6 частини третьої цієї статті.
Державний замовник має право оприлюднити додатково англійською мовою інші відомості, передбачені частиною третьою цієї статті.
Державний замовник може обрати один або декілька критеріїв оцінки, визначених статтею 17 цього Закону.
У разі обрання державним замовником критеріїв оцінки, передбачених частиною сьомою цієї статті, ціна розраховується електронною системою закупівель з урахуванням показників таких критеріїв оцінки за математичною формулою, наведеною в оголошенні про проведення відбору.
Учасник відбору має право не пізніше ніж за три робочі дні до закінчення строку подання цінових пропозицій звернутися через електронну систему закупівель до державного замовника за роз`ясненнями щодо технічних, якісних та кількісних характеристик предмета закупівлі та/або щодо кваліфікаційних критеріїв до учасників відбору, та/або з вимогою про усунення порушення під час проведення закупівлі.
Державний замовник повинен протягом двох робочих днів з дня надходження такого звернення надати відповідь на нього в електронній системі закупівель.
У разі несвоєчасного надання або ненадання державним замовником відповіді на звернення строк подання цінових пропозицій продовжується в електронній системі закупівель таким чином, щоб з моменту надання відповіді до закінчення строку подання цінових пропозицій залишалося не менше трьох робочих днів.
Державний замовник може внести зміни до технічних, якісних та кількісних характеристик предмета закупівлі та/або проекту договору, та/або кваліфікаційних критеріїв до учасників відбору лише в період подання цінових пропозицій, який продовжується в електронній системі закупівель таким чином, щоб з моменту внесення змін до закінчення періоду подання цінових пропозицій залишалося не менше трьох робочих днів.
Цінова пропозиція подається учасником відбору в електронному вигляді шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, де зазначається інформація про ціну або ціну з іншими критеріями оцінки (у разі обрання державним замовником інших критеріїв).
Одночасно з ціновою пропозицією учасник відбору надає державному замовнику забезпечення цінової пропозиції у вигляді гарантії або грошових коштів (депозиту) в розмірі, що не перевищує 0,5 відсотка очікуваної вартості закупівлі робіт та 3 відсотки очікуваної вартості закупівлі товарів чи послуг, якщо таке забезпечення вимагалося в оголошенні про проведення відбору.
Інформація від учасника відбору про його відповідність кваліфікаційним вимогам, вимогам, визначеним статтею 17 Закону України "Про публічні закупівлі", включаючи інформацію про кінцевих бенефіціарних власників юридичної особи (крім громадських формувань, адвокатських об`єднань, торгово-промислових палат, об`єднань співвласників багатоквартирних будинків, релігійних організацій, державних органів, органів місцевого самоврядування, їх асоціацій, державних та комунальних підприємств, установ, організацій), а також про відповідність товару, роботи чи послуги технічним, якісним та кількісним характеристикам предмета закупівлі, зазначеним в оголошенні про проведення відбору, завантажується ним в електронну систему закупівель самостійно. У разі відсутності в юридичної особи кінцевого бенефіціарного власника, у тому числі кінцевого бенефіціарного власника її засновника, якщо засновник - юридична особа, вноситься відмітка про причину його відсутності.
Забезпечення цінової пропозиції не повертається учаснику відбору виключно у разі:
1) відмови учасника відбору, який став переможцем спрощених торгів, від укладення договору про закупівлю у визначений державним замовником строк;
2) ненадання учасником відбору документів, що підтверджують відсутність підстав, передбачених статтею 17 Закону України "Про публічні закупівлі";
3) ненадання переможцем спрощених торгів забезпечення виконання договору про закупівлю у визначені державним замовником строки після отримання повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, якщо надання такого забезпечення вимагалося в оголошенні про проведення відбору.
Електронна система закупівель автоматично призначає час і дату проведення аукціону.
Ранжування всіх поданих учасниками відбору цін/приведених цін здійснюється в електронній системі закупівель автоматично, від найвищої запропонованої ціни/приведеної ціни до найнижчої, та оприлюднюється автоматично під час аукціону.
Під час проведення аукціону розкривається лише інформація про ціни/приведені ціни, запропоновані учасниками відбору, та їхні позиції в рейтинговій таблиці. Інформація про учасників відбору автоматично оприлюднюється електронною системою закупівель одразу після завершення аукціону.
Ціна, подана учасником відбору за результатами відбору, є остаточною. Учасник відбору, цінова пропозиція якого визнана електронною системою закупівель найбільш економічно вигідною, може зменшити її лише після оприлюднення протоколу про недоліки.
Державний замовник протягом трьох робочих днів з дня завершення аукціону розглядає цінову пропозицію учасника відбору, визнану електронною системою закупівель найбільш економічно вигідною, та інші документи і протягом одного робочого дня оприлюднює протокол з недоліками, виявленими під час розгляду цінової пропозиції.
За результатами розгляду цінових пропозицій у порядку, визначеному цією частиною, за умови відсутності будь-яких недоліків, державний замовник приймає рішення про намір укласти договір про закупівлю та оприлюднює його протягом одного робочого дня після прийняття рішення.
Переможець торгів у строк, що не перевищує трьох робочих днів з дати оприлюднення на офіційному веб-сайті уповноваженого органу з питань закупівель рішення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати державному замовнику документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктами 2, 3, 5, 6 і 8 частини першої статті 17 Закону України "Про публічні закупівлі".
Згідно ст. 26 Закону № 808-IX підстави для відхилення цінових пропозицій
1. Державний замовник відхиляє цінову пропозицію у разі, якщо:
1) учасник відбору:
не усунув недоліки у поданих ним документах протягом 24 годин з моменту його ознайомлення з такими недоліками в електронній системі закупівель;
не відповідає кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, визначеним державним замовником відповідно до статті 22 цього Закону;
не надав забезпечення цінової пропозиції (якщо надання забезпечення вимагалося державним замовником в оголошенні про проведення відбору);
протягом одного року до дати оприлюднення оголошення про проведення спрощеної закупівлі більше двох разів не підписав або відмовився від підписання договору про закупівлю (у тому числі через неукладення договору учасником) із державним замовником, який проводить таку спрощену закупівлю;
не виконав умови (умов) договору щодо якості та/або строку поставки товарів, виконання робіт, надання послуг - більше одного разу.
Замовник може прийняти рішення про відмову учаснику в участі у процедурі закупівлі та може відхилити тендерну пропозицію учасника в разі, якщо учасник процедури закупівлі не виконав свої зобов`язання за раніше укладеним договором про закупівлю з цим самим замовником, що призвело до його дострокового розірвання, і було застосовано санкції у вигляді штрафів та/або відшкодування збитків - протягом трьох років з дати дострокового розірвання такого договору.
Учасник процедури закупівлі, що перебуває в обставинах, зазначених у частині другій цієї статті, може надати підтвердження вжиття заходів для доведення своєї надійності, незважаючи на наявність відповідної підстави для відмови в участі у процедурі закупівлі. Для цього учасник (суб`єкт господарювання) повинен довести, що він сплатив або зобов`язався сплатити відповідні зобов`язання та відшкодування завданих збитків.
Якщо замовник вважає таке підтвердження достатнім, учаснику не може бути відмовлено в участі в процедурі закупівлі;
2) переможець:
не підписав або відмовився від підписання договору про закупівлю за поданою ним ціною/приведеною ціною за результатами проведеного аукціону;
не підписав або відмовився від підписання договору про закупівлю у визначений державним замовником строк;
не надав документів, що підтверджують відсутність підстав, передбачених   статтею 17 Закону України "Про публічні закупівлі".
У разі виявлення державним замовником невідповідності документів учасника відбору встановленим вимогам або відсутності будь-якого із документів учасник відбору може усунути недоліки в документах (крім випадку відсутності забезпечення цінової пропозиції) шляхом прикріплення уточнених або нових документів в електронній системі закупівель протягом 24 годин з моменту повідомлення учасника відбору про виявлені недоліки.
Рішення державного замовника стосовно учасника відбору, який вчинив порушення, зазначені в абзацах шостому і сьомому пункту 1 частини першої цієї статті, оприлюднюється у день виявлення порушення на офіційному веб-сайті державного замовника.
У такому рішенні зазначаються:
1) найменування суб`єкта господарювання - учасника відбору, його код ЄДРПОУ, місцезнаходження;
2) вид, дата та кількість порушень;
3) документ, що підтверджує порушення;
4) унікальний номер проведення аукціону в електронній системі закупівель.
З дня оприлюднення такого рішення державного замовника учасник вважається таким, що вчинив відповідне порушення, передбачене абзацами шостим і сьомим пункту 1 частини першої цієї статті.
Інформація про відхилення цінової пропозиції учасника відбору із зазначенням підстави оприлюднюється в електронній системі закупівель.
У разі відхилення цінової пропозиції учасника відбору, який запропонував найнижчу ціну/приведену ціну, розглядається наступна цінова пропозиція з найнижчою ціною/приведеною ціною.
Як вказує, відповідач, спірна закупівля проведена ним на підставі ст. 14 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII (далі - Закон № 922-VIII), згідно якої, спрощена закупівля проводиться замовником із застосуванням електронного аукціону відповідно до статті 30 цього Закону.
Спрощена закупівля складається з таких послідовних етапів:
1) оприлюднення оголошення про проведення спрощеної закупівлі;
2) уточнення інформації, зазначеної замовником в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі;
3) подання пропозицій учасниками;
4) проведення електронного аукціону відповідно до статті 30 цього Закону;
5) розгляд на відповідність умовам, визначеним в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі та вимогам до предмета закупівлі, пропозиції учасника;
6) визначення переможця спрощеної закупівлі та укладення договору про закупівлю;
7) розміщення звіту про результати проведення закупівлі відповідно до статті 19 цього Закону.
В оголошенні про проведення спрощеної закупівлі, що оприлюднюється замовником відповідно до статті 10 цього Закону, обов`язково зазначаються:
1) найменування, місцезнаходження та ідентифікаційний код замовника в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, його категорія;
2) назва предмета закупівлі із зазначенням коду за Єдиним закупівельним словником (у разі поділу на лоти такі відомості повинні зазначатися стосовно кожного лота) та назви відповідних класифікаторів предмета закупівлі і частин предмета закупівлі (лотів) (за наявності);
3) інформація про технічні, якісні та інші характеристики предмета закупівлі;
4) кількість та місце поставки товарів або обсяг і місце виконання робіт чи надання послуг;
5) строк поставки товарів, виконання робіт, надання послуг;
6) умови оплати;
7) очікувана вартість предмета закупівлі;
8) період уточнення інформації про закупівлю (не менше трьох робочих днів з дня оприлюднення оголошення про проведення спрощеної закупівлі в електронній системі закупівель);
9) кінцевий строк подання пропозицій (строк для подання пропозицій не може бути менше ніж два робочі дні з дня закінчення періоду уточнення інформації про закупівлю);
10) перелік критеріїв та методика оцінки пропозицій із зазначенням питомої ваги критеріїв;
11) розмір та умови надання забезпечення пропозицій учасників (якщо замовник вимагає його надати);
12) розмір та умови надання забезпечення виконання договору про закупівлю (якщо замовник вимагає його надати);
13) розмір мінімального кроку пониження ціни під час електронного аукціону в межах від 0,5 відсотка до 3 відсотків або в грошових одиницях очікуваної вартості закупівлі.
В оголошенні про проведення спрощеної закупівлі може зазначатися інша інформація.
Вимоги до предмета закупівлі, визначені замовником, можуть зазначатися шляхом завантаження окремих файлів до оголошення про проведення спрощеної закупівлі або в електронній формі з окремими полями в електронній системі закупівель.
У вимогах до предмета закупівлі, що містять посилання на конкретну торговельну марку чи фірму, патент, конструкцію або тип предмета закупівлі, джерело його походження або виробника, замовник може вказати, які аналоги та/або еквіваленти приймаються у пропозиціях учасників.
Оголошення про проведення спрощеної закупівлі та вимоги до предмета закупівлі не повинні містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
Замовником визначаються вимоги щодо надання забезпечення пропозиції відповідно до статті 25 цього Закону та забезпечення виконання договору про закупівлю відповідно до статті 27 цього Закону.
У період уточнення інформації учасники спрощеної закупівлі мають право звернутися до замовника через електронну систему закупівель за роз`ясненням щодо інформації, зазначеної в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі, щодо вимог до предмета закупівлі та/або звернутися до замовника з вимогою щодо усунення порушення під час проведення спрощеної закупівлі.
Усі звернення за роз`ясненнями, звернення з вимогою щодо усунення порушення автоматично оприлюднюються в електронній системі закупівель без ідентифікації особи, яка звернулася до замовника.
Замовник протягом одного робочого дня з дня їх оприлюднення зобов`язаний надати роз`яснення на звернення учасників спрощеної закупівлі, які оприлюднюються в електронній системі закупівель, та/або внести зміни до оголошення про проведення спрощеної закупівлі, та/або вимог до предмета закупівлі.
У разі внесення змін до оголошення про проведення спрощеної закупівлі строк для подання пропозицій продовжується замовником в електронній системі закупівель не менше ніж на два робочі дні.
Замовник має право з власної ініціативи внести зміни до оголошення про проведення спрощеної закупівлі та/або вимог до предмета закупівлі, але до початку строку подання пропозицій. Зміни, що вносяться замовником, розміщуються та відображаються в електронній системі закупівель у вигляді нової редакції документів.
Для проведення спрощеної закупівлі із застосуванням електронного аукціону має бути подано не менше двох пропозицій.
У разі якщо була подана одна пропозиція, електронна система закупівель після закінчення строку подання пропозицій автоматично переходить до етапу розгляду на відповідність умовам, визначеним в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі, та вимогам до предмета закупівлі пропозиції учасника.
Пропозиції подаються учасниками після закінчення строку періоду уточнення інформації, зазначеної замовником в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі, в електронному вигляді шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, де зазначається інформація про ціну та інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), шляхом завантаження необхідних документів через електронну систему закупівель, що підтверджують відповідність вимогам, визначеним замовником.
Електронна система закупівель автоматично формує та надсилає повідомлення учаснику про отримання його пропозиції із зазначенням дати та часу.
Кожен учасник має право подати лише одну пропозицію, у тому числі до визначеної в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі частини предмета закупівлі (лота).
Пропозиції учасників, подані після закінчення строку їх подання, електронною системою закупівель не приймаються.
Пропозиція учасника повинна містити підтвердження надання учасником забезпечення пропозиції, якщо таке забезпечення передбачено оголошенням про проведення спрощеної закупівлі.
Учасник має право внести зміни або відкликати свою пропозицію до закінчення строку її подання без втрати свого забезпечення пропозиції.
Такі зміни або заява про відкликання пропозиції враховуються, якщо вони отримані електронною системою закупівель до закінчення строку подання пропозицій.
Розкриття пропозицій відбувається у порядку, передбаченому абзацами першим і другим частини першої статті 28 цього Закону.
Замовник розглядає на відповідність умовам, визначеним в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі, та вимогам до предмета закупівлі пропозицію учасника, яка за результатами електронного аукціону (у разі його проведення) визначена найбільш економічно вигідною.
Строк розгляду найбільш економічно вигідної пропозиції не повинен перевищувати п`ять робочих днів з дня завершення електронного аукціону.
За результатами оцінки та розгляду пропозиції замовник визначає переможця.
Повідомлення про намір укласти договір про закупівлю замовник оприлюднює в електронній системі закупівель.
У разі відхилення найбільш економічно вигідної пропозиції відповідно до частини тринадцятої цієї статті замовник розглядає наступну пропозицію учасника, який за результатами оцінки надав наступну найбільш економічно вигідну пропозицію.
Наступна найбільш економічно вигідна пропозиція визначається електронною системою закупівель автоматично.
Замовник відхиляє пропозицію в разі, якщо:
1) пропозиція учасника не відповідає умовам, визначеним в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі, та вимогам до предмета закупівлі;
2) учасник не надав забезпечення пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником;
3) учасник, який визначений переможцем спрощеної закупівлі, відмовився від укладення договору про закупівлю;
4) якщо учасник протягом одного року до дати оприлюднення оголошення про проведення спрощеної закупівлі відмовився від підписання договору про закупівлю більше двох разів із замовником, який проводить таку спрощену закупівлю.
Інформація про відхилення пропозиції протягом одного дня з дня прийняття рішення замовником оприлюднюється в електронній системі закупівель та автоматично надсилається учаснику, пропозиція якого відхилена через електронну систему закупівель.
Учасник, пропозиція якого відхилена, може звернутися до замовника з вимогою надати додаткову аргументацію щодо причин невідповідності його пропозиції умовам, визначеним в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі, та вимогам до предмета закупівлі. Не пізніше ніж через три робочих дні з дня надходження такого звернення через електронну систему закупівель замовник зобов`язаний надати йому відповідь.
Замовник може укласти договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем спрощеної закупівлі, на наступний день після оприлюднення повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, але не пізніше ніж через 20 днів.
Договір про закупівлю укладається згідно з вимогами статті 41 цього Закону.
Звіт про результати проведення закупівлі оприлюднюється у порядку, передбаченому статтями 10 і 19 цього Закону.
Замовник відміняє спрощену закупівлю в разі:
1) відсутності подальшої потреби в закупівлі товарів, робіт і послуг;
2) неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства з питань публічних закупівель;
3) скорочення видатків на здійснення закупівлі товарів, робіт і послуг.
Спрощена закупівля автоматично відміняється електронною системою закупівель у разі:
1) відхилення всіх пропозицій згідно з частиною 13 цієї статті;
2) відсутності пропозицій учасників для участі в ній.
Спрощена закупівля може бути відмінена частково (за лотом).
Повідомлення про відміну закупівлі оприлюднюється в електронній системі закупівель:
замовником протягом одного робочого дня з дня прийняття замовником відповідного рішення;
електронною системою закупівель протягом одного робочого дня з дня автоматичної відміни спрощеної закупівлі внаслідок відхилення всіх пропозицій згідно з частиною тринадцятою цієї статті або відсутності пропозицій учасників для участі у ній.
Повідомлення про відміну закупівлі автоматично надсилається всім учасникам електронною системою закупівель в день його оприлюднення.
З метою захисту своїх прав та охоронюваних законом інтересів учасник спрощеної закупівлі може звернутися до замовника та/або до органу, що здійснює контроль над замовником, або до суду.
Рішення та дії замовника можуть бути оскаржені учасником спрощеної закупівлі у судовому порядку.
Як вказано вище, відхиляючи тендерну пропозицію учасника ТОВ «Трейд Граніт Інвест» відповідач, в оспорюваному рішенні, яке оформлене витягом з протоколу від 03.07.2023 № 2/33/6 зазначив, що пропозиція учасника не відповідає умовам, визначеним в оголошенні про проведення спрощеної закупівлі, та вимогам до предмета закупівлі.
У складі пропозиції ТОВ «Трейд Граніт Інвест»:
не надано оригіналу/копії банківської ліцензії про надання банківських послуг, виданої банку. Умовами оголошення вимагалося внесення учасником забезпечення пропозиції у формі електронної банківської гарантії. Разом з гарантією надаються: сканований оригінал/копія банківської ліцензії про надання банківських послуг, виданої банку (копія даного документа повинна бути завірена банком) та сканований оригінал/копія документа про повноваження особи, котра підписує банківську гарантію (копія даного документа повинна бути завірена банком);
у п. 1 форми «Цінова пропозиція» зазначено: Розмір сплати податку (податок на додану вартість або єдиний податок) у відсотках: єдиний податок 2% або податок на додану вартість 20%. ТОВ «Трейд Граніт Інвест» у складі пропозиції надано цінову пропозицію та розцінений Каталог продуктів харчування з врахуванням 20% ПДВ. Однак, надано довідку № 21/06-5 від 21.06.2023 в якій зазначено, що ТОВ «Трейд Граніт Інвест» перейшло на спрощену систему оподаткування 12.05.2022, а відповідно до цього на період дії воєнного, надзвичайного стану є платником єдиного податку третьої групи за ставкою 2% та надано підтверджуючі документи, а саме Витяг № 71982 з реєстру платників єдиного податку станом на 01.06.2023. Тобто, при розрахунку ціни ТОВ «Трейд Граніт Інвест» було збільшено ціну на 20%, що суперечить системі оподаткування на якій він знаходиться на момент подання пропозиції.
Щодо не надання позивачем оригіналу/копії банківської ліцензії про надання банківських послуг, виданої банку, колегія суддів зазначає наступне.
За приписами п. 9.1 Оголошення замовником вимагається внесення учасником забезпечення пропозиції у формі:
електронної банківської гарантії - яка повинна бути оформлена відповідно до вимог постанови Правління Національного банку України від 15.12.2004 № 639. містити інформацію про зобов`язанням банку у разі виникнення обставин, передбачених пунктом 9.7 цього розділу, відшкодувати на рахунок Міністерства оборони України кошти у сумі забезпечення пропозиції, визначених у пункті 9.3 цього розділу та обов`язково повинно бути накладено КЕП уповноваженої особи банку.
Разом з гарантією надаються: сканований оригінал/копія банківської ліцензії про надання банківських послуг, виданої банку (копія даного документа повинна бути завірена банком) та сканований оригінал/копія документа про повноваження особи, котра підписує банківську гарантію (копія даного документа повинна бути завірена банком).
Якщо в документі про повноваження особи, котра підписує банківську гарантію містяться умови щодо обмеження повноважень вказаної особи з приводу видачі, підписання банківських гарантій, учасник повинен надати скановану копію документа банку (копія даного документа повинна бути завірена банком), що підтверджує правомірність підписання банківської гарантії.
Як не заперечується учасниками справи, на виконання умови Оголошення щодо надання банківської ліцензії ТОВ «Трейд Граніт Інвест» було надано банківську гарантію № 0GO236102/K надану Публічним акціонерним товариством «МТБ Банк» та Витяг з Державного реєстру банків від 16.08.2021 № ДБР-000018, з якого вбачається, що ПАТ «МТБ БАНК» (ідентифікаційний код 21650966; код банку (МФО) 328168) внесено до Державного реєстру банків 05.11.1993 за реєстраційним номером у Державному реєстрі банків № 207; банк має запис у Державному реєстрі банків про право юридичної особи на здійснення банківської діяльності за № 66 та чинну банківську ліцензію.
За визначеннями, що міститься у Законі України «Про банки і банківську діяльність» від 07.12.2000 № 2121-III (далі - Закон № 2121-III) банківська ліцензія - запис у Державному реєстрі банків про право юридичної особи або філії іноземного банку на здійснення банківської діяльності.
Пунктом 6 розділу II Прикінцевих та перехідних положень Закону № 2121-III встановлено, що банківська ліцензія у паперовій формі, що була видана до набрання чинності цим Законом, після набрання чинності цим Законом не використовується банком/філією іноземного банку для підтвердження права на здійснення банківської діяльності;
видача банківської ліцензії - внесення Національним банком України до Державного реєстру банків запису про право юридичної особи або філії іноземного банку на здійснення банківської діяльності; Державний реєстр банків - реєстр, що ведеться Національним банком України і містить визначені Національним банком України відомості про банки та їх відокремлені підрозділи, а також філії та представництва іноземних банків в Україні.
Законом України від 30.06.2021 № 1587-ІХ «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо вдосконалення питань організації корпоративного управління в банках та інших питань функціонування банківської системи», який набув чинності з 05.08.2021, (далі - Закон № 1587-ІХ) внесено зміни до Закону № 2121-III.
За приписами п. 6 розділу II Прикінцевих та перехідних положень Закону № 1587-ІХ встановлено, що банківська ліцензія у паперовій формі, що була видана до набрання чинності цим Законом, після набрання чинності цим Законом не використовується банком/філією іноземного банку для підтвердження права на здійснення банківської діяльності.
Зважаючи на вказані норми, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що з 05.08.2021 наявність чинної банківської ліцензії, на підставі якої банки мають право здійснювати банківську діяльність, підтверджується витягом з Державного реєстру банків, що також, підтверджено роз`ясненням, наданим замовником учасникам у Процедурі закупівлі (а.с. 75 зворот, том 1).
Як вірно встановлено судом першої інстанції та перевірено судом апеляційної інстанції, позивач надав Витяг з Державного реєстру банків від 16.08.2021 № ДБР-000018, з якого вбачається, що ПАТ «МТБ БАНК» (ідентифікаційний код 21650966; код банку (МФО) 328168) внесено до Державного реєстру банків 05.11.1993 за реєстраційним номером у Державному реєстрі банків № 207; банк має запис у Державному реєстрі банків про право юридичної особи на здійснення банківської діяльності за № 66 та чинну банківську ліцензію.
В той же час, за посиланням на сайті Національного Банку України https://bank.gov.ua/ua/supervision/registration/lic-bank Підрозділ «Нагляд» - Опція «Ліцензування банків» - підопція «Банківські ліцензії» наявна інформація щодо банківської ліцензії Публічного акціонерного товариства «МТБ Банк», а саме: номер банку (МФО) 328168; код ЄДРПОУ 21650966; адреса: 68003, м. Чорноморськ, проспект Миру, 28; Банківська ліцензія 66 від 19.03.2018 дата запису в Державному реєстрі банків 05.08.2021. При цьому, згідно примітки 2 у графі "дата запису в Державному реєстрі банків" на відповідному бланку Витягу з Державного реєстру банків щодо дати запису в Державному реєстрі банків 05.08.2021, зазначено, що остання визначена «відповідно до Закону України від 30.06.2021 № 1578-ІХ «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо вдосконалення питань організації корпоративного управління в банках та інших питань функціонування банківської системи».
Втім, колегія суддів погоджується, що примітка 2 стосується внесення відомостей відповідно до Закону України №1578-ІХ «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо вдосконалення питань організації корпоративного управління в банках та інших питань функціонування банківської системи» від 30.06.2021, а не дати внесення відомостей до Державного реєстру банків щодо отриманої ліцензії Публічним акціонерним товариством "МТБ Банк", саме тому ці дати є різними у наданому позивачем Витягу з Державного реєстру банків від 16.08.2021 та Витягу з Державного реєстру банків Національного банку України.
Отже, суд першої інстанції вірно відхилив доводи відповідача на те, що інформація зазначена у наданому позивачем Витягу з Державного реєстру банків щодо Публічного акціонерного товариства «МТБ Банк» від 16.08.2021 № ДБР-000018 не відповідає інформації яка міститься на офіційному сайті Національного банку України» в розділі «Банківські ліцензії».
Інформації, що ліцензія Публічного акціонерного товариства "МТБ Банк" не є чинною та відкликана матеріали справи не містять.
Як було вказано вище, відхиляючи тендерну пропозицію ТОВ «Трейд Граніт Інвест» колегіальний орган Міністерства оборони України зазначив, що пропозиція учасника не відповідає умовам, визначеним в Оголошенні про проведення спрощеної закупівлі та вимогам до предмета закупівлі, оскільки у складі Пропозиції ТОВ «Трейд Граніт Інвест» у п. 1 форми «Цінова пропозиція» зазначено: Розмір сплати податку (податок на додану вартість або єдиний податок) у відсотках: єдиний податок 2% або податок на додану вартість 20%. ТОВ «Трейд Граніт Інвест» у складі пропозиції надано цінову пропозицію та розцінений Каталог продуктів харчування з врахуванням 20% ПДВ. Однак, надано довідку № 21/06-5 від 21.06.2023 в якій зазначено, що ТОВ «Трейд Граніт Інвест» перейшло на спрощену систему оподаткування 12.05.2022, а відповідно до цього на період дії воєнного, надзвичайного стану є платником єдиного податку третьої групи за ставкою 2% та надано підтверджуючі документи, а саме Витяг № 71982 з реєстру платників єдиного податку станом на 01.06.2023. Тобто, при розрахунку ціни ТОВ «Трейд Граніт Інвест» було збільшено ціну на 20%, що суперечить системі оподаткування на якій знаходиться на момент подання пропозиції.
Так, п. 12.4 Оголошення визначено, що учасник торгів, пропозиція якого визнана електронною системою закупівель найбільш економічно вигідною, у строк, що не перевищує одного робочого дня повинен надати державному замовнику документи, шляхом завантаження до документів пропозиції в електронному вигляді (формат PDF або JPG) через електронну систему закупівель скановану заповнену форму "Цінова пропозиція" (додаток 1) із визначенням початкової ціни пропозиції та ціни за результатами аукціону (ураховуючи зменшення). При цьому, загальна вартість закупівлі товару не повинна відрізнятися від пропозиції, поданої під час аукціону. Учасник повинен зазначити у пропозиції ціну за одиницю товару (комплекту) без податку на додану вартість (надалі - ПДВ) та з ПДВ, а також загальну вартість без ПДВ. Крім того ПДВ та загальну вартість з ПДВ (з двома десятковими знаками без округлення). Разом із ціновою пропозицією надається розцінений Каталог продуктів харчування (додаток до проекту договору 14.1) з ціною по кожному найменуванні харчового продукту, яка не повинна перевищувати граничні ціни зазначені в додатку № 3 до Оголошення «Граничні ціни до Каталогу продуктів харчування».
Учасниками справи не заперечується, що у складі пропозиції ТОВ «Трейд Граніт Інвест» було надано заповнену форму «Цінова пропозиції» Додатку № 1 до Оголошення про проведення спрощеної закупівлі, яка передбачає таку форму: Загальну вартість товару без ПДВ - х; крім того ПДВ - х; Загальну вартість товару з ПДВ - х.
Так, позивачем зазначено у формі «Цінова Пропозиція» № 26/06-07:
Загальна вартість товару без ПДВ: 819 232 842,60
Крім того ПДВ: 163 846 568,52
Загальна вартість товару з ПДВ: 983 079 411,12 (а.с. 79-80 том 1).
29.06.2023 позивач надав Форму «Цінова пропозиція» № 29/06-07, в якій зазначено: Загальна вартість товару без ПДВ: 819 232 842,60
Крім того ПДВ: 163 846 568,52
Загальна вартість товару з ПДВ: 983 079 411,12
Ціна пропозиції за результатами електронного аукціону (ураховуючи зменшення)
Загальна вартість товару без ПДВ: 712 609 841,55
Крім того ПДВ: 142 521 968,31
Загальна вартість товару з ПДВ: 855 131 809,86 (а.с. 158 том 1).
В обох цінових пропозиція у п. 1 зазначено: «Розмір сплати податку (податок на додану вартість або єдиний податко) у відсотках: єдиний податок 2%, або податок на додану вартість 20%».
Також, позивач надав у складі пропозиції сканований оригінал:
Витягу з Реєстру платників податку на додану вартість № 2326504500491, з якого вбачається, що дата реєстрації ТОВ «Трейд Граніт Інвест» платником податку на додану вартість 01.03.2022;
Витягу з реєстру платників Єдиного податку № 71982, відповідно до якого ТОВ «Трейд Граніт Інвест» обрано для переходу на спрощену систему оподаткування 12.05.2022 - 3 група; дата застосування ставки та групи 12.05.2022 - 2 відсотки ставка до доходу;
Довідки № 21/06-05, де роз`яснено що ТОВ «Трейд Граніт Інвест» взято на облік платників податків 03.02.2022 на загальній системі оподаткування (номер взяття на облік платника податків 265022033619), та товариство зареєстровано платником ПДВ. дата реєстрації 01.03.2022, індивідуальний податковий номер 44638772608.
Відповідно до п. 181.1 ст. 181 Податкового кодексу України (далі - ПК України) у разі якщо загальна сума від здійснення операцій з постачання товарів/послуг, що підлягають оподаткуванню згідно з цим розділом, у тому числі операцій з постачання товарів/послуг з використанням локальної або глобальної комп`ютерної мережі (зокрема, але не виключно шляхом встановлення спеціального застосунку або додатку на смартфонах, планшетах чи інших цифрових пристроях) нарахована (сплачена) такій особі протягом останніх 12 календарних місяців, сукупно перевищує 1000000 гривень (без урахування податку на додану вартість), така особа зобов`язана зареєструватися як платник податку у контролюючому органі за своїм місцезнаходженням (місцем проживання) з дотриманням вимог, передбачених статтею 183 цього Кодексу, крім особи, яка ( платником єдиного податку першої - третьої групи.
Пунктом 183.7 статті 183 Податкового кодексу України передбачено, що Заява пр
15.03.2022 був прийнятий Закон України № 2120-ІХ «Про внесення змін до Податкового кодексу України та інших законодавчих актів України щодо дії норм на період дії воєнного стану» (далі - Закон № 2120-ІХ, набув чинності 17.03.2022), яким до Податкового кодексу України такі зміни:
У розділ XX «Перехідні положення»: підрозділ 8 доповнено пунктом 9 такого змісту:
«Установити, що тимчасово, з 1 квітня 2022 року до припинення або скасування воєнного надзвичайного стану на території України, положення розділу XIV Податкового кодексу України застосовуються з урахуванням таких особливостей:
Фізичні особи - підприємці - платники єдиного податку першої та другої групи мають право не сплачувати єдиний податок.
При цьому такими особами декларація платника єдиного податку - фізичної особи підприємця не заповнюється за період, в якому відповідно до абзацу першого цього підпункту єдиний податок не сплачувався.
Платниками єдиного податку третьої групи можуть бути фізичні особи - підприємці юридичні особи - суб`єкти господарювання будь-якої організаційно-правової форми, у як протягом календарного року обсяг доходу не перевищує 10 мільярдів гривень.
До таких осіб не застосовується обмеження щодо кількості осіб, які перебувають з ними у трудових відносинах.
Платниками єдиного податку третьої групи, які використовують особливо оподаткування, встановлені цим пунктом, без урахування обмежень, встановлених пунктом 29 статті 291 цього Кодексу, не можуть бути:
суб`єкти господарювання (юридичні особи та фізичні особи - підприємці), які здійснюю
діяльність з організації, проведення азартних ігор, лотерей (крім розповсюдження лотерей, парі (букмекерське парі, парі тоталізатора);
обмін іноземної валюти;
виробництво, експорт, імпорт, продаж підакцизних товарів (крім роздрібного продажу паливно-мастильних матеріалів в ємностях до 20 літрів та діяльності фізичних осіб, пов`язаної з роздрібним продажем пива, сидру, пері (без додання спирту) та столових вин); видобуток, реалізацію корисних копалин;
страхові (перестрахові) брокери, банки, кредитні спілки, ломбарди, лізингові компанії, довірчі товариства, страхові компанії, установи накопичувального пенсійного забезпечення, інвестиційні фонди і компанії, інші фінансові установи, визначені законом; реєстратори цінних паперів;
представництва, філії, відділення та інші відокремлені підрозділи юридичної особи, яка не є платником єдиного податку;
фізичні та юридичні особи - нерезиденти.
Відсоткова ставка єдиного податку для платників єдиного податку третьої групи, які використовують особливості оподаткування, встановлені цим пунктом, встановлюється у розмірі 2 відсотки доходу.
Платники єдиного податку третьої групи, які використовують особливості оподаткування, встановлені цим пунктом, звільняються від обов`язку нарахування, сплати та подання податкової звітності з податку на додану вартість з операцій з постачання товарів, робіт та послуг, місце постачання яких розташоване на митній території України".
Закон № 2120-ІХ передбачає можливість фізичним та юридичним особам сплачувати єдиний податок з обороту в обсязі 2 % за правилами, встановленими для 3 ї групи платників єдиного податку, тобто із звільненням від податку на прибуток, ПДВ та інших платежів.
Відповідно до норм Закону № 2120-ІХ, підрозділ 8 розділу XX «Перехідних положень» Податкового кодексу України доповнено п. 9, який визначає особливості справляння єдиного податку під час воєнного, надзвичайного стану в Україні.
Учасниками справи не заперечується, ТОВ «Трейд Граніт Інвест» перейшло на спрощену систему оподаткування 12.05.2022 та стало платником єдиного податку 3 групи за ставкою 2 % на період воєнного, надзвичайного стану.
Згідно з пп. 9.5 п. 9 підрозділу 8 розділу XX «Перехідні положення» ПК України платники єдиного податку третьої групи, які використовують особливості оподаткування, встановлені пунктом 9 підрозділу 8 розділу XX «Перехідні положення» Податкового кодексу України, звільняються від обов`язку нарахування, сплати та подання податкової звітності з ПДВ з операцій з постачання товарів, робіт та послуг, місце постачання яких розташоване на митній території України.
Відповідно до підпункту 9.9 пункту 9 підрозділу 8 розділу XX «Перехідні положення» Податкового кодексу України після припинення або скасування воєнного, надзвичайного стану на території України платники єдиного податку третьої групи, які на день припинення або скасування воєнного, надзвичайного стану на території України використовували особливості оподаткування, встановлені пунктом 9 підрозділу 8 розділу XX «Перехідні положення» Податкового кодексу України, з першого дня місяця, наступного за місяцем припинення або скасування воєнного, надзвичайного стану на території України, втрачають право на використання особливостей оподаткування, передбачених пунктом 9 підрозділу 8 розділу XX «Перехідні положення» Податкового кодексу України, і автоматично вважаються такими, що застосовують систему оподаткування, на якій такі платники податку перебували до обрання особливостей оподаткування, передбачених пунктом 9 підрозділу 8 розділу XX «Перехідні положення» Податкового кодексу України.
Проаналізувавши вказані норми, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, застосування ставки податку у розмірі 2 % доходу передбачає включення ПДВ до складу єдиного податку (як у випадку застосування ставки єдиного податку у розмірі 5 % доходу). А режим єдиного податку за ставкою 2 % має обмежений (тимчасовий) термін дії із подальшим автоматичним відновленням порядку обчислення ПДВ, відрізняється від унормованого законодавством поняття «єдиного податку» встановленого пунктом 291.5 статті 291 ПК України.
Про аналогічні підходи зазначено в роз`ясненнях Державної податкової служби України опублікованих на офіційному сайті ДПС України 22.03.2022, які долучені до матеріалів справи в суді апеляційної інстанції.
Крім того, як вбачається з вказаних норм, суб`єкти господарювання, які обирають 3 групу єдиного податку зі ставкою 2% доходу та на час переходу на спрощену систему оподаткування перебувають у статусі платника ПДВ, у відповідності до положень пп. 9.5 та 9.9 п. 9 підрозділу 8 розділу XX «Перехідні положення» Податкового кодексу України реєстрація платника ПДВ не анулюється, а є призупиненою на період перебування такого суб`єкта господарювання на 3 групі єдиного податку зі ставкою 2 % доходу.
Як не заперечується учасниками справи, заява про анулювання реєстрації платника ПДВ ТОВ «Трейд Граніт Інвест» не подавалася, а заповнена у Витягу № 71982 з реєстру платників єдиного податку графа «без реєстрації ПДВ» не призводить до анулювання діючої реєстрації платником ПДВ.
Відтак, колегія суддів погоджується з судом першої інстанції, що враховуючи тимчасовий термін дії режиму єдиного податку за ставкою 2% для ТОВ «Трейд Граніт Інвест», та зважаючи на вимогу Додатку 1 «форма «цінова пропозиція» до Оголошення про проведення спрощеної процедури закупівлі щодо зазначення розміру сплати податку (податку на додану вартість або єдиного податку) у відсотках та те, що з моменту скасування спеціальної групи оподаткування зі ставкою 2 % єдиного податку позивача він автоматично стає платником ПДВ, позивачем обґрунтовано зазначено у Ціновій пропозиції суму ціни з урахуванням сум ПДВ.
Посилання відповідача на те, що позивач мав право в подальшому змінити ціну договору, враховуючи строк його дії з липня по грудень 2023 року включно, не знайшли свого підтвердження під час розгляду даної справи, оскільки Проєкт Договору, що міститься у системі закупівель Prozorro, не містить таких прав Виконавця.
Відтак. колегія суддів вважає вірним висновок суду першої інстанції, що цінова пропозиція надана ТОВ «Трейд Граніт Інвест», вказана у Формі «Цінова пропозиція» відповідає умовам п. 12.4. Оголошення.
Також, колегія суддів відхиляє доводи відповідача, що суд першої інстанції використав під час прийняття рішення законопроект, оскільки з оскаржуваного рішення суду першої інстанції вбачається, що суд навпаки вказав, що Законопроект № 8401 «Про внесення змін до Податкового кодексу України та інших законів України щодо особливостей оподаткування у період дії воєнного стану» станом на час прийняття відповідачем спірного рішення не набрав чинності.
Проаналізувавши вказані норми та обставини справи, колегія суддів погоджується з судом першої інстанції, що рішення відповідача щодо відхилення тендерної пропозиції ТОВ «Трейд Граніт Інвест», яке оформлене протоколом № 2/33/6 від 03.07.2023 за процедурою закупівлі продуктів харчування та сушених продуктів різних (15890000-3) (продукти харчування (комплект продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік), що оголошена за ідентифікатором № UA-2023-06-16-013329-a не відповідає приписам ч. 2 ст. 2 КАС України, є протиправним та підлягає скасуванню.
Щодо вимоги позивача в позовній заяві та апеляційній скарзі про зобов`язання Міністерства оборони України прийняти рішення про визнання ТОВ «Трейд Граніт Інвест» переможцем та оприлюднити намір укласти договір за процедурою закупівлі № UA-2023-06-16-013329-a колегія суддів зазначає наступне.
Керуючись частина 11 та 12 ст. 14 Закону № 922-VIII замовник розглядає на відповідність умовам, визначеним в оголошенні проведення спрощеної закупівлі, та вимогам до предмета закупівлі пропозицію учасника, яка за результатами електронного аукціону (у разі його проведення) визначена найбільш економічно вигідною.
Строк розгляду найбільш економічно вигідної пропозиції не повинен перевищувати п`ять робочих днів з дня завершення електронного аукціону.
За результатами оцінки та розгляду пропозиції замовник визначає переможця.
Повідомлення про намір укласти договір про закупівлю замовник оприлюднює в електронній системі закупівель.
У разі відхилення найбільш економічно вигідної пропозиції відповідно до частини тринадцятої цієї статті замовник розглядає наступну пропозицію учасника, який за результатами оцінки надав наступну найбільш економічно вигідну пропозицію.
Наступна найбільш економічно вигідна пропозиція визначається електронною системою закупівель автоматично.
Як випливає зі змісту Рекомендації Комітету Міністрів Ради Європи № R(80)2 стосовно здійснення адміністративними органами влади дискреційних повноважень, прийнятої Комітетом Міністрів 11.03.1980 на 316-й нараді, під дискреційним повноваженням слід розуміти повноваження, яке адміністративний орган, приймаючи рішення, може здійснювати з певною свободою розсуду - тобто, коли такий орган може обирати з кількох юридично допустимих рішень те, яке він вважає найкращим за даних обставин.
Адміністративний суд, перевіряючи рішення, дію чи бездіяльність суб`єкта владних повноважень на відповідність закріпленим ч. 3 ст. 2 КАС України критеріям, не втручається у дискрецію (вільний розсуд) суб`єкта владних повноважень поза межами перевірки за названими критеріями. Завдання адміністративного судочинства полягає не у забезпеченні ефективності державного управління, а в гарантуванні дотримання прав та вимог законодавства, інакше було б порушено принцип розподілу влади.
Принцип розподілу влади заперечує надання адміністративному суду адміністративно-дискреційних повноважень - ключовим завданням якого є здійснення правосуддя.
Як не заперечується учасниками справи, пропозиція учасника спірної закупівлі ФОП ОСОБА_1 - відхилена, ТОВ «ТРЕЙД ГРАНІТ ІНВЕСТ» - відхилена, ТОВ «АРВІН ПРО» - очікує рішення та рішення про переможця станом на час розгляду справи в суді апеляційної інстанції не прийнято. Тобто, на думку колегії суддів, на даному етапі у відповідача дійсно наявні дискреційні повноваження щодо обрання переможця спрощеної закупівлі.
Відтак, колегія суддів погоджується з судом першої інстанції про можливість у даній справі застосувати приписи ч. 2 ст. 9 КАС України та зобов`язати відповідача - Міністерство оборони України повторно розглянути пропозицію ТОВ «Трейд Граніт Інвест» за процедурою закупівлі продуктів харчування та сушених продуктів різних (15890000-3) (продукти харчування (комплект продуктів харчування за Каталогом продуктів) для особового складу (годування штатних тварин) військових частин та військових навчальних закладів Збройних Сил України в стаціонарних та польових умовах на 2023 рік), що оголошена за ідентифікатором № UA-2023-06-16-013329-a та прийняти рішення за результатами розгляду.
Відповідно до ст. 242 КАС України, рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим.
Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права.
Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.
Судове рішення має відповідати завданню адміністративного судочинства, визначеному цим Кодексом.
Інші доводи апеляційних скарг висновків суду не спростовують, оскільки ґрунтуються на невірному трактуванні фактичних обставин та норм матеріального права, що регулюють спірні правовідносини.
Зважаючи на те, що учасники справи, не оскаржують рішення суду першої інстанції в частині, якою відмовлено в задоволенні позовних вимог, колегія суддів не надає оцінки даній частині оскаржуваного судового рішення.
Згідно ч. 1 ст. 315 КАС України за наслідками розгляду апеляційної скарги на судове рішення суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право залишити апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення - без змін.
У відповідності до ст. 316 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.
За таких обставин, суд апеляційної інстанції приходить до висновку, що рішення суду першої інстанції винесене з дотриманням норм матеріального та процесуального права, судом повно з`ясовано обставини справи, а доводи апеляційних скарг не спростовують правильність висновків суду першої інстанції, у зв`язку з чим підстав для скасування рішення суду першої інстанції не вбачається.
Керуючись ст.ст. 308, 310, 315, 316, 321, 322, 328 КАС України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Трейд Граніт Інвест» залишити без задоволення.
Апеляційну скаргу Міністерства оборони України залишити без задоволення.
Рішення Київського окружного адміністративного суду від 06 липня 2023 року залишити без змін. 
Постанова набирає законної сили з моменту проголошення та оскарженню не підлягає.

Повний текст постанови складено 10 липня 2023 року.

Головуючий суддя                                                                      В.Ю. Ключкович

Судді                                                                                          О.О. Беспалов

                                                                                                    І.О. Грибан