ВОСЬМИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12 вересня 2023 року	 	Справа № 500/4680/22 пров. № А/857/3868/23	
Восьмий апеляційний адміністративний суд в складі колегії:
судді-доповідача – Качмара В.Я.,
суддів – Довгополова О.М., Затолочного В.С.
розглянувши у порядку письмового провадження в м.Львові справу за позовом ОСОБА_1 до Тернопільської міської ради про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії, провадження в якій відкрито за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на рішення Тернопільського окружного адміністративного суду від 15 лютого 2023 року (суддя Бабюк П.М., м.Тернопіль, повний текст складено 15 лютого 2023 року), -
ВСТАНОВИВ:
У грудні 2022 року ОСОБА_1 звернулася до суду із позовом до Тернопільської міської ради (далі – Міська рада) в якому просила визнати бездіяльність відповідача протиправною та зобов`язати Міську раду затвердити акт про від`єднання квартири (нежитлового приміщення) від внутрішньо будинкових мереж ЦО і ГВП (далі – Акт).
Рішенням Тернопільського окружного адміністративного суду від 15 лютого 2023 року у задоволені позову відмовлено.
Не погодившись із ухваленим рішенням, його оскаржила позивач, яка із покликанням на неправильне застосування норм матеріального права та порушенням норм процесуального права, просить скасувати рішення суду та прийняти нове, яким позов задовольнити.
В апеляційній скарзі вказує, що квартира позивачки вже відключена від мереж централізованого опалення і це не було здійснено самовільно. На підставі відключення квартири було складено Акт і позивачем дотримано всіх умов та вимог щодо законодавчо закріпленого порядку такого відключення.
Відповідач у відзиві на апеляційну скаргу заперечує вимоги такої, вважає рішення суду першої інстанції законним та обґрунтованим, просить залишити його без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення. 
У відповідності до частини першої статті 311 Кодексу адміністративного судочинства України (далі – КАС), суд апеляційної інстанції вважає за можливе розглянути справу в порядку письмового провадження, так як апеляційну скаргу подано на судове рішення, що ухвалене в порядку письмового провадження (без повідомлення сторін) за наявними у справі матеріалами.
Переглянувши справу за наявними у ній матеріалами, перевіривши законність та обґрунтованість судового рішення в межах доводів та вимог апеляційної скарги, суд апеляційної інстанції приходить до переконання, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, з наступних підстав. 
Відмовляючи у задоволені позову, суд першої інстанції дійшов висновку, що відключення окремих квартир у вказаному будинку на підставі пункту 7 «Прикінцевих та перехідних положень» Закону України «Про житлово-комунальні послуги» (далі – Закон 2189-VIII) та «Порядку відключення споживачів від мереж (систем) централізованого опалення (теплопостачання) та постачання гарячої води» затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 26.07.2019 № 169 (зареєстровано в Міністерстві юстиції України (далі – МЮУ) 27.08.2019 за № 982/33953; далі – Порядок №169) неможливе, оскільки відсутня передбачена правовою нормою обов`язкова умова - відключення не менше як половини квартир та нежитлових приміщень від мереж централізованого опалення.
Такі висновки суду першої інстанції відповідають встановленим обставинам справи, зроблені з правильним застосуванням норм матеріального права і дотриманням норм процесуального права, з таких міркувань.
Судом першої інстанції, встановлено та підтверджено матеріалами справи те, що рішенням виконавчого комітету Міської ради (далі – Виконавчий комітет) від 08.10.2010 №5/39/42 (далі – Рішення №5/39/42) надано дозвіл на встановлення індивідуальної системи опалення та гарячого водопостачання та від`єднання від мереж централізованого опалення кватири.
Згідно Додатку до Рішення №5/39/42 ОСОБА_1 надано дозвіл на встановлення індивідуального опалення та від`єднання від мереж централізованого опалення і гарячого водопостачання в квартирі за адресою АДРЕСА_1 (далі – Квартира).
Згідно пункту 2 Додатку до Рішення №5/39/42 роботи із відключення від мереж централізованого опалення та гарячого водопостачання потрібно було виконати в період з 01.05.2011 до 01.10.2011. 
Рішенням Виконавчого комітету від 24.10.2017 №7/19/121 (далі – Рішення №7/19) ОСОБА_1 надано дозвіл на завершення процедури документального оформлення від`єднання від системи централізованого опалення та гарячого водопостачання до 30.11.2017. 
В подальшому рішенням Виконавчого комітету від 15.06.2018 №7/25/195 (далі - Рішення №7/25/195) внесено зміни до Рішення №7/19 щодо продовження терміну завершення процедури документального оформлення від`єднання від системи централізованого опалення та гарячого водопостачання до 01.09.2018.
15.11.2017 Комунальне підприємством теплових мереж «Тернопільміськтеплокомуненерго» (далі – КПТМ) листом № 3145/3 повідомило ОСОБА_1 про те, що на виконання Рішення №7/19 вона повинна оформити акт на відключення (викликати представників відповідних організацій) та затвердити акт у комісії; після надання затвердженого акту будуть переглянуті умови договору про надання послуг з централізованого опалення та гарячого водопостачання. 
01.08.2018 КПТМ листом №1945/15, у доповнення до листа від 09.07.2018 №1698/3 повідомило ОСОБА_2 про те, що її заява щодо від`єднання квартири від мереж централізованого опалення і гарячого водопостачання розглянута, у зв`язку з чим запропоновано надати належним чином оформлений акт про від`єднання. 
05.09.2018 ОСОБА_1 звернулась до Міської ради з заявою, в якій просила затвердити Акт про від`єднання Квартири від мереж централізованого опалення і гарячого водопостачання та розірвати договір про надання послуг з централізованого опалення та гарячого внутрішньо будинкових мереж централізованого опалення та гарячого водопостачання. 
У відповідь на вказану заяву Міська рада повідомила позивача про те, що Рішенням №7/19 передбачено завершення документального оформлення її квартири до 01.09.2018, однак заява нею подана 05.09.2018, тому підстави її розгляду відсутні.
В подальшому, протягом 2018-2022 років, позивачка неодноразово зверталась до Міської ради, стосовно затвердження спірного Акту однак їй було відмовлено.
Останню відповідь від Міської ради позивачка отримала 06.10.2022, у якій повідомлено, що у відповідності до Порядку № 169, власники квартир та нежитлових приміщень багатоквартирного будинку, приєднаного до ЦО та ГВП, мають право відокремити (відключити) свою квартиру чи нежитлове приміщення від ЦО та ГВП у разі, якщо на день набрання чинності Законом України «Про житлово-комунальні послуги» не менше як половина квартир та нежитлових приміщень цього будинку відокремлена (відключена) від ЦО та ГВП, та влаштувати систему індивідуального теплопостачання (опалення та/або гарячого водопостачання) у такій квартирі чи нежитловому приміщенні. 
Згідно наявної інформації у будинку за адресою АДРЕСА_2 менше як половина квартир та нежитлових приміщень відокремлена від мереж ЦО та ГВП, а тому на даний час відсутні правові підстави стосовно надання позивачу рекомендацій щодо можливих варіантів відключення Квартири від мереж центрального опалення і гарячого водопостачання та збору вихідних даних і технічних умов для виготовлення відповідної проектної документації. 
Відповідно до положень частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Згідно пункту 24, 25 «Правил надання послуг з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення», затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 21.07.2005 № 630 (далі – Правила; в редакції, чинній станом на час подання позивачем заяви про відключення Квартири від мереж ЦО), споживачі можуть відмовитися від отримання послуг з централізованого опалення та постачання гарячої води. Відключення споживачів від мереж централізованого опалення та постачання гарячої води здійснюється у порядку, що затверджується центральним органом виконавчої влади з питань житлово-комунального господарства. Самовільне відключення від мереж централізованого опалення та постачання гарячої води забороняється.
У пункті 26 Правил вказано, що відключення споживачів від мереж централізованого опалення та постачання гарячої води здійснюється у разі, коли технічна можливість такого відключення передбачена затвердженою органом місцевого самоврядування відповідно до Закону України «Про теплопостачання» схемою теплопостачання, за умови забезпечення безперебійної роботи інженерного обладнання будинку та вжиття заходів щодо дотримання в суміжних приміщеннях вимог будівельних норм і правил з питань проектування житлових будинків, опалення, вентиляції, кондиціонування, будівельної теплотехніки; державних будівельних норм з питань складу, порядку розроблення, погодження та затвердження проектної документації для будівництва, а також норм проектування реконструкції та капітального ремонту в частині опалення.
Наказом Міністерства будівництва, архітектури та житлово-комунального господарства від 22.11.2005 № 4 (зареєстровано в МЮУ 09.12.2005 за №1478/11758) було затверджено «Порядок відключення окремих житлових будинків від мереж централізованого опалення та постачання гарячої води при відмові споживачів від централізованого теплопостачання» (далі - Порядок№4; в редакції чинній на час виникнення спірних відносин).
Відповідно до пункту 1.2 Порядку №4 для реалізації права споживачів на відмову від  отримання послуг ЦО і ГВП орган місцевого самоврядування або місцевий орган виконавчої влади створює своїм рішенням постійно діючу міжвідомчу комісію для розгляду питань щодо відключення споживачів від мереж ЦО і ГВП (далі -  Комісія), призначає голову та  затверджує  її склад, затверджує  положення про роботу комісії (склад комісії наведено в додатку 1).
Засідання постійно діючої міжвідомчої комісії відбуваються у міру потреби, але не рідше одного разу на місяць. 
Згідно з пунктом 2.1. Порядку №4 для  вирішення  питання  відключення  житлового  будинку (будинків) від мереж централізованого опалення  його  власник (власники) повинен (повинні) звернутися до Комісії з письмовою заявою про відключення від мереж ЦО і ГВП.
У заяві про відключення від мереж ЦО і ГВП власник (власники) будинку зазначає причини відключення. 
Комісія, після вивчення наданих власником (власниками) документів, у місячний строк приймає рішення щодо відключення від мереж ЦО і ГВП, улаштування індивідуальної (автономної) системи теплопостачання та  збір  вихідних  даних  і  технічних  умов  для виготовлення  проектної  документації. Відповідно до п. 2.2.1 Порядку № 4 при позитивному рішенні Комісії заявнику надається перелік організацій, до яких слід звернутися для отримання технічних умов для розробки проекту індивідуального (автономного) опалення.
За змістом пункту 2.3 Порядку №4 отримання технічних умов може виконуватися безпосередньо заявником або відповідно до договору проектною чи проектно-монтажною організацією.
Проект індивідуального (автономного) теплопостачання і відокремлення від мереж централізованого опалення та гарячого водопостачання виконує проектна або проектно-монтажна організація на підставі договору із заявником.
Відповідно до пункту 2.5 Порядку №4, відключення приміщень від внутрішньо будинкових мереж централізованого опалення та гарячого водопостачання виконується монтажною організацією, яка реалізує проект, за участю представника власника житлового будинку або уповноваженої ним особи, представника виконавця послуг з централізованого опалення та гарячого водопостачання та власника, наймача (орендаря) квартири, або уповноваженої ним особи.
Згідно з пунктом 2.6 Порядку №4 по закінченні робіт складається акт про відключення будинку від мереж ЦО і ГВП (додаток 4) і в десятиденний термін подається  заявником до Комісії на затвердження. Після затвердження акта на черговому засіданні Комісії сторони переглядають умови договору про надання послуг з централізованого теплопостачання (п.2.7).
Як вбачається із  матеріалів справи, Рішенням №7/25/195 внесено зміни до Рішення №7/19 щодо продовження терміну завершення процедури документального оформлення від`єднання від системи централізованого опалення та гарячого водопостачання до 01.09.2018.
14.08.2018 спеціалістом відділу теплової інспекції КПТМ проведено обстеження Квартири позивача-апелянта про що зроблено відмітку в Акті. Надалі даний Акт мав бути затверджений Комісією.
Апеляційним судом встановлено те, що у відповідності до Порядку №4 (станом до 09.12.2007; в редакції, чинній на час виникнення спірних відносин) діяла комісія з розгляду питань, пов`язаних із  встановлення індивідуальних автономних систем опалення і гарячого водопостачання і відключення споживачів від мереж централізованого опалення і водопостачання. Зважаючи на зміни до Порядку №4, затверджені наказом Міністерства з питань житлово-комунального господарства від 06.11.2007 №169 (які набрали чинності 09.12.2007) повноваження вищезазначеної комісії обмежились тільки видачею дозволів на відключення від централізованого опалення та гарячого водопостачання в цілому будинків, а відповідно і затвердження актів на відключення. 
Враховуючи неодноразові звернення мешканців, які отримали дозволи на встановлення індивідуального опалення в квартирах та щоб останні змогли завершити процедуру документального оформлення, згідно Рішення №5/39/42, було встановлено додатковий термін  для завершення даної процедури  для осіб згідно списку, в тому числі і ОСОБА_1 . Даний термін було продовжено до 01.09.2018.
Правом щодо завершення документального оформлення відключення Квартири від систем централізованого опалення та гарячого водопостачання в термін до 01.09.2018 позивач не скористалась.
Заява від ОСОБА_1 на затвердження Акту надійшла 05.09.2018, тобто коли Комісії в частині затвердження актів на відключення квартир не діяли.
При цьому, слід звернути увагу на те, що 14.08.2018 при обстеженні Квартири позивача-апелянта та складання Акту остання була присутня при такому огляді, про що зроблено відмітку в Акті. До 01.09.2018 ОСОБА_1 не завершено документальне оформлення відключення Квартири від ЦО і ГВП.
Порядок №4, який був чинним станом на дату видачі позивачу дозволу на відключення Квартири, втратив чинність 17.09.2019, у зв`язку з прийняттям Порядок №169, розділом ІІІ якого визначено процедуру відокремлення (відключення) власників квартир та нежитлових приміщень багатоквартирних будинків від мереж централізованого опалення та гарячого водопостачання (ЦО та ГВП).
Згідно пункту 4 Розділу І Порядку № 169 орган місцевого самоврядування створює своїм рішенням та затверджує склад постійно діючої комісії для розгляду питань щодо відключення споживачів від систем (мереж) централізованого опалення (теплопостачання) та постачання гарячої води згідно з додатком 1 до цього Порядку.
Згідно Порядку № 169, власники квартир та нежитлових приміщень багатоквартирного будинку, приєднаного до ЦО та ГВП, мають право відокремити (відключити) свою квартиру чи нежитлове приміщення від ЦО та ГВП у разі, якщо на день набрання чинності Законом України «Про житлово-комунальні послуги» (10.12.2017; далі – Закон №2189-VIII) не менше як половина квартир та нежитлових приміщень цього будинку відокремлена (відключена) від ЦО та ГВП та влаштувати систему індивідуального теплопостачання (опалення та/або гарячого водопостачання) у такій квартирі чи нежитловому приміщенні. 
Комісія надає заявникові рекомендації щодо можливих варіантів влаштування системи індивідуального теплопостачання (опалення та/або гарячого водопостачання) у такій квартирі чи нежитловому приміщенні та щодо збору вихідних даних і технічних умов для виготовлення відповідної проектної документації (далі- Рекомендації).
Рішенням Виконавчого комітету від 25.09.2019 №905 створено постійно діючу комісію для розгляду питань щодо відключення споживачів від систем (мереж) централізованого опалення (теплопостачання) та постачання гарячої води і затверджено її склад. 
Відповідно до вищевказаного рішення, заяви щодо відключення споживачів від систем ЦО та ГВП подаються у Центр надання адміністративних послуг та відповідно результатом послуги є витяг із протоколу постійно діючої комісії щодо відключення споживачів від систем (мереж) централізованого опалення (теплопостачання) та постачання гарячої води з рекомендаціями щодо можливих варіантів влаштування системи індивідуального теплопостачання (опалення та/або гарячого водопостачання) та збору вихідних даних і технічних умов для виготовлення відповідної проектної документації або лист-відмова. 
Підставою для відмови у наданні Рекомендацій є відсутність будинку в переліку у яких не менше ніж половина квартир та нежитлових приміщень відокремлена (відключена) від ЦО та ГВП оприлюдненому на офіційному веб-сайті органу місцевого самоврядування.
Саме наявність цієї обставини, а саме, відключення не менше як половини квартир та нежитлових приміщень від мереж централізованого опалення та централізованого постачання гарячої води, є і повинна бути визначальною для відповідача при прийнятті оскарженого рішення.
Так, згідно інформації розміщеної на офіційному веб-сайті Міської ради багатоквартирний будинок за адресою АДРЕСА_2  відсутній у переліку будинків, у яких станом на 10.12.2017 не менше ніж половина квартир та нежитлових приміщень відокремлена (відключена) від систем (мереж) централізованого опалення (теплопостачання) та постачання гарячої води. 
Окрім цього, позивач зверталась до Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області з позовом до КПТМ, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог - Міська рада, про розірвання договору про надання послуг з ЦО та ГВП Квартири. 
Рішенням Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 25 червня 2020 року по справі №607/4815/20, яке набрало законної сили 06.08.2020, у задоволені позову ОСОБА_1 відмовлено.
Таким чином, відключення окремих квартир у вказаному будинку на підставі Закону 2189-VIII та Порядку № 169 неможливе, оскільки відсутня передбачена правовою нормою обов`язкова умова - відключення не менше як половини квартир та нежитлових приміщень від мереж централізованого опалення.
Верховним Судом у постанові від 3 липня 2020 року у  справі №234/15728/17 зазначено: «Таким чином, відповідно до вказаної вище норми з 10.12.2017 можливе відключення квартири від мереж централізованого опалення та централізованого постачання гарячої води і влаштування системи індивідуального теплопостачання у разі, якщо у багатоквартирному будинку на день набрання чинності Законом № 2189-VIII не менш, як половина квартир та нежитлових приміщень відокремлена (відключена) від мереж централізованого опалення та централізованого постачання гарячої води».
Станом на час надання Міською радою позивачу можливості здійснити відключення Квартири від ЦО та ГВП остання до визначеного терміну 01.09.2018 не вчинила належних дій щодо завершення документального та технічного оформлення такого відключення, а станом на час звернення до суд з позовом Законом № 2189-VIII та Порядком №169 така можливість може бути реалізована лише у разі, якщо у багатоквартирному будинку не менш, як половина квартир та нежитлових приміщень відокремлена (відключена) від мереж централізованого опалення та централізованого постачання гарячої води 
Наведені ж в апеляційній скарзі доводи не спростовують і не містять вагомих та обґрунтованих аргументів, які б давали підстави стверджувати про інше.
Відповідно до статті 316 КАС суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.
Підсумовуючи, враховуючи вимоги наведених правових норм, суд апеляційної інстанції приходить до висновку, що при ухваленні оскаржуваного судового рішення суд першої інстанції, правильно встановив обставини справи, не допустив порушень норм матеріального та процесуального права, які могли б бути підставою для його скасування, а тому апеляційну скаргу слід залишити без задоволення. 
Керуючись статтями 308, 311, 315, 316, 321, 322, 325, 328, 329 КАС суд,

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення, а рішення Тернопільського окружного адміністративного суду від 15 лютого 2023 року – без змін.
Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та не підлягає касаційному оскарженню, крім випадків, передбачених пунктом 2 частини п`ятої статті 328 КАС.

Суддя-доповідач	 	В. Я. Качмар 	
судді	 	О. М. Довгополов 	
 	 	В. С. Затолочний