ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
79010, м.Львів, вул.Личаківська,81
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"11" вересня 2023 р.                                                                    Справа №926/583/23
Західний апеляційний господарський суд у складі колегії:
Головуючий – суддя                                                            О.В. Зварич
судді                                                                                В.М. Гриців
 І.Б. Малех,
секретар судового засідання Р.А. Пишна,
розглянув у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Управління освіти Чернівецької міської ради за №06/01-39/848 від 05.05.2023 року (вх. № 01-05/1509/23 від 10.05.2023 року)
на рішення господарського суду Чернівецької області від 12.04.2023 року (суддя О.В.  Гончарук; повний текст рішення складено 17.04.2023 року) 
у справі № 926/583/23
за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю “Національна енергетична група” (надалі ТзОВ “Національна енергетична група”)
до відповідача: Управління освіти Чернівецької міської ради
про стягнення заборгованості 254697,37 грн.,

за участю:
від позивача: Прокопець Б.М. – керівник,
від відповідача (в режимі відеоконференції): Смотр Д.М. (самопредставництво юридичної особи),
ВСТАНОВИВ:

Короткий зміст позовних вимог 

           09.02.2023 року ТзОВ “Національна енергетична група” звернулось до господарського суду Чернівецької області з позовом до Управління освіти Чернівецької міської ради про стягнення заборгованості в сумі 254697,37 грн.
Позовні вимоги обґрунтовано неналежним виконанням з боку відповідача договору про закупівлю товару за державні кошти №20 від 08.02.2021 в частині оплати вартості фактично спожитої електроенергії у червні-вересні 2021 року.

Короткий зміст оскарженого рішення суду першої інстанції

Рішенням господарського суду Чернівецької області від 12.04.2023 року у справі №926/583/23 (суддя О.В. Гончарук) частково задоволено позов. Стягнуто з Управління освіти Чернівецької міської ради на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Національна енергетична група» вартість спожитої електричної енергії у розмірі 194654,40 грн. та сплачений судовий збір у розмірі 2919,81 грн. У задоволенні позову в іншій частині відмовлено (т. 2, а.с. 42-44).
В ході розгляду справи суд першої інстанції встановив, що між ТзОВ «Національна енергетична група» (Постачальник) та Управлінням освіти Чернівецької міської ради (Споживач) укладено договір про закупівлю товару за бюджетні кошти № 20 від 08.02.2021. За цим договором Постачальник продає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб об`єктів Споживача, а Споживач оплачує Постачальнику вартість використаної (купованої) електричної енергії. Суд зазначив, що невиконання Споживачем господарського зобов`язання стало наслідком понесення позивачем додаткових витрат на закупівлю електричної енергії, яка не була спожита відповідачем, а у разі належного виконання обов`язку, передбаченого вимогами ПРРЕЕ щодо інформування чи оперативного реагування на звернення позивача, останнім здійснювалась б закупівля відкоригованих обсягів електричної енергії. Відтак, суд дійшов висновку, що позивачем додатково понесені витрати у вигляді різниці між вартістю закупленої електричної енергії для відповідача та її продажу на балансуючому ринку. Водночас, перевіривши правильність розрахунку позивача, суд встановив, що заявлена позивачем сума 254697,37 грн., як різниця між ціною закупівлі електричної енергії на РДН та цінами балансуючого ринку, арифметично не правильна. Здійснивши власний розрахунок, судом встановлено, що до стягнення підлягає 194654,4 грн, відповідно позов підлягає частковому задоволенню.
 
Короткий зміст вимог апеляційної скарги та узагальнені доводи особи, яка подала апеляційну скаргу

Управління освіти Чернівецької міської ради подало апеляційну скаргу на рішення господарського суду Чернівецької області від 12.04.2023 року у справі №926/583/23, в якій просить скасувати зазначене судове рішення в частині задоволення позовних вимог про стягнення 194654,40 грн. та прийняти нове рішення, яким у задоволенні позову відмовити повністю. Скаржник вважає оскаржуване рішення необґрунтованим, незаконним прийнятим у зв`язку з неправильним застосуванням норм матеріального і процесуального права та неповним з`ясуванням обставин, що мають значення для справи. Зокрема зазначає, що підпунктами 21, 26 пункту 5.5.5 глави 5.5 розділу V Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 14.03.2018 № 312 передбачені обов`язки споживача, з яких не вбачається обов`язку споживача коригувати обсяги свого очікуваного споживання, повідомляти про це позивача, чи відшкодовувати енергопостачальнику плату за небаланс. Натомість, ці норми вказують на необхідні оперативні дії споживача у разі виникнення певних порушень, передбачених цими нормами. Під час виконання договору, порушення умов використання договірного обсягу споживання електричної енергії, графіків обмеження споживання електричної енергії, обмеження споживання електричної потужності, аварійних відключень споживачів електричної енергії, спеціальних графіків аварійних відключень не відбувалося, посилання на них відсутні і у заявах по суті справи, наданих позивачем. Скаржник зауважує, що згідно із ч. 3 ст. 3 Закону України «Про ринок електричної енергії» обов`язковою умовою участі в ринку електричної енергії (крім споживачів, які купують електроенергію за договором постачання електричної енергії споживачу) є укладення договору про врегулювання небалансів з оператором системи передачі. Відтак, на переконання скаржника, саме електропостачальник є відповідальним за баланс споживача та фінансово відповідальним перед оператором системи передачі за небаланси (або небаланси балансуючої групи). Укладення договору про врегулювання небалансів, плата за небаланс це обов`язкова умова участі електропостачальника у ринку електричної енергії. Спеціальним законодавством, яке регулює відносини у сфері електроенергетики, не визначено умов та порядку відшкодування чи оплати споживачем збитків (витрат) за небаланси електропостачальнику. Такого порядку не визначено також умовами договору. Скаржник звертає увагу суду апеляційної інстанції не те, що укладення договору про закупівлю товару за державні кошти №20 від 08.02.2021 відбулося в результаті проведення відповідачем процедури відкритих торгів з публікацією англійською мовою за номером ID: UA-2020-12-03-004365-b на закупівлю електричної енергії для закладів освіти м. Чернівців, відповідно до вимог Закону України «Про публічні закупівлі». У зв`язку з наведеним, до правовідносин сторін також підлягають застосуванню положення Закону України «Про публічні закупівлі». Відповідно до ст. 5 вказаного Закону закупівлі здійснюються за принципами, зокрема, добросовісної конкуренції серед учасників, максимальної економії, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель. Скаржник зауважує, що ні умови тендерної документації замовника та проекту договору про закупівлю, ні пропозиція позивача не містили будь-якої відповідальності чи обов`язку замовника (споживача) щодо відшкодування або оплати постачальнику витрат за небаланс. Оскільки, договір не передбачав умов про плату споживача за небаланс постачальнику, позовна вимога про стягнення збитків у розмірі небалансу є безпідставною. Скаржник наголошує, що позивач, знаючи про зменшення загальних обсягів постачання електроенергії, на свій розсуд продовжував закуповувати електроенергію на «ринку на добу наперед» у обсягах, визначених заявкою згідно додатку № 2 до договору, яка була підписана сторонами 08.02.2021 без врахування зменшення загальних обсягів постачання. Відтак, саме дії позивача щодо закупівлі електроенергії на «ринку на добу наперед» у обсягах без врахування зменшення загальних обсягів постачання стали причиною виникнення «збитків», а позивач не здійснив заходів щодо запобігання їх виникненню.
 
Узагальнені доводи та заперечення інших учасників справи

Позивач у відзиві на апеляційну скаргу заперечує проти доводів скаржника, вважає апеляційну скаргу безпідставною та необгрунтованою. Зокрема, зазначає, що на виконання умов укладеного між сторонами договору про закупівлю товару за державні кошти № 20 від 08.02.2021 та додатків до нього, здійснював закупівлю електричної енергії для потреб електроустановок відповідача в обсягах, що необхідні для безперебійного споживання і які були визначені самим відповідачем. Однак, в порушення господарських зобов`язань, що визначенні пунктом 5.5.5 ПРРЕЕ, відповідач допустив відхилення від заявлених обсягів споживання, що підтверджується даними комерційного обліку, які були надані адміністратором комерційного обліку. Відхилення було допущене не тільки в порушення господарського зобов`язання, що визначено нормативно правовим актом, а й порушення умов договору, так як договором визначено право Споживача здійснювати коригування заявлених обсягів шляхом подання коригуючої заявки навіть в місяці споживання (п.3.3 договору). Протягом дії договору, відповідач жодного разу не звертався до позивача щодо коригування. Позивач наголошує, що обов`язок розраховувати баланс та повідомляти про порушення використання договірного обсягу в тому числі і постачальника є господарським зобов`язанням відповідача, яке покладено на нього нормативно-правовим актом - ПРРЕЕ, який у відповідності до пункту 1.1.1 є обов`язковими до виконання всіма учасниками ринку в тому числі відповідачем в якості Споживача. Просить рішення господарського суду Чернівецької області від 12.04.2023 у справі № 926/583/23 залишити без змін, апеляційну скаргу Управління освіти Чернівецької міської ради – без задоволення.

Представник відповідача в судовому засіданні підтримав доводи, наведені в апеляційній скарзі.
Позивач в режимі відеоконференції просив залишити без змін оскаржуване рішення місцевого господарського суду, апеляційну скаргу – без задоволення.

Обставини справи

08.02.2021 між Управлінням освіти Чернівецької міської ради (Споживач) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Національна енергетична група» (Постачальник) укладено договір про закупівлю товару за бюджетні кошти № 20. Згідно із п. 1.1 цей договір про постачання електричної енергії Споживачу встановлює порядок та умови постачання електричної енергії як товарної продукції Споживачу Постачальником електричної енергії (т.1, а.с. 6-17).
У відповідності до Законів України "Про ліцензування видів господарської діяльності", "Про національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг" та "Про ринок електричної енергії", (позивач) є постачальником електричної енергії споживачам на підставі ліцензії на право провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу, виданої Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, згідно з постановою НКРЕКП №398 від 26.03.2019 (т. 1, а.с. 96-97).
Відповідно до п. 1.2 договору умови цього договору розроблені відповідно до Закону України «Про ринок електричної енергії» та Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 14.03.2018 № 312.
Сторони, керуючись п. 3.2.5 ПРРЕЕ дійшли взаємної згоди на укладення договору на умовах відмінних від публічної комерційної пропозиції Постачальника. Цей договір укладено у вигляді єдиного письмового документу на підставі умов тендерної документації та комерційної пропозиції Постачальника поданої згідно процедури закупівлі (ідентифікатор процедури UA-2020-12-03-004365-b) (п. 1.4 договору). 
Згідно з п. 2.1 договору за цим договором Постачальник продає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб об`єктів Споживача, а Споживач оплачує Постачальнику вартість використаної (купованої) електричної енергії.
Період постачання електричної енергії за договором: з дати підписання договору по 31.12.2021 (п. 2.5 договору).
У відповідності до п. 3.1 договору постачання електричної енергії Споживачу здійснюється Постачальником на підставі поданої Споживачем заявки, примірна форма якої є додатком № 2 до цього договору та яка має містити: інформацію щодо об`єкта (об`єктів постачання електричної енергії, в тому числі найменування об`єкта (за наявності), адреса тощо, їх ЕІС коли відомості щодо строку (періоду) постачання електричної енергії (в тому числі дату початку постачання) за кожним об`єктом Споживача, відомості щодо погодинного споживання електричної енергії об`єктами споживача (за наявності).
Споживач має право здійснювати коригування обсягів поданої заявки шляхом подання відповідної коригуючої заявки до 12 числа розрахункового періоду (місяця постачання) (п. 3.3 договору).
Пунктом 4.1 договору передбачено, що для забезпечення безперервного постачання електричної енергії Споживачу Постачальник зобов`язується здійснювати своєчасну закупівлію електричної енергії в обсягах, що за належних умов забезпечать задоволення попиту на споживання електричної енергії Споживачем.
Ціна цього договору становить 11729023,00 грн., в т.ч. ПДВ 1954837,17 грн. (п. 5.1 договору). Постачальник за цим договором не має права вимагати від Споживача будь-якої іншої плати, що не визначена цим договором (п. 5.10 договору).
Згідно з підпунктом 5.14.3 пункту 5.14 договору остаточний розрахунок за поставлену електричну енергію у відповідному розрахунковому періоді Споживач здійснює згідно виставленого Постачальником рахунку на оплату на підставі підписаного сторонами акта приймання-передачі електричної енергії не пізніше ніж протягом 5 робочих днів з моменту його підписання, шляхом оплати залишку вартості електричної енергії.
Пунктом 12.3 договору встановлено, що у разі недосягнення між сторонами згоди шляхом проведення переговорів чи неотримання Споживачем у встановлені чинним законодавством України строки відповіді Постачальника, Споживач має право звернутися із заявою про вирішення спору до Регулятора чи його територіального підрозділу та/або до енергетичного омбудсмена, центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері нагляду (контролю) в галузі електроенергетики (або забезпечує формування та реалізує державну політику в електроенергетичному комплексі), Антимонопольного комітету України або до суду (за вибором Споживача).
Врегулювання спорів Регулятором чи його територіальним підрозділом здійснюється відповідно до затвердженого Регулятором порядку. Звернення Споживача до Регулятора чи його територіального підрозділу не позбавляє сторони права щодо вирішення спору в судовому порядку (п. 12.4 договору).
Відповідно до п. 16.1 договору невід`ємною частиною цього договору є: додаток № 1: договірна ціна, додаток № 2 примірна форма заявки на постачання електричної енергії Споживачу, додаток № 3 примірна форма акта приймання-передачі електричної енергії.
У додатку № 1 до договору про постачання електричної енергії споживачу від 08.02.2021 № 20, сторони визначили обсяг електричної енергії, який складає 6173170  кВт/год (т. 1, а.с.  18).
Відповідно до додатку № 2 до договору про постачання електричної енергії споживачу від 08.02.2021 № 20, заявка на постачання електричної енергії Споживачу, зазначені найменування, адреса об`єкта електроспоживання та період постачання. Сторонами визначено обсяги постачання електричної енергії по місяцях та загальний обсяг постачання на 2021 рік. Сторонами на 2021 рік погоджено постачання електричної енергії в обсязі 6173170 кВт/год.  (т.  1, а.с. 19-24).
В подальшому, між сторонами укладено низку додаткових угод: №4 від 23.04.2021; № 6 від 23.06.2021; № 7 від 30.06.2021; № 8 від 27.08.2021; №10 від 22.09.2021; № 11 від 24.09.2021 до договору про закупівлю товару за бюджетні кошти № 20 від 08.02.2021, в яких сторони у зв`язку із змінами ціни електричної енергії на ринку «на добу наперед», а саме відбулось зростання, змінювали ціни та орієнтовні обсяги постачання електричної енергії (т. 1, а.с. 136, 139, 140, 147, 151, 155).
Так, згідно додаткової годи № 4 від 23.04.2021 сторони погодили, що обсяг закупівлі електричної енергії на 2021 рік становить – 4505346,1 кВт/год; згідно додаткової угоди №7 від 30.06.2021 становить – 4091470 кВт/год; згідно додаткової угоди № 8 від 01.08.2021 становить – 3920724 кВт/год; згідно додаткової угоди № 10 від 22.09.2021 становить – 3631217 кВт/год та згідно додаткової угоди № 11 від 24.09.2021 становить – 3815945 кВт/год.   
Позивач надіслав на адресу відповідача лист № 1-151 від 07.04.2021 у якому пропонував відповідачу внести зміни до договору, а саме в частині конкретизації обов`язків Споживача щодо повідомлення Постачальника про зміну обсягів споживання. У листі зокрема, зазначено, що у комерційних пропозиціях відсутня будь-яка відповідальність щодо недотримання споживачами зобов`язань щодо купівлі певних обсягів електричної енергії та будь-яка відповідальність за небаланс (споживання збільшеного/зменшеного обсягу). Аналіз публічних пропозицій інших постачальників свідчить, що всі постачальники з метою зменшення небалансів, визначають «надбавку за небаланси», встановлюють «допустимі небаланси» тощо. В додатках до даного листа зазначено додаткова угода № 4 від 07.04.2021 до договору про закупівлю товару за бюджетні кошти № 20 від 08.02.2021 (т. 1, а.с. 176-178).
Як зазначає позивач у позовній заяві, відповідач допустив відхилення від заявлених обсягів споживання електричної енергії у період з червня 2021 року по вересень 2021 року. У зв`язку з порушенням укладеного між сторонами договору № 20 про закупівлю товару за бюджетні кошти від 08.02.2021, оскільки відповідач спожив електричну енергію в меншому розмірі, ніж ним було погоджено в додатку № 1 до договору і позивач змушений був продати залишок електричної енергії за нижчою ціною на балансуючому ринку, позивач просить стягнути з відповідача суму, що підлягає сплаті, як різниця між ціною закупівлі електричної енергії на РДН та цінами балансуючого ринку в розмірі 254697,37 грн. При цьому позивач зауважив, що зобов`язання відповідача по сплаті вартості фактично спожитої електричної енергії за період з червня 2021 року по вересень 2021 року виконані в повному обсязі.
Позивач до позовної заяви долучив копії звітів щодо фактичного (звітного) корисного відпуску електричної енергії з точками комерційного обліку (площадками вимірювання) споживачів постачальника ТзОВ «Національна енергетична група» (т.1,  а.с.  26-34, 36-49, 51-62, 64-76) копії актів підтвердження обсягів розподілу електричної енергії з мереж АТ «Чернівціобленерго» (т. 1, а.с. 35, 50, 63, 77).
Також позивачем долучено копії договорів купівлі-продажу електричної енергії на ринку двосторонніх договорів, актів купівлі-продажу електричної енергії (т. 1, а.с. 179-184, 187, 190, 193-199, 202, 205, 208-215, 218).  

Норми права та мотиви, якими керується суд апеляційної інстанції при прийнятті постанови та висновки суду за результатами розгляду апеляційної скарги

Згідно з частиною 2 статті 11 Цивільного кодексу України підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.
Відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні  договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з врахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості (стаття 627 Цивільного кодексу України).
Зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства (ч.1  ст.628 Цивільного кодексу України).
Як встановлено судами першої та апеляційної інстанцій, між Управлінням освіти Чернівецької міської ради (Споживач) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Національна енергетична група» (Постачальник) укладено договір про закупівлю товару за бюджетні кошти № 20 від 08.02.2021. За цим договором Постачальник продає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб об`єктів Споживача, а Споживач оплачує Постачальнику вартість використаної (купованої) електричної енергії.
У відповідності до п. 1.2 договору умови цього договору розроблені відповідно до Закону України «Про ринок електричної енергії» та Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 14.03.2018 № 312.
Частиною 1 статті 275 Господарського кодексу України передбачено, що за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі - енергію) споживачеві (абоненту), який зобов`язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується. Окремим видом договору енергопостачання є договір постачання електричної енергії споживачу. Особливості постачання електричної енергії споживачам та вимоги до договору постачання електричної енергії споживачу встановлюються Законом України "Про ринок електричної енергії".
Нормами статті 276 Господарського кодексу України визначено, що загальна кількість енергії, що відпускається, визначається за погодженням сторін. Строки постачання енергії встановлюються сторонами у договорі виходячи, як правило, з необхідності забезпечення її ритмічного та безперебійного надходження абоненту.
У відповідності до ч. 3 ст. 57 Закону України «Про ринок електричної енергії» електропостачальник має у чіткий та прозорий спосіб інформувати своїх споживачів, зокрема, про вартість та умови надання послуг, про методи оплати, які не повинні допускати дискримінації між споживачами. Системи попередньої оплати мають бути справедливими та адекватно відображати прогнозне споживання.
За приписами ч. 1 ст. 60 Закону України «Про ринок електричної енергії» з метою забезпечення захисту прав споживачів учасники ринку не застосовують недобросовісні методи конкуренції до споживача. Положення та умови договорів зі споживачами мають бути прозорими та доступними для розуміння.
Відповідно до абзаців 14, 52 пункту 1.1.2 глави 1.1 розділу І Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 312 від 14.03.2018, договір про постачання електричної енергії споживачу - домовленість двох сторін (електропостачальник і споживач), що є документом певної форми, яка передбачає постачання всього обсягу фактичного споживання електричної енергії споживачем у певний період часу одним електропостачальником за вільними цінами. Постачання електричної енергії - продаж електричної енергії споживачу відповідно до умов договору. 
Як зазначалось вище, у відповідності до п. 3.1 договору про закупівлю товару за бюджетні кошти № 20 від 08.02.2021 постачання електричної енергії Споживачу здійснюється Постачальником на підставі поданої Споживачем заявки, примірна форма якої є додатком № 2 до цього договору та яка має містити: інформацію щодо об`єкта (об`єктів постачання електричної енергії, в тому числі найменування об`єкта (за наявності), адреса тощо, їх ЕІС коли відомості щодо строку (періоду) постачання електричної енергії (в тому числі дату початку постачання) за кожним об`єктом Споживача, відомості щодо погодинного споживання електричної енергії об`єктами споживача (за наявності).
Так, відповідно до додатку № 2 до договору у заявці на постачання електричної енергії споживачу зазначені найменування, адреса об`єкта електроспоживання та період постачання.
Як зазначає позивач у позовній заяві, об`єкти відповідача відносились до групи споживання «Б» (відсутній погодинний облік), тому сторонами було укладено додаток № 2 до договору, в якому визначені обсяги постачання електричної енергії по місяцях та загальний обсяг постачання на 2021 рік. Так, на 2021 рік сторонами погоджено постачання електричної енергії в обсязі 6173170 кВт/год.
Згідно із п.3.3 договору Споживач має право здійснювати коригування обсягів поданої заявки шляхом подання відповідної коригуючої заявки до 12 числа розрахункового періоду (місяця постачання).
Колегія суддів зауважує, що у договорі сторони визначили саме право, а не обов`язок Споживача коригувати заявку.
Пунктом 4.1 договору передбачено, що для забезпечення безперервного постачання електричної енергії Споживачу Постачальник зобов`язується здійснювати своєчасну закупівлію електричної енергії в обсягах, що за належних умов забезпечать задоволення попиту на споживання електричної енергії Споживачем.
У п. 5.10 договору сторони погодили, що Постачальник за цим договором не має права вимагати від Споживача будь-якої іншої плати, що не визначена цим договором.
Отже, договір про закупівлю товару за бюджетні кошти № 20 від 08.02.2021 не містить умов щодо обов`язку Споживача визначати обсяги закупівлі Постачальником електричної енергії на «ринку на добу наперед», натомість заявка містила лише дані щодо обсягів закупівлі (постачання) електроенергії Постачальником на об`єкті Споживача.
Згідно із ч. 3 ст. 3 Закону України «Про ринок електричної енергії» обов`язковою умовою участі в ринку електричної енергії (крім споживачів, які купують електроенергію за договором постачання електричної енергії споживачу) є укладення договору про врегулювання небалансів з оператором системи передачі.
За приписами частин 1, 2 статті 70 названого Закону, яка регламентує врегулювання небалансів електричної енергії усі учасники ринку, крім споживачів, які купують електроенергію за договором постачання електричної енергії споживачу, несуть відповідальність за свої небаланси електричної енергії. З метою врегулювання небалансів з оператором системи передачі учасник ринку має стати стороною, відповідальною за баланс, або передати свою відповідальність іншій стороні, відповідальній за баланс, шляхом входження до балансуючої групи. Електропостачальники є сторонами, відповідальними за баланс своїх споживачів. Сторони, відповідальні за баланс, зобов`язані нести фінансову відповідальність за небаланси електричної енергії перед оператором системи передачі.
Відповідно до визначень, що містяться у пунктах 4, 7, 12, 46, 74, 89 частини 1 статті Закону України «Про ринок електричної енергії»:
4) баланс між попитом та пропозицією - задоволення прогнозованого попиту споживачів на електричну енергію без необхідності вжиття заходів для зменшення обсягу споживання;
7) балансуючий ринок електричної енергії (далі - балансуючий ринок) - ринок, організований оператором системи передачі електричної енергії з метою забезпечення достатніх обсягів електричної потужності та енергії, необхідних для балансування в реальному часі обсягів виробництва та імпорту електричної енергії і споживання та експорту електричної енергії, врегулювання системних обмежень в об`єднаній енергетичній системі України, а також фінансового врегулювання небалансів електричної енергії;
12) відповідальність за баланс - зобов`язання учасників ринку повідомляти і виконувати погодинні графіки електричної енергії відповідно до обсягів купленої та проданої електричної енергії та нести фінансову відповідальність за врегулювання небалансів;
46) небаланс електричної енергії - розрахована відповідно до правил ринку для кожного розрахункового періоду різниця між фактичними обсягами відпуску або споживання, імпорту, експорту електричної енергії сторони, відповідальної за баланс, та обсягами купленої і проданої електричної енергії, зареєстрованими відповідно до правил ринку;
74) ринок електричної енергії - система відносин, що виникають між учасниками ринку під час здійснення купівлі-продажу електричної енергії та/або допоміжних послуг, передачі та розподілу, постачання електричної енергії споживачам;
89) сторона, відповідальна за баланс, - учасник ринку, зобов`язаний повідомляти та виконувати свої погодинні графіки електричної енергії (та/або балансуючої групи) відповідно до обсягів купленої та/або проданої електричної енергії та фінансово відповідальний перед оператором системи передачі за свої небаланси (та/або небаланси балансуючої групи).
З аналізу наведених норм законодавства вбачається, що саме електропостачальник є відповідальним за баланс споживача та фінансово відповідальним перед оператором системи передачі за небаланси (або небаланси балансуючої групи). Укладення договору про врегулювання небалансів, плата за небаланс - це обов`язкова умова участі електропостачальника у ринку електричної енергії. Спеціальним законодавством, яке регулює відносини у сфері електроенергетики, не визначено умов та порядку відшкодування чи оплати споживачем збитків (витрат) за небаланси електропостачальнику.
Такого порядку не визначено також умовами укладеного між сторонами договору про закупівлю товару за бюджетні кошти № 20 від 08.02.2021.
Пунктом 2.4.2 Правил роздрібного ринку електричної енергії визначено, що електропостачальники є сторонами, відповідальними за баланс своїх споживачів, відповідно до положень Правил ринку.
Підпунктами 21, 26 пункту 5.5.5 глави 5.5 розділу V Правил роздрібного ринку електричної енергії передбачені обов`язки споживача, зокрема: розраховувати та складати баланс електричної енергії власних мереж; оперативно повідомляти центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері нагляду (контролю) в галузі електроенергетики, центральний орган виконавчої влади, який реалізує державну політику у сферах промислової безпеки та охорони праці, електропостачальника та оператора системи, а також тих учасників роздрібного ринку, які зареєструвались в адміністратора комерційного обліку як постачальники послуг комерційного обліку, відповідно до їх повноважень про: - порушення схеми розрахункового обліку електричної енергії, несправності в роботі автоматизованих систем обліку і розрахункових засобів комерційного обліку, що належать споживачу за ознакою права власності (користування) або встановлені на території споживача; - порушення, які пов`язані з відключенням ліній живлення, пошкодженням основного устаткування, ураженням електричним струмом людей і тварин, а також пожежі, викликані несправністю електроустановок споживача або електроустановок, розташованих на території споживача; - порушення умов використання договірного обсягу споживання електричної енергії, графіків обмеження споживання електричної енергії, обмеження споживання електричної потужності, аварійних відключень споживачів електричної енергії, спеціальних графіків аварійних відключень; - виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача.
З аналізу зазначених норм не вбачається обов`язку споживача коригувати обсяги свого очікуваного споживання, повідомляти про це постачальника, чи відшкодовувати енергопостачальнику плату за небаланс.
Під час виконання договору про закупівлю товару за бюджетні кошти № 20 від 08.02.2021 порушення умов використання договірного обсягу споживання електричної енергії, графіків обмеження споживання електричної енергії, обмеження споживання електричної потужності, аварійних відключень споживачів електричної енергії, спеціальних графіків аварійних відключень не відбувалось, посилання на них зі сторони Постачальника (позивача) відсутні.
Колегія суддів також звертає увагу на те, що укладення договору про закупівлю товару за бюджетні кошти № 20 від 08.02.2021 відбулося в результаті проведення відповідачем процедури відкритих торгів з публікацією англійською мовою за номером ID: UA-2020-12-03-004365-b для закладів освіти м. Чернівців, відповідно до вимог Закону України «Про публічні закупівлі».
Відповідно до ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі» закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, добросовісної конкуренції серед учасників, максимальної економії, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.
Згідно із ч. 4 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції/пропозиції за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі або узгодженої ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов`язання в іноземній валюті та/або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції/пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі.
Відповідно до додатку № 2 до договору про постачання електричної енергії споживачу від 08.02.2021 № 20, заявка на постачання електричної енергії Споживачу, сторонами визначено обсяги постачання електричної енергії по місяцях та загальний обсяг постачання на 2021 рік. Сторонами на 2021 рік погоджено постачання електричної енергії в обсязі 6173170 кВт/год.
Матеріалами даної господарської справи підтверджено, що протягом дії договору сторонами укладалися додаткові угоди до договору про зміну ціни, вартості та обсягу закупівлі товару у зв`язку зі зростанням ціни на ринку «на добу на перед». Зазначені зміни до договору були укладені відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі» за зверненням позивача у зв`язку із зростання ціни товару на ринку «на добу на перед». Варто заначити, відповідно до вимог частини 5 статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» ціна договору не могла збільшуватись, натомість через зростання вартості одиниці товару, зменшувався обсяг закупівлі, що відображено у додаткових угодах, та про що зазначалось вище.
Так, згідно додаткової годи № 4 від 23.04.2021 сторони погодили, що обсяг закупівлі електричної енергії на 2021 рік становить – 4505346,1 кВт/год; згідно додаткової угоди №7 від 30.06.2021 становить – 4091470 кВт/год; згідно додаткової угоди № 8 від 01.08.2021 становить – 3920724 кВт/год; згідно додаткової угоди № 10 від 22.09.2021 становить – 3631217 кВт/год та згідно додаткової угоди № 11 від 24.09.2021 становить – 3815945 кВт/год.   
Разом з тим позивач, знаючи про зменшення загальних обсягів постачання електроенергії, на свій розсуд продовжував закуповувати електроенергію на «ринку на добу наперед» у обсягах, визначених заявкою згідно додатку № 2 до договору, без врахування зменшення загальних обсягів постачання. 
Згідно з приписами ч. 2 ст. 218 ГК України учасник господарських відносин відповідає за невиконання або неналежне виконання господарського зобов`язання чи порушення правил здійснення господарської діяльності, якщо не доведе, що ним вжито усіх залежних від нього заходів для недопущення господарського правопорушення. У разі якщо інше не передбачено законом або договором, суб`єкт господарювання за порушення господарського зобов`язання несе господарсько-правову відповідальність, якщо не доведе, що належне виконання зобов`язання виявилося неможливим внаслідок дії непереборної сили, тобто надзвичайних і невідворотних обставин за даних умов здійснення господарської діяльності. Не вважаються такими обставинами, зокрема, порушення зобов`язань контрагентами правопорушника, відсутність на ринку потрібних для виконання зобов`язання товарів, відсутність у боржника необхідних коштів.
Враховуючи вищенаведені норми права, умови укладеного між сторонами договору про постачання електричної енергії споживачу від 08.02.2021 № 20 та фактичні обставини даної справи, колегія суддів констатує наявність правових підстав для відмови у задоволенні заявлених ТзОВ «Національна енергетична група» позовних вимог про стягнення з Управління освіти Чернівецької міської ради заборгованості в сумі 254697,37  грн. 
Згідно з положеннями частини 1 статті 86 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.
За приписами частин 1-5 статті 236 Господарського процесуального кодексу України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Судове рішення має відповідати завданню господарського судочинства, визначеному цим Кодексом. При виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування норм права, викладені в постановах Верховного Суду.   Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.
Відповідно до частини 1 статті 277 Господарського процесуального кодексу України підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є: 1) нез`ясування обставин, що мають значення для справи; 2) недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; 3) невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, встановленим обставинам справи; 4)   порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права.
З огляду на вищенаведені норми права та фактичні обставини справи, колегія суддів приходить до висновку, що рішення господарського суду Чернівецької області від 12.04.2023 року у справі № 926/583/23 слід скасувати в частині задоволення позовних вимог та стягнення з Управління освіти Чернівецької міської ради на користь Товариства з обмеженою відповідальністю “Національна енергетична група” вартість спожитої електричної енергії у розмірі 194654,40  грн. та прийняти в цій частині нове рішення, яким в задоволенні позову відмовити. В частині відмови в задоволенні позову Товариства з обмеженою відповідальністю “Національна енергетична група” про стягнення з Управління освіти Чернівецької міської ради 60042,97 грн. рішення місцевого господарського суду залишити без змін.
Підсумовуючи вищевказане, суд апеляційної інстанції дійшов висновку про те, що апеляційна скарга відповідача підлягає задоволенню, а оскаржуване рішення суду першої інстанції - частковому скасуванню.
Судові витрати
З огляду на те, що суд задовільняє апеляційну скаргу, судові витрати за розгляд позовної заяви та апеляційної скарги покладаються на позивача відповідно до статті 129 Господарського процесуального кодексу України.
Керуючись, ст. ст. 86, 197, 269, 270, 275, 277, 282 Господарського процесуального кодексу України, Західний апеляційний господарський суд – 

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Управління освіти Чернівецької міської ради за №06/01-39/848 від 05.05.2023 року (вх. № 01-05/1509/23 від 10.05.2023 року) задоволити.
Рішення господарського суду Чернівецької області від 12.04.2023 року у справі №926/583/23 скасувати в частині задоволення позовних вимог та стягнення з Управління освіти Чернівецької міської ради на користь Товариства з обмеженою відповідальністю “Національна енергетична група” вартість спожитої електричної енергії у розмірі 194654,40  грн. Прийняти в цій частині нове рішення. 
В задоволенні позову відмовити.
Рішення господарського суду Чернівецької області від 12.04.2023 року у справі №926/583/23 в частині відмови в задоволенні позову Товариства з обмеженою відповідальністю “Національна енергетична група” про стягнення з Управління освіти Чернівецької міської ради 60042,97 грн. залишити без змін.
Судові витрати за розгляд позовної заяви та апеляційної скарги покласти на позивача.
Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю “Національна енергетична група” (58005, м. Чернівці, вул. Ясська, 13, код ЄДРПОУ 4282866) на користь Управління освіти Чернівецької міської ради (58029, м. Чернівці, вул. Героїв Майдану, 176, код ЄДРПОУ 02147345) 4379,72 грн. судового збору за розгляд апеляційної скарги.
Справу повернути в господарський суд Чернівецької області.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. 
Строки та порядок оскарження постанов (ухвал) апеляційного господарського суду визначені в § 1 глави 2 Розділу IV ГПК України.

Веб-адреса судового рішення в Єдиному державному реєстрі судових рішень: http//reyestr.court.gov.ua.

Головуючий суддя                                                                                О.В. Зварич

Суддя                                                                                                     В.М. Гриців

        Суддя                                                                                                    І.Б. Малех