СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 липня 2023 року                                        м. Харків                        Справа № 910/3987/22  

Колегія суддів Східного апеляційного господарського суду у складі:
головуючий суддя Россолов В.В. , суддя Гетьман Р.А. , суддя Хачатрян В.С. ,

розглянувши в порядку письмового провадження без виклику сторін апеляційну скаргу Військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України (вх. №1282 П/1) на рішення Господарського суду Полтавської області від 10.11.2022  у справі №910/3987/22
за позовом Військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Ноліміт"
про стягнення штрафу за поставку неякісного товару,

ВСТАНОВИЛА:

Військова частина НОМЕР_1 Національної гвардії України звернулася з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Ноліміт" про стягнення штрафу у розмірі 36 000,00 грн за поставку товару за видатковою накладною № НЛ-0000168 від 14.04.2022 з порушенням вимог щодо якості.
Обґрунтовуючи позовні вимоги позивач зазначає, що поставлений відповідачем товар не відповідає вимогам якості та безпечності, що стало підставою для нарахування штрафу за поставку неякісного товару. 
Рішенням Господарського суду Полтавської області від 10.11.2022  у справі №910/3987/22 в задоволенні позовних вимог відмовлено.
Відмовляючи в задоволенні позовних суд першої інстанції виходив з того, що позивачем не доведено факт поставки товару неналежної якості згідно до положень Інструкції "Про порядок приймання продукції виробничо - технічного призначення і товарів народного споживання за якістю" № П-7. Акт поставки неякісного товару від 14.04.2022 не засвідчує факту порушення відповідачем вимог щодо якості товару, у зв`язку із не проведенням відбору зразків та лабораторного дослідження належними суб`єктами, які відповідно вимог чинного законодавства України мають відповідні повноваження.
Військова частина НОМЕР_1 Національної гвардії України з відповідним рішенням суду не погодився, звернулась з апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права, просить його скасувати, прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги в повному обсязі.
В обґрунтування вимог апеляційної скарги заявник зазначає про безпідставне застосування судом першої інстанції положень Інструкції "Про порядок приймання продукції виробничо - технічного призначення і товарів народного споживання за якістю" № П-7, оскільки умовами договору встановлено інший порядок приймання продукції та підтвердження обставини поставки товару неналежної якості. За позицією апелянта, наданий Акт поставки неякісного товару від 14.04.2022 є належним та допустимим доказами на підтвердження факту неналежного виконання відповідачем умов спірного договору поставки щодо поставки якісного товару. 

Детально рух у справі відображено в процесуальних документах суду.

Проаналізувавши матеріали справи колегія суддів встановила такі обставини спору.
05.04.2022 Військова частина НОМЕР_1 національної гвардії України та Товариство з обмеженою відповідальністю "Ноліміт" уклали договір № 109/ВЗЗ-2022 про закупівлю Товару. 
Відповідно до пункту 1.1 договору, Учасник (відповідач) зобов`язувався поставити Замовникові (позивачеві) якісні Товари, зазначені у специфікації, яка є невід`ємною частиною цього договору (Додаток 1), а Замовник - прийняти і оплатити такі Товари. 
Пунктом 1.2. розділу 1 договору передбачено, що найменування (номенклатура, асортимент, кількість) Товару зазначена в Додатку № 1 до цього договору. Код ДК 021:2015:03212220-8 зерна бобових культур сушені.
Специфікацією до договору та пунктом 3.1. розділу 3 визначено, що кількість Товару складає 60 000 кг на загальну вартість 3 600 000,00 грн, у тому числі податок на додану вартість 20% - 600 000,00 грн.
Пунктом 2.1 розділу 2 договору передбачено, що якість Товару, що поставляться відповідачем повинна відповідати вимогам чинних нормативно-правових актів та ГСТУ, ДСТУ, ТУ на цей вид Товару.
Відповідно до пункту 5.1 договору, дата та місце поставки товару зазначається у письмовій заявці Замовника, сканкопія якої надсилається Замовником з його офіційної електронної пошти ІНФОРМАЦІЯ_1 на електронну пошту Учасника tov.nolimit@ukr.net. вказану у розділі 13 цього Договору. Учасник зобов`язаний засобами телефонного зв`язку підтвердити Замовнику (його уповноваженій особі) отримати заявки. У заявці зазначається найменування Товару, місце поставки Товару, кількість Товару та інша необхідна інформація для поставки Товару.
У випадку коригування інформації яка зазначена у заявці, Замовник має право здійснити таке корегування засобами зв`язку, з обов`язковим письмовим підтвердженням в подальшому. В разі відсутності письмового підтвердження таке корегування вважається недійсним.
Розділ 5 договору визначає особливості здійснення поставки та прийняття Товару. Так, умовами договору передбачено, що при передачі товару Учасник повинен направити уповноваженого представника, який має право підпису на необхідних документах та який зобов`язаний передати всю необхідну товарно-супровідну документацію на товар, а Замовник зобов`язаний прийняти товар і підписати всі необхідні документи, що підтверджують передачу Товару.
Відповідно пункту 5.6 договору, право власності на Товар переходить від Учасника до Замовника після прийняття Товару на склад Замовника, факт якого засвідчується підписами уповноваженими на це особами Учасника та Замовника на відповідній видатковій накладній.
Відповідно до пункту 5.7 договору, Замовник має право відкласти приймання Товару за кількістю та якістю, у разі, якщо Учасник не надав відповідні підтверджуючі (кількість та якість товару) документи або є сумніви щодо якості товару після проведення огляду - на строк до двох календарних днів (для надання Учасником цих документів) або встановлення відповідної якості товар. У разі, якщо сумніви щодо якості Товару підтверджуються актом, складеним Замовником, він має право в односторонньому порядку достроково розірвати договір.
Згідно з підпунктом 6.3.1 та підпункту 6.3.2 пункту 6.3 розділу 6 договору відповідач зобов`язаний забезпечити поставку якісного Товару у строки, встановлені цим договором, а також забезпечити поставку Товару, якість якого відповідає умовам, встановленим цим договором.
Пунктом 7.1 розділу 7 договору визначено, що за невиконання або неналежне виконання своїх обов`язків за договором сторони несуть відповідальність, передбачену Цивільним та Господарським кодексом України, а також іншими чинними нормативно-правовими актами України та цим договором.
Відповідно до пункту 7.4 розділу 7 договору, у разі поставки неякісного (некомплектованого Товару або поставки Товару з порушенням вимог щодо безпечності або придатності або порушенням розділу 2 цього договору) відповідач сплачує позивачу штраф у розмірі 20% вартості цього Товару. Факт поставки недоброякісного Товару підтверджується актом, складеним позивачем. Зазначений Товар не зараховується відповідачу у виконання поставки і підлягає заміні в строк 5 (п`яти) робочих днів з дня отримання відповідачем вказаного акту. У разі заміни Товару з порушенням вимог щодо безпечності або придатності, або з порушенням вимог розділу 2 цього договору, відповідач сплачує позивачеві штраф у розмірі 20% вартості такого Товару за кожен такий випадок, зафіксований позивачем. Факт заміни Товару з порушенням вимог щодо безпечності або придатності, або з порушенням вимог розділу 2 цього договору підтверджується актом, складеним Замовником (позивачем). Сплата штрафу не звільняє винну сторону від виконання зобов`язань за цим договором.
Пунктами 9.1 та 9.2 договору визначено, що у випадку виникнення спорів або розбіжностей сторони зобов`язуються вирішувати їх шляхом переговорів та консультацій. Якщо спір неможливо вирішити шляхом переговорів, він вирішується в судовому порядку згідно з законодавством України.
Пунктом 10.1 договору визначено, що договір набирає чинності з дня його підписання сторонами і діє до завершення воєнного стану, оголошеного Указом Президента України від 24.02.2022 № 64/2022 "Про введення воєнного стану в Україні" та продовженого Указом Президента України від 14.03.2022 № 133/2022 "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні", а в частині оплати за поставлений Товар - до повного виконання сторонами узятих на себе зобов`язань. Строк дії договору може бути продовжений за згодою сторін у разі продовження строку дії воєнного стану в Україні понад період, визначений Указом Президента України від 14.03.2022 № 133/2022 "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні", але не довше ніж до 31.12.2022.
Згідно з пунктом 11.2 розділу 11 договору, відповідач зобов`язаний забезпечити виконання умов цього договору у межах, визначених договором та законодавством. У тому числі, забезпечити збереження Товару, прийнятого до перевезення, до передачі цього Товару позивачеві в місці, визначеному у специфікації.
Згідно з пунктом 11.8 договору, усі повідомлення, будь-яке листування тощо за цим договором будуть вважатися зробленими належним чином, якщо вони письмово оформлені та надіслані відповідним листом (рекомендований лист, цінний лист з описом вкладення, передача листа посильним, засобами електронного поштового зв`язку на адреси, вказані у розділі 13 цього договору). У будь-якому разі позивач вважається повідомленим з моменту фактичного отримання листа, а відповідач з моменту направлення позивачем відповідного листа (на електронну пошту відповідача, вказану у розділі 13 цього договору; передання до поштового відділення зв`язку та отримання фіскального чеку; поставлення на копії документа будь-якої відмітки, що свідчить про його отримання відповідачем).
На виконання пункту 5.1 розділу 5 договору, позивач надіслав сканкопію заявки від 07.04.2022 № 78/8/2-105 з офіційної електронної пошти ІНФОРМАЦІЯ_1 на електронну пошту відповідача tov. nolimit@),ukr.net, вказану у розділі 13 договору, щодо необхідності поставки Товару - бобових (квасолі) у пункти відвантаження у кількості 60 000 кг в строк до 11.04.2022.
На виконання зазначеної заявки 14.04.2022 відповідач здійснив поставку Товару частково у кількості 3 000 кг на суму 180 000,00 грн за місцезнаходженням позивача, що підтверджується видатковою накладною № НЛ-0000168 від 14.04.2022 та товарно-транспортною накладною № HJI-0000157 від 14.04.2022.
Під час фактичної перевірки Товару у позивача виникла підозра, що поставлений відповідачем Товар не відповідає вимогам якості та безпечності за зовнішнім виглядом та іншими органолептичними показниками, а саме: присутність гнилі плодів та відходів шкідників, затхлий та запліснявілий запах. За наслідками перевірки складено акт поставки неякісного товару від 14.04.2022 № 2, який не був підписаний відповідачем, у зв`язку з неприбуттям уповноваженого представника.
Позивач відмовився прийняти поставлений відповідачем Товар. 
З метою врегулювання спору в досудовому порядку позивач пред`явив відповідачеві претензію № 78/8/2-203 від 22.04.2022 про сплату штрафу за поставку неякісного товару у розмірі 36 000,00 грн, яку отримав уповноважений представник відповідача особисто на підставі довіреності Павліченко В. О. під підпис, зроблений власноруч.
Проте вимоги зазначені в претензії не були задоволені, що слугувало підставою для звернення з відповідним позовом.

Надаючи правову кваліфікацію спірним правовідносинам колегія суддів зазначає про таке.
Відповідно до статті 11 Цивільного кодексу України, цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є: договори та інші правочини.
Згідно зі статтею 626 Цивільного кодексу України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.
Відповідно до статей 525 та 526 Цивільного кодексу України зобов`язання має виконуватись належним чином, відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту та інших вимог, що звичайно ставляться, одностороння відмова від виконання зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.
Частиною першою статті 628 Цивільного кодексу України визначено, що зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.
Згідно зі статтею 629 Цивільного кодексу України договір є обов`язковим для виконання сторонами.
Відповідно до статті 610 Цивільного кодексу України, порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).
За приписами частини першої статті 216 Господарського кодексу України, учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбаченому у Господарському кодексі України, іншими законами та договором.
За приписами частин першої, третьої та четвертої статті 268 Господарського кодексу України якість товарів, що поставляються, повинна відповідати стандартам, технічним умовам, іншій технічній документації, яка встановлює вимоги до їх якості, або зразкам (еталонам), якщо сторони не визначать у договорі більш високі вимоги до якості товарів. У разі відсутності в договорі умов щодо якості товарів остання визначається відповідно до мети договору або до звичайного рівня якості для предмета договору чи загальних критеріїв якості. Постачальник повинен засвідчити якість товарів, що поставляються, належним товаросупровідним документом, який надсилається разом з товаром, якщо інше не передбачено в договорі.
Згідно з статтею 712 Цивільного кодексу України за договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов`язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов`язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов`язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму. До договору поставки застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає з характеру відносин сторін.
Відповідно до статті 655 Цивільного кодексу України за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов`язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов`язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.
За умовами статті 673 Цивільного кодексу України продавець повинен передати покупцеві товар, якість якого відповідає умовам договору купівлі- продажу. У разі відсутності в договорі купівлі-продажу умов щодо якості товару продавець зобов`язаний передати покупцеві товар, придатний для мети, з якою товар такого роду звичайно використовується. Якщо продавець при укладенні договору купівлі-продажу був повідомлений покупцем про конкретну мету придбання товару, продавець повинен передати покупцеві товар, придатний для використання відповідно до цієї мети. У разі продажу товару за зразком та (або) за описом продавець повинен передати покупцеві товар, який відповідає зразку та (або) опису. Якщо законом встановлено вимоги щодо якості товару, продавець зобов`язаний передати покупцеві товар, який відповідає цим вимогам. Продавець і покупець можуть домовитися про передання товару підвищеної якості порівняно з вимогами, встановленими законом.
Статтею 687 Цивільного кодексу України визначено, що перевірка додержання продавцем умов договору купівлі-продажу щодо кількості, асортименту, якості, комплектності, тари та (або) упаковки товару та інших умов здійснюється у випадках та в порядку, встановлених договором або актами цивільного законодавства. Якщо нормативно-правовими актами з питань стандартизації встановлено вимоги щодо порядку перевірки кількості, асортименту, якості, комплектності, тари та (або) упаковки товару, порядок перевірки, визначений договором, має відповідати цим вимогам.
У відповідності до частин 1 та 2 статті 672 Цивільного кодексу України, якщо продавець передав товар в асортименті, що не відповідає умовам договору купівлі-продажу, покупець має право відмовитися від його прийняття та оплати. Якщо продавець передав покупцеві частину товару, асортимент якого відповідає умовам договору купівлі-продажу, і частину товару з порушенням асортименту, покупець має право на свій вибір: 1) прийняти частину товару, що відповідає умовам договору, і відмовитися від решти товару; 2) відмовитися від усього товару; 3) вимагати заміни частини товару, що не відповідає асортименту, товаром в асортименті, який встановлено договором; 4) прийняти весь товар.
Як вбачається з пункту 2.1 договору № 109/ВЗЗ-2022 від 05.04.2022, якість товару, що поставляється Учасником, повинна відповідати вимогам чинних нормативно-правових актів та ГСТУ, ДСТУ, ТУ на цей вид товару.
Так, вимоги до квасолі сушеної, в тому числі й її якості, визначені в ДСТУ 8672:2016 "Квасоля продовольча. Технічні умови".
Розділ 5 договору визначає особливості здійснення поставки та прийняття Товару. Так, умовами договору передбачено, що при передачі товару Учасник повинен направити уповноваженого представника, який має право підпису на необхідних документах та який зобов`язаний передати всю необхідну товарно-супровідну документацію на товар, а Замовник зобов`язаний прийняти товар і підписати всі необхідні документи, що підтверджують передачу Товару.
Відповідно пункту 5.6 договору, право власності на Товар переходить від Учасника до Замовника після прийняття Товару на склад Замовника, факт якого засвідчується підписами уповноваженими на це особами Учасника та Замовника на відповідній видатковій накладній.
Відповідно до пункту 5.7 договору, Замовник має право відкласти приймання Товару за кількістю та якістю, у разі, якщо Учасник не надав відповідні підтверджуючі (кількість та якість товару) документи або є сумніви щодо якості товару після проведення огляду - на строк до двох календарних днів (для надання Учасником цих документів) або встановлення відповідної якості товар. У разі, якщо сумніви щодо якості Товару підтверджуються актом, складеним Замовником, він має право в односторонньому порядку достроково розірвати договір.
Згідно з підпунктом 6.3.1 та підпункту 6.3.2 пункту 6.3 розділу 6 договору відповідач зобов`язаний забезпечити поставку якісного Товару у строки, встановлені цим договором, а також забезпечити поставку Товару, якість якого відповідає умовам, встановленим цим договором.
Пунктом 7.1 розділу 7 договору визначено, що за невиконання або неналежне виконання своїх обов`язків за договором сторони несуть відповідальність, передбачену Цивільним та Господарським кодексом України, а також іншими чинними нормативно-правовими актами України та цим договором.
Відповідно до пункту 7.4 розділу 7 договору, у разі поставки неякісного (некомплектованого Товару або поставки Товару з порушенням вимог щодо безпечності або придатності або порушенням розділу 2 цього договору) відповідач сплачує позивачу штраф у розмірі 20% вартості цього Товару. Факт поставки недоброякісного Товару підтверджується актом, складеним позивачем. Зазначений Товар не зараховується відповідачу у виконання поставки і підлягає заміні в строк 5 (п`яти) робочих днів з дня отримання відповідачем вказаного акту. У разі заміни Товару з порушенням вимог щодо безпечності або придатності, або з порушенням вимог розділу 2 цього договору, відповідач сплачує позивачеві штраф у розмірі 20% вартості такого Товару за кожен такий випадок, зафіксований позивачем. Факт заміни Товару з порушенням вимог щодо безпечності або придатності, або з порушенням вимог розділу 2 цього договору підтверджується актом, складеним Замовником (позивачем). Сплата штрафу не звільняє винну сторону від виконання зобов`язань за цим договором.
За позицією суду першої інстанції, оскільки, умовами договору не передбачено застереження щодо незастосування Інструкції "Про порядок приймання продукції виробничо-технічного призначення і товарів народного споживання за якістю" № П-7, то приймання Товару повинно здійснюватися згідно до положень даної Інструкції, яка в свою чергу задля встановлення факту поставки товару неналежної якості передбачає необхідність передачі відібраних зразків продукції для їх дослідження до уповноважених акредитованих Держпродспоживслужбою лабораторії чи обов`язкового залучення фахівців цих лабораторій договір. 
Втім колегія суддів не погоджується з відповідною правовою позицією суду першої інстанції, оскільки договором № 109/ВЗЗ-2022 про закупівлю Товару врегульовані правовідносини сторін, що виникають внаслідок поставки відповідачем товару неналежної якості, та унормовано складення замовником лише актів поставки недоброякісного товару. Будь - яких положень щодо необхідності застосування приписів Інструкції "Про порядок приймання продукції виробничо-технічного призначення і товарів народного споживання за якістю" № П-7, передачі відібраних зразків квасолі сушеної для їх дослідження до уповноважених акредитованих Держпродспоживслужбою лабораторії чи обов`язкового залучення фахівців цих лабораторій договір не містить. 
Колегія суддів враховує, що відповідно до пункту 2.1. розділу 2 Договору якість Товару, що поставляється Відповідачем, повинна відповідати вимогам чинних нормативно-правових актів та ГСТУ, ДСТУ, ТУ на цей вид Товару.
Якість Товару, який поставляється має відповідати національному стандарту, а саме: ДСТУ 8672:2016 "Квасоля продовольча. Технічні умови", в якому містяться наступні розділи: класифікація, технічні вимоги, пакування, маркування, вимоги щодо безпеки, вимоги щодо охорони довкілля, правила приймання, методи контролювання, правила транспортування та зберігання, гарантії виробника.
Згідно з пунктом 10.4. розділу 10 "Правила приймання" ДСТУ 8672:2016 приймають зерно продовольчої квасолі:
-за органолептичним показниками відповідно до таблиці 2;
-за фізико-хімічними показниками відповідно до таблиць 3 і 4;
-за якістю пакування, маркування - візуально.
Відповідно до підпункту 5.2.1. пункту 5.2. "Характеристики" розділу 5 ДСТУ   8672:2016 зерно квасолі, яке заготовляють i постачають для промислового перероблення та реалізації через торговельну мережу,зa органолептичними показниками має відповідати вимогам, зазначеним у таблиці 2., а саме: зовнішній вигляд має бути одного типу та підтипу, у повітряно-сухому стані, не щупле, а запах повинен бути характерний для здорового насіння, без затхлого, солодового, пліснявого та інших сторонніх запахів.
Органолептичний контроль або органолептика це контроль, при котрому первинна інформація сприймається органами чуття людини (зору, слуху, дотику, смаку, запаху). Часто використовується для визначення якості продукції.
Органолептична оцінка продукції- це узагальнена оцінки її якості, здійснена лише за допомогою органів чуття людини. Оцінюються як зовнішні характеристики, такі як вигляд, колір, форма, прозорість, запах, так і такі, як смак, м?якість тощо. 
Також відповідно до підпункту 5.2.3. пункту 5.2. "Характеристики" розділу 5 ДСТУ   8672:2016   за фізико-хімічними показниками квасоля, яку постачають для промислової переробки та реалізації через торговельну мережу, має відповідати вимогам і нормам, вказаним у таблиці 4.
Відповідно до інформації, зазначеної у таблиці 4 до підпункту 5.2.3. пункту 5.2. "Характеристики" розділу 5 ДСТУ 8672:2016, наявність зерна квасолі, ураженої комірними та іншими шкідниками.
Згідно з пунктом 11.1. розділу 11 "Методи контролювання" ДСТУ 8672:2016   відбирають проби зерна згідно з ГОСТ 13586.3. на підтвердження вищевказаного, позивач звернувся листом про надання інформації №78/6-1053 від 19.07.2022   до ДП "Укрметртестстандарт", щодо підтвердження виконання лабораторних досліджень (випробувань) проб для цілей державного контролю у штатному режимі у квітні   2022   року.
ДП "Укрметртестстандарт" листом від 10.08.2022 №17-32/34, зареєстрованим за вхідним №964 від 12.08.2022, повідомило, що відповідно до наказу №121-к від 25.02.  2022, 15.04.2022   працівники пдприємства перебували на простої.
З матеріалів справи вбачається, що органолептична перевірка поставленого відповідачем товару щодо його відповідності вимогам ДСТУ здійснювалась 14.04.2022   комісією у складі, зокрема, лікаря відділення вхідного контролю, реєстрації, відбору проб, ветеринарно-санітарної експертизи та фізико-хімічних досліджень відділу (лабораторії) ветеринарно-санітарної експертизи та контролю якості речового майна старшим лейтенантом ОСОБА_5 , яка уповноважена здійснювати такий вид діяльності відповідно до отриманих для виконання функціональних обов?язків, затверджених командиром військової частини 16.02.2022.
Колегією суддів враховано складення комісією Акту поставки неякісного товару  №2 від 14.04.2022, як належного документу у розумінні вимог договору для фіксування обставини поставки товару неналежної якості, у якому визначено, що комісією позивача було оглянуто товар та встановлено порушення його якості.
Ураховуючи викладене, колегія суддів вважає, що наданий позивачем Акт поставки неякісного товару №2 від 14.04.2022, є належними та допустимими доказами у даній справі, що підтверджує факт поставки відповідачем товару неналежної якості.
За таких обставин колегія суддів погоджується з позицією апелянта, що під час здійснення приймання Товару, поставленого 14.04.2022 Товариством з обмеженою відповідальністю "НОЛІМІТ" на користь Військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України, згідно з видатковою накладною № НЛ-0000168 від 14.04.2022, були порушені умови договору та норми чинного законодавства, щодо поставки товару належної якості, які належним чином зафіксовані позивачем.
Відповідно до пункту 7.4 договору № 109/ВЗЗ-2022 від 05.04.2022, у разі поставки неякісного (некомплектного товару або поставки товару з порушенням вимог щодо безпечності або придатності або порушенням розділу 2 цього договору Учасник сплачує Замовнику штраф у розмірі 20% вартості цього товару.
За змістом статті 549 Цивільного кодексу України, неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання. Штрафом є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов`язання.
Згідно зі статтею 551 Цивільного кодексу України, предметом неустойки може бути грошова сума, рухоме і нерухоме майно. Якщо предметом неустойки є грошова сума, її розмір встановлюється договором або актом цивільного законодавства.
Частиною 1 статті 612 Цивільного кодексу України встановлено, що боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.
Відповідно до статті 230 Господарського кодексу України, штрафними санкціями у цьому Кодексі визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов`язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов`язання.
Оскільки позивачем доведено належними доказами порушення постачальником зобов`язань, щодо якості товару, наявні  підстави для нарахування відповідачеві штрафу на підставі пункту 7.4 договору. 
Перевіривши наведений у позовній заяві розрахунок штрафу, суд апеляційної інстанції встановив, що заявлена до стягнення грошова сума є арифметично правильною та становить 36 000,00 грн
За таких обставин, вимога позивача про стягнення 36 000,00 грн штрафу є правомірною та підлягає задоволенню.
З приводу заявленого у відзиві на апеляційну скаргу клопотання щодо можливості зменшення штрафних санкцій колегія суддів зазначає про таке.
Відповідно до   статті 233 ГК України   (аналогічно це право зазначено в   частині третій   статті 551 ЦК України), відповідно до якої розмір неустойки може бути зменшений за рішенням суду, якщо він значно перевищує розмір збитків та за наявності інших обставин, які мають істотне значення.
У разі якщо належні до сплати штрафні санкції надмірно великі порівняно із збитками кредитора, суд має право зменшити розмір санкцій. При цьому повинно бути взято до уваги: ступінь виконання зобов`язання боржником; майновий стан сторін, які беруть участь у зобов`язанні; не лише майнові, але й інші інтереси сторін, що заслуговують на увагу.
Якщо порушення зобов`язання не завдало збитків іншим учасникам господарських відносин, суд може з урахуванням інтересів боржника зменшити розмір належних до сплати штрафних санкцій.
Отже, за змістом наведених норм суд має право зменшити розмір санкцій зокрема з таких підстав, у разі якщо належні до сплати штрафні санкції надмірно великі порівняно із збитками кредитора; якщо порушення зобов`язання не завдало збитків іншим учасникам господарських відносин. Такий перелік не є вичерпним, оскільки частина третя   статті 551 ЦК України   визначає, що суд має таке право і за наявності інших обставин, які мають істотне значення.
Відповідно до усталеної практики Верховного Суду право суду зменшити заявлені до стягнення суми штрафних санкцій пов`язане з наявністю виняткових обставин, встановлення яких вимагає надання оцінки судом поданим учасниками справи доказам та обставинам, якими учасники справи обґрунтовують наявність підстав для зменшення штрафних санкцій, так і заперечення інших учасників щодо такого зменшення.
Вирішуючи питання про зменшення розміру пені та штрафу, які підлягають стягненню зі сторони, що порушила зобов`язання, суд повинен з`ясувати наявність значного перевищення розміру неустойки порівняно з розміром збитків, а також об`єктивно оцінити, чи є цей випадок винятковим, виходячи з інтересів сторін, які заслуговують на увагу, ступеня виконання зобов`язань, причин неналежного виконання або невиконання зобов`язання, незначності прострочення у виконанні зобов`язання, невідповідності розміру пені наслідкам порушення, негайного добровільного усунення винною стороною порушення та його наслідків та ін.
Таким чином, господарський суд, оцінивши надані сторонами докази та обставини справи у їх сукупності, на власний розсуд вирішує питання про наявність або відсутність у кожному конкретному випадку обставин, за яких можливе зменшення штрафних санкцій.
За встановлених у цій справі обставин, а саме: нереалізація відповідачем можливих зусиль для виконання зобов`язання; відсутність оперативного повідомлення позивача про неможливість виконання умов договору; відсутність намагання відповідача вирішити спір в досудовому порядку; -фактичне зазнання позивачем негавних наслідків в господарчій сфері,  суд апеляційної інстанції не вбачає наявність підстав для зменшення заявленого до стягнення розміру штрафу.
Визначення розміру, на який зменшуються нараховані штрафні санкції, є суб`єктивним правом суду, і в даному випадку ним було дотримано принцип розумного балансу між інтересами сторін та враховані обставини справи.
На підставі викладеного рішення Господарського суду Полтавської області від 10.11.2022  у справі №910/3987/22підлягає скасуванню на підставі п. 3 ч. 1   ст. 277 ГПК України   через невідповідність висновків суду першої інстанції встановленим обставинам справи, з прийняттям нового судового рішення про задоволення позовних вимог про стягнення з відповідача на користь позивача штрафу у розмірі 36000,00 грн за порушення умов договору.
Згідно до вимог   ст.129 ГПК України   судові витрати, понесені в суді першої та апеляційної інстанції у вигляді сплаченого судового збору слід покласти на Відповідача, відшкодувавши за рахунок останнього суму сплаченого Позивачем судового збору за подання позовної заяви та апеляційної скарги .
Ураховуючи викладене, ст. ст.   269,   270,   275,   277,   282 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів Східного апеляційного господарського суду, -
ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України задовольнити.
Рішення Господарського суду Полтавської області від 10.11.2022  у справі №910/3987/22 скасувати.
Прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги Військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України до Товариства з обмеженою відповідальністю "Ноліміт" про стягнення штрафу.
Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Ноліміт" (вул. Огнівська, 12, кв. 152, м. Полтава, 36023, код ЄДРПОУ: 44476694) на користь Військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України ( АДРЕСА_1 , код ЄДРПОУ: НОМЕР_2 ) штраф у розмірі 36 000,00 грн.
Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Ноліміт" (вул. Огнівська, 12, кв. 152, м. Полтава, 36023, код ЄДРПОУ: 44476694) на користь Військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України ( АДРЕСА_1 , код ЄДРПОУ: НОМЕР_2 ) витрати за подання позовної заяви у розмірі 2 481,00 грн.
Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Ноліміт" (вул. Огнівська, 12, кв. 152, м. Полтава, 36023, код ЄДРПОУ: 44476694) на користь Військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України ( АДРЕСА_1 , код ЄДРПОУ: НОМЕР_2 ) витрати за подання апеляційної скаргиу розмірі 3 721,50 грн.
Доручити Господарському суду Полтавської області видати відповідні накази.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та не підлягає касаційному оскарженню.

Головуючий суддя                                                                     В.В. Россолов 

Суддя                                                                                            Р.А. Гетьман  

Суддя                                                                                            В.С. Хачатрян