ПЕРШИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ 
21 серпня 2023 року           справа №200/4841/22 

м. Дніпро

Перший апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: судді-доповідача Геращенка І.В., суддів Блохіна А.А., Казначеєва Е.Г., розглянув у письмовому провадженні апеляційну скаргу ОСОБА_1 в інтересах ОСОБА_2 на рішення Донецького окружного адміністративного суду від 1 травня 2023 року у справі  № 200/4841/22 (головуючий І інстанції Чекменьов Г.А.) за позовом ОСОБА_1 в інтересах ОСОБА_2 до Головного управління Пенсійного фонду України в Донецькій області про визнання рішення неправомірним, зобов`язання вчинити певні дії,-

                                                          В С Т А Н О В И В :

ОСОБА_1 в інтересах ОСОБА_2 (далі - позивач) звернулася до суду з позовом до Головного управління Пенсійного фонду України в Донецькій області (далі - відповідач), в якому просила: визнати протиправним та скасувати рішення № 3093002716 від 14.09.2022 року про відмову в призначенні пенсії за вислугу років; зобов`язати призначити пенсію за вислугу років відповідно до пункту «а» статті 12 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби та деяких інших осіб».
Рішенням Донецького окружного адміністративного суду від 01.05.2023 року у задоволені позову відмовлено.
Представник позивача не погодився з рішенням суду першої інстанції, подав апеляційну скаргу, в якій просив скасувати рішення суду першої інстанції, прийняти нове, яким задовольнити позов, посилаючись на порушення норм матеріального права.
В обґрунтування доводів посилався на те, що згідно п. «а» частини першої статті 12 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» від 9 квітня 1992 року № 2262-XII пенсія за вислугу років призначається незалежно від віку, якщо відповдіні особи звільнені зі служби з 1 жовтня 2020 року або після цієї дати і на день звільнення мають вислугу 25 календарних років і більше. Наказом № 137 від 26.02.2021 року підтверджується наявність у позивача необхідної вислуги років на пільгових умовах.
Відповідачем подано відзив на апеляційну скаргу, в якому просив відмовити у її задоволенні.
Відповідно до ст. 311 КАС України справу розглянуто в порядку письмового провадження. 
Суд апеляційної інстанції заслухав доповідь судді-доповідача, вивчив доводи апеляційної скарги, відзиву, перевірив їх за матеріалами справи і дійшов висновку про наявність підстав для задоволення апеляційної скарги, виходячи з наступного.
Наказом № 137 о/с від 26.02.2021 року станом на день звільнення стаж служби позивача в поліції склав 19 років 06 місяців 12 днів, вислуга років на пільгових умовах - 29 років 05 місяців 14 днів (а.с. 13).
Згідно довідки УМВС України на Донецькій залізниці від 06.11.2015 року № 5/5123 майор міліції ОСОБА_2 брав участь в антитерористичній операції забезпеченні її проведення і захисті незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України в районі/районах проведення антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей у наступні періоди: з 07.04.2014 по 07.09.2014; 13.10.2014 по 28.11.2014; 28.11.2014 по 08.02.2015; 24.03.2015 по 30.04.2015; 01.05.2015 по 31.05.2015; 01.06.2015 по 30.06.2015; 01.07.2015 по 31.07.2015 (а.с. 16).
За довідкою Головного управління Національної поліції в Донецькій області від 22.12.2018 року № 8330/05/12-2018 ОСОБА_2 в період з 01.09.2015 року до 06.11.2015 року та з 07.11.2015 року до 30.04.2018 року брав безпосередню участь в антитерористичній операції на території Донецької області (а.с. 18).
Рішенням Донецького окружного адміністративного суду від 01.12.2021 року у справі № 200/12030/21, залишеному без змін постановою Першого апеляційного адміністративного суду від 23.05.2022 року, за позовом ОСОБА_2 до Головного управління Національної поліції в Донецькій області про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити певні дії задоволено:
- визнано протиправними дії ГУ Національної поліції в Донецькій області щодо не зарахування до вислуги років, вислугу років на пільгових умовах часу участі в антитерористичній операції на території Донецької та Луганської області в період з 07.04.2014 по 08.02.2015, з 24.03.2015 по 31.07.2015, з 01.09.2015 по 30.04.2018 з розрахунку один місяць за три місяці служби в АТО з вирахуванням днів перебування у відпустках та на лікарняних;
- зобов`язано Головне управління Національної поліції в Донецькій області обчислити ОСОБА_2 вислугу років з урахуванням Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби та деяких інших осіб» та постанови КМУ № 393 від 17.07.1992 із зарахуванням до вислуги років на пільгових умовах часу участі в АТО на території Донецької та Луганської областей в період з 07.04.2014 по 08.02.2015, з 24.03.2015 по 31.07.2015, з 01.09.2015 по 30.04.2018 з розрахунку один місяць за три місяці служби в АТО з вирахуванням днів перебування у відпустках та на лікарняних;
- зобов`язано Головне управління Національної поліції в Донецькій області оформити та подати необхідні документи до органів Пенсійного фонду України для призначення пенсії за вислугу років ОСОБА_2 відповідно до пункту «а» статті 12 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби та деяких інших осіб» (а.с. 20-35).
На виконання вказаного рішення суду ГУ Національної поліції в Донецькій області спрямовано до Головного управління Пенсійного фонду України в Донецькій області подання № 189/34/01-2022 від 06.09.2022 року з доданим пакетом документів для призначення ОСОБА_2 пенсії за вислугу років згідно із Законом України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби та деяких інших осіб» (а.с. 37).
Рішенням Головного управління Пенсійного фонду України в Донецькій області від 14.09.2022 року № 3093002716 за наслідками розгляду заяви ОСОБА_2 про призначення пенсії за вислугу років, яка надійшла від Головного управління Національної поліції в Донецькій області від 07.09.2022 разом з поданням ГУНП в Донецькій області № 189/34/01-2022 від 06.09.2022 позивачу відмовлено в призначенні пенсії за вислугу років у зв`язку з відсутністю: необхідної календарної вислуги років, передбаченої пунктом «а» статті 12 Закону України № 2262; недосягненням на день звільнення заявником 45-річного віку, передбаченого пунктом «б» статті 12 Закону України № 2262 (а.с. 37-38).
За абз. 1, 12 п. «а» частини першої статті 12 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» від 9 квітня 1992 року № 2262-XII (далі - Закон № 2262-ХІІ) пенсія за вислугу років призначається особам з числа військовослужбовців (крім військовослужбовців строкової служби) рядового, сержантського, старшинського та офіцерського складу, іншим особам, зазначеним у пунктах «б»-«д», «ж» статті 1-2 цього Закону (крім осіб, зазначених у частині третій статті 5 цього Закону), незалежно від віку, якщо вони звільнені зі служби з 1 жовтня 2020 року або після цієї дати і на день звільнення мають вислугу 25 календарних років і більше.
Питання щодо подання та оформлення документів для призначення (перерахунку) пенсій відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», крім пенсій військовослужбовцям строкової служби та членам їх сімей, та постанови Кабінету Міністрів України від 02.11.2006 року № 1522 «Про передачу органам Пенсійного фонду України функцій з призначення і виплати пенсій деяким категоріям громадян» врегульовано Порядком подання та оформлення документів для призначення (перерахунку) пенсій відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», затвердженого постановою правління Пенсійного фонду України від 30.01.2007 року № 3-1 (далі - Порядок № 3-1).
За п. 1 Порядку № 3-1 заяви про призначення пенсії за вислугу років та по інвалідності особам, звільненим зі служби, які мають право на пенсію згідно із Законом, та особам, які мають право на пенсійне забезпечення відповідно до міжнародних договорів у галузі пенсійного забезпечення військовослужбовців та членів їх сімей, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, подаються цими особами до головних управлінь Пенсійного фонду України в Автономній Республіці Крим, областях, містах Києві та Севастополі (далі - органи, що призначають пенсії) через уповноважені структурні підрозділи міністерств та відповідних служб.
Відповідно до вказаного Порядку, на уповноважені структурні підрозділи міністерств та відповідних служб покладено функції щодо підготовки та подання до органів, що призначають пенсії, необхідних для призначення пенсії документів.
За ст. 10 Закону № 2262-ХІІ призначення і виплата пенсій особам, зазначеним у статті 1-2 цього Закону, здійснюються органами Пенсійного фонду України.
Згідно ст. 49 Закону № 2262-ХІІ пенсію згідно з цим Законом призначають органи Пенсійного фонду України.
Документи про призначення пенсії розглядає орган Пенсійного фонду України і не пізніше ніж у 10-денний строк з дня їх надходження приймає рішення про призначення або про відмову в призначенні пенсії.
Таким чином, виключно органи Пенсійного фонду України уповноважені приймати рішення про призначення або відмову у призначенні пенсії тим категоріям осіб, на яких розповсюджується дія Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб».
Згідно ст. 17-1 Закону № 2262-XII порядок обчислення вислуги років та визначення пільгових умов призначення пенсій особам, які мають право на пенсію за цим Законом, встановлюється Кабінетом Міністрів України.
Такий порядок затверджено постановою Кабінету Міністрів України від 17 липня 1992 року № 393 (далі - Порядок № 393).
Згідно абз. 1, 2, 8 підпункту «а» пункту 3 Порядку № 393 (в редакції до внесення змін постановою КМУ № 119 від 16.02.2022 року, станом на дату звільнення позивача) до вислуги років для призначення пенсій особам, зазначеним в абзаці першому пункту 1 цієї постанови, зараховується на пільгових умовах: час проходження служби, протягом якого особа брала участь в антитерористичній операції.
За абз. 1, 2, 8 підпункту «а» пункту 3 Порядку № 393 (в редакції після внесення змін постановою КМУ № 119 від 16.02.2022 року) до вислуги років для визначення розміру пенсії особам, зазначеним в абзаці першому пункту 1 цієї постанови, зараховується на пільгових умовах (абзац перший пункту 3 в редакції Постанови КМ № 119 від 16.02.2022 року): один місяць служби за три місяці: час проходження служби, протягом якого особа брала участь в антитерористичній операції.
Таким чином, для призначення пенсії за вислугу років за Законом № 2262-ХІІ календарна вислуга років могла бути зарахована на пільгових умовах відповідно до Порядку № 393 в редакції до внесення змін постановою КМУ № 119 від 16.02.2022 року.
За матеріалами справи вислуга років станом на 26.02.2021 року день звільнення позивача з поліції вислуга років склала на пільгових умовах - 29 років 05 місяців 14 днів, що достатньо для призначення пенсії за ст. 12 Закону № 2262.
Враховуючи те, що станом на дату звільнення позивача (26.02.2021 року) діяла стара редакція підпункту «а» пункту 3 Порядку № 393, апеляційний суд дійшов висновку про наявність правових підстав для зарахування на пільгових умовах позивачу часу проходження служби, протягом якого особа брала участь в антитерористичній операції, до вислуги років для призначення пенсій, оскільки такий період враховується для призначення пенсії.
Крім того, рішенням суду у справі № 200/12030/21 зобов`язано Головне управління Національної поліції в Донецькій області обчислити ОСОБА_2 вислугу років із зарахуванням до вислуги років на пільгових умовах часу участі в АТО з розрахунку один місяць за три місяці служби в АТО.
На законодавчому рівні поняття «дискреційні повноваження» суб`єкта владних повноважень відсутнє. У судовій практиці сформовано позицію щодо поняття дискреційних повноважень, під якими слід розуміти такі повноваження, коли у межах, які визначені законом, адміністративний орган має можливість самостійно (на власний розсуд) вибирати один з кількох варіантів конкретного правомірного рішення. Водночас, повноваження державних органів не є дискреційними, коли є лише один правомірний та законно обґрунтований варіант поведінки суб`єкта владних повноважень. Тобто, у разі настання визначених законодавством умов відповідач зобов`язаний вчинити конкретні дії і, якщо він їх не вчиняє, його можна зобов`язати до цього в судовому порядку.
Тобто, дискреційне повноваження може полягати у виборі діяти, чи не діяти, а якщо діяти, то у виборі варіанту рішення чи дії серед варіантів, що прямо або опосередковано закріплені у законі. Важливою ознакою такого вибору є те, що він здійснюється без необхідності узгодження варіанту вибору будь-ким.
У справі, що розглядається, повноваження пенсійного органу щодо призначення пенсії передбачені Законом № 2262.
Умови, за яких пенсійний орган відмовляє у призначенні пенсії, визначені законом. Якщо такі умови відсутні, пенсійний орган повинен призначити пенсію. Повноваження пенсійного органу та порядок їх реалізації передбачають лише один вид правомірної поведінки відповідного органу, за умови звернення особи з усіма необхідними для призначення пенсії документами, – призначити пенсію. За законом у цього органу немає вибору між декількома можливими правомірними рішеннями. Тому зазначені повноваження не є дискреційними.
Крім того, апеляційний суд враховує, що фактично пенсійний орган відмовляється виконати рішення суду у справі № 200/12030/21, яке набрало законної сили.
На підставі викладеного, апеляційний суд дійшов висновку про визнання протиправним та скасування рішення № 3093002716 від 14.09.2022 року про відмову в призначенні пенсії за вислугу років; зобов`язання відповідача призначити позивачу пенсію за вислугу років відповідно до пункту «а» ч. 1 статті 12 Закону № 2262. 
Отже, суд першої інстанції внаслідок порушення норм матеріального права, невідповідності висновків обставинам справи, неправильно вирішив справу по суті спору, внаслідок чого рішення суду підлягає скасуванню, з прийняттям нової постанови про задоволення позову.
Щодо судових витрат.
За ч. 1 ст. 139 КАС України при задоволенні позову сторони, яка не є суб`єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб`єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа.
Позивачем сплачено судовий збір в сумі 2481 грн.: за подання позову в сумі 992,40 грн., за подання апеляційної скарги - 1488,60 грн. (а.с. 47), який підлягає стягненню за рахунок бюдетних асигнувань відповідача на користь позивача в повному обсязі.
Керуючись ст. ст. 250, 311, 315, 317, 321, 322, 325, 328, 329 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

                                                   П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 в інтересах ОСОБА_2 - задовольнити.
Рішення Донецького окружного адміністративного суду від 1 травня 2023 року у справі  № 200/4841/22 за позовом ОСОБА_1 в інтересах ОСОБА_2 до Головного управління Пенсійного фонду України в Донецькій області про визнання рішення неправомірним, зобов`язання вчинити певні дії - скасувати.
Прийняти нову постанову.
Позов ОСОБА_1 в інтересах ОСОБА_2 до Головного управління Пенсійного фонду України в Донецькій області про визнання рішення неправомірним, зобов`язання вчинити певні дії - задовольнити.
Визнати протиправним та скасувати рішення Головного управління Пенсійного фонду України в Донецькій області № 3093002716 від 14.09.2022 року. 
Зобов`язати Головне управління Пенсійного фонду України в Донецькій області призначити ОСОБА_2 пенсію за вислугу років відповідно до пункту «а» ч. 1 статті 12 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби та деяких інших осіб».
Стягнути за рахунок бюдетних асигнувань Головного управління Пенсійного фонду України в Донецькій області на користь ОСОБА_2 судовий збір в сумі 2481 грн. (дві тисячі чотириста вісімдесят одна гривня).
Повний текст постанови складений 21 серпня 2023 року.
Постанова суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду набирає законної сили з дати прийняття та відповідно до ст. 328 Кодексу адміністративного судочинства України може бути оскаржена до Верхового Суду  протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Головуючий                                                                             І.В. Геращенко

            Судді:                                                                           А.А. Блохін

                                                                                                 Е.Г. Казначеєв