СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 вересня 2023 року                                     м. Харків                        Справа № 917/1593/22  

          Східний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючий суддя Тихий П.В., суддя Слободін М.М. , суддя  Терещенко О.І.

зза участю секретаря судового засідання Березки О.М.
та представників сторін:
позивача - Денисенко Т.М. (в режимі відеоконференції);
відповідача - Кухтик В.М. (в режимі відеоконференції);
розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні Східного апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Укртрансгаз" (вх.№1047П/1-43) на рішення господарського суду Полтавської області від 26.04.2023 (суддя Л.А.Іванко, повний текст складено 17.05.2023) у справі №917/1593/22,
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгова компанія "Спецзапчасть", м.Обухів, Київська область;
до Акціонерного товариства "Укртрансгаз" в особі Філії "Будівельно - монтажна фірма "Укргазпромбуд", м.Полтава, 
про розірвання договору про закупівлю товарів
та за зустрічним позовом Акціонерного товариства "Укртрансгаз", м.Київ, 
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгова компанія "Спецзапчасть", м.Обухів, Київська область;
про стягнення 295 359, 06 грн., -

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Торгова компанія "Спецзапчасть" звернулось до Господарського суду Полтавської області з позовом до Акціонерного товариства "Укртрансгаз" в особі Філії "Будівельно - монтажна фірма "Укргазпромбуд" про розірвання договору про закупівлю товарів № 2111000089 від 22.11.2021.
АТ "Укртрансгаз" подало зустрічний позов, в якому відповідач за первісним позовом просить стягнути з ТОВ "Торгова Компанія "Спецзапчасть" на користь АТ "Укртрансгаз" пеню в сумі 191359,39 грн та штраф в сумі 103999,67 грн.
Рішенням господарського суду Полтавської області від 26.04.2023 у справі №917/1593/22 первісний позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгова компанія "Спецзапчасть" задоволено. Розірвано договір №2111000089 від 22.11.2021, укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю "Торгова компанія "Спецзапчасть" та Акціонерним товариством "Укртрансгаз" в особі філії "Будівельно-монтажна фірма "Укргазпромбуд", з 27.09.2022.
Стягнуто з Акціонерного товариства "Укртрансгаз" в особі Філії "Будівельно - монтажна фірма "Укргазпромбуд на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгова компанія "Спецзапчасть" 2481,00 грн витрат по сплаті судового збору.
Відмовлено в задоволенні зустрічного позову Акціонерного товариства "Укртрансгаз".
Акціонерне товариство "Укртрансгаз" із вказаним рішенням суду першої інстанції не погодилось та звернулось до Східного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій посилається на порушення судом норм матеріального та процесуального права, просить скасувати рішення господарського суду Полтавської області від 26.04.2023 у справі №917/1593/22 та ухвалити нове про відмову у задоволенні           первісного позову ТОВ "Торгова Компанія "Спецзапчасть" до АТ "Укртрансгаз" про розірвання договору та задовільнити зустрічний позов АТ "Укртрансгаз" до ТОВ "Торгова Компанія "Спецзапчасть" про стягнення штрафних санкцій у повному обсязі. Витрати по сплаті судового збору за апеляційною скаргою просить покласти на ТОВ "Торгова Компанія "Спецзапчасть".
В обґрунтування апеляційної скарги зазначає про те, що рішення про задоволення первісного позову ухвалено без урахування висновків Верховного Суду щодо застосування норм права та з порушенням норм матеріального права - ст. 631, 653 ЦК України, оскільки, що неможливо розірвати договір, строк дії якого закінчився на час розгляду справи, зокрема, Позивач звернувся до суду із позовом у грудні 2022 року, тоді як строк дії договору вже закінчився 30 вересня 2022 року.
Вказує, про нез`ясування судом обставин, що мають значення для справи та недоведеність Позивачем обставин відсутності вини у порушенні зобов`язання у порядку ст. 614 ЦК України при розгляді зустрічного позову, які суд першої інстанції визнав встановленими.
Зазначає про недоведеність Позивачем наявності форс-мажорних обставин при розгляді первісного позову та причинно-наслідкового зв`язку форс-мажорних обставин з неможливістю виконання поставки товарів у порядку ст. 617 ЦК України при розгляді зустрічного позову а також про порушення судом ч. 1 ст. 14-1 Закону України "Про торгово-промислові палати в Україні".
31.05.2023 системою автоматизованого розподілу судових справ між суддями для розгляду справи №917/1593/22 визначено колегію суддів Східного апеляційного господарського суду у складі: головуючий суддя (суддя-доповідач) Тихий П.В., суддя Терещенко О.І., суддя Слободін М.М. 
Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 05.06.2023 апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Укртрансгаз" на рішення господарського суду Полтавської області від 26.04.2023 у справі №917/1593/22 залишено без руху.
Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 07.06.2022 зокрема відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Акціонерного товариства "Укртрансгаз" на рішення господарського суду Полтавської області від 26.04.2023 у справі №917/1593/22. Встановлено строк ТОВ "Торгова компанія "Спецзапчасть" для подання відзиву на апеляційну скаргу з доказами надсилання його скаржнику. Витребувано з Господарського суду Полтавської області матеріали справи №917/1593/22.
21.06.2023 до Східного апеляційного господарського суду надійшли матеріали справи №917/1593/22.
Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 25.07.2023 зокрема апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Укртрансгаз" на рішення господарського суду Полтавської області від 26.04.2023 у справі №917/1593/22 призначено до розгляду на "06" вересня 2023 р. об 11:30 год. у приміщенні Східного апеляційного господарського суду.
Від Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгова компанія "Спецзапчасть" надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому він вважає скаргу необґрунтованою та просить залишити рішення суду першої інстанції в силі. (вх.№9087 від 03.08.2023).
В судове засідання 06.09.2023 в режимі відеоконференції з`явився представник відповідача, який підтримує свою апеляційну скаргу та просить її задовольнити.
Присутній також (в режимі відеоконференції) представник позивача заперечує проти задоволення апеляційної скарги та просить залишити рішення суду першої інстанції без змін.
Згідно із ст.269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права. У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.
Судова колегія, беручи до уваги межі перегляду справи у апеляційній інстанції, обговоривши доводи апеляційної скарги, заслухавши в судовому засіданні уповноважених представників сторін, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, дійшла до висновку про те, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з таких підстав.
З матеріалів справи вбачається, що 22.11.2021 між Акціонерним товариством "Укртрансгаз" (Покупець) в особі філії БМФ "Укргазпромбуд" та Товариством з обмеженою відповідальністю "ТК "Спецзапчасть"(Постачальник) укладено договір про закупівлю товарів № 2111000089. Відповідно до п. 1.1. Договору, Постачальник зобов`язується у визначений цим Договором строк передати у власність Покупця Товари, зазначені в Специфікації, яка зазначена у додатку 1 до цього Договору та є його невід`ємною частиною, а Покупець зобов`язується прийняти і оплатити такі товари.
Пунктом 3.1. Договору визначено, що загальна сума цього Договору становить 3 296 357,88 грн, в тому числі ПДВ - 549 392,98 грн.
Відповідно до п. 13.1. Договору, цей Договір набирає чинності з дати його підписання Сторонами, ї діє в частині поставки Товарів до 30 вересня 2022 року, а в частині розрахунків - до їх повного виконання.
Згідно з п. 5.1. Договору, Постачальник зобов`язується передати Покупцю Товари в кількості, строки та в місці поставки відповідно до Специфікації.
Відповідно до Специфікації (додатку № 1) до Договору, строк поставки зазначених у ній Товарів складає 120 календарних днів з дати підписання Договору. Тобто, останнім днем поставки Товарів, визначених в даній Специфікації, є 22.03.2022 включно.
За даними позивача, на виконання умов вищевказаного договору ТОВ "ТК "Спецзапчасть" здійснено поставку Товарів на суму 2 256 361,20 грн, відповідно до видаткової накладної № РН- 03127 від 03.12.2021. Проте, поставка іншої частини Товарів, визначених у Специфікації, на суму 1 039 996,68 грн. стала фактично неможливою у зв`язку з настанням форс-мажорних обставин.
Так, 24.02.2022 внаслідок військового нападу російської федерації на Україну введено воєнний стан на всій території України згідно з Указом Президента України від 24.02.2022 р. № 64/2022 "Про введення воєнного стану в Україні", затвердженого Законом України від 24.02.2022 p. № 2102-ІХ.
ТОВ "ТК "Спецзапчасть" станом на 24.02.2022 зареєстровано та фактично знаходилось за адресою: 71601, Запорізька область, м. Василівка, вул. Лікарняна, буд. 1А. Зокрема, за вказаною адресою розташовані офісні приміщення підприємства, складські приміщення з товарно-матеріальними цінностями, а також власні виробничі потужності підприємства. Проте, внаслідок військової агресії російської федерації м. Василівка Запорізької області є тимчасово окупованою територією в зоні бойових дій.
Окупація м. Василівка Запорізької області є загальновідомим фактом та підтверджується наказом Міністерства з питань реінтеграції тимчасово окупованих територій № 75 від 25.04.2022 р. "Про затвердження Переліку територіальних громад, які розташовані в районі проведення воєнних (бойових) дій або які перебувають в тимчасовій окупації, оточенні (блокуванні) станом на 08 липня 2022 року".
25.02.2022 відповідно до наказу по підприємству № 605-П від 25.02.2022 р. з метою уникнення загрози життю та здоров`ю працівників підприємства в умовах воєнного стану, веденням бойових дій поряд з місцем знаходження, ТОВ "ТК "Спецзапчасть" тимчасово, на період дії воєнного стану в Україні, припинило господарську діяльність за адресою: 71601, Запорізька обл., м. Василівка, вул. Лікарняна, буд. 1А.
07.06.2022, після евакуації частини співробітників компанії та оригіналів установчих документів, з метою недопущення націоналізації компанії окупаційними військами російської федерації та пов`язаними з ними керівниками колаборантами місцевої влади, ТОВ "ТК "Спецзапчасть" перереєстровано за новою юридичною адресою на підконтрольній Україні території: Україна, 69002, Запорізька обл., м. Запоріжжя, вул. Крива бухта, буд. 2. Проте, офісні приміщення, складські приміщення разом з товаро- матеріальними цінностями та виробничі потужності залишились на тимчасово окупованій території в зоні бойових дій в м. Василівці Запорізької області. Евакуація та переміщення товаро-матеріальних цінностей та виробничих потужностей з окупованої території на підконтрольну Україні територію не можлива.
Внаслідок окупації міста Василівка Запорізької області ТОВ "ТК "Спецзапчасть" втратило доступ то товарно-матеріальних цінностей, що залишились на складах на непідконтрольній Україні території, а також втратило можливість використовувати для виробництва товару виробничі потужності, розташовані в місті, що призвело до неможливості вчасного виконання підприємством зобов`язань перед контрагентами з поставки товарів, в тому числі і за Договором № 2111000089 від 22.11.2021.
Так, зокрема, велика частина товарів, що мала бути допоставлена на адресу АТ "Укртрансгаз" за Договором № 2111000089 від 22.11.2021, знаходиться саме на складі ТОВ "ТК "Спецзапчасть", розташованому у м. Василівка Запорізької області, що до цього часу є тимчасово окупованою територією. Також частина визначених Договором товарів є товарами власного виробництва ТОВ "ТК "Спецзапчасть", що вироблялись підприємством на потужностях, що також розташовані у м. Василівка Запорізької області.
Листом №1403/8 від 14.03.2022 ТОВ "ТК "Спецзапчасть", керуючись умовами договору про закупівлю товарів № 2111000089 від 22.11.2021 повідомило, на наявні в розпорядженні e-mail: epikhin- ds@utg.ua, ІНФОРМАЦІЯ_2, ІНФОРМАЦІЯ_3, про настання форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили), які виникли з 24.02.2022 року.
Позивач зазначає, що даний лист разом з офіційним листом підтвердженням Торгово-промислової палати України від 28.02.2022 № 2024/02.0-7.1 при першій можливості було надіслано 17.03.2022 р на вищевказані е-mail-адреси так, як до цього моменту ТОВ "ТК "Спецзапчасть" внаслідок окупації та веденням бойових дій в місці знаходження підприємства було позбавлено можливості негайно будь яким способом, а тим більше передбаченим пунктом 14.9. Договору, повідомити про настання форс- мажорних обставин (обставин непереборної сили).
18.07.2022 електронною поштою на адресу ТОВ "ТК "Спецзапчасть" від БМФ "Укргазпромбуд" було отримано лист № 3101ВИХ-22-444 від 18.07.2022, щодо можливості подальшої поставки Товарів згідно умов Договору про закупівлю товарів № 2111000089 від 22.11.2021. Так, зокрема, Покупцем в даному листі висловлено прохання щодо повідомлення про можливість подальшої поставки товарів та запропонування еквівалентних замінників на товари, що недопоставлені та країна походження яких є Росія. Також в листі висловлена пропозиція щодо укладання додаткової угоди про внесення змін в специфікацію або зменшення обсягів закупівлі у випадку відсутності еквівалентних товарів.
В свою чергу, ТОВ "ТК "Спецзапчасть", листами № 1807/11 від 18.07.2022 та №1108/4 від 11.08.2022 надало перелік товарів та запропоновано АТ "Укртрансгаз" еквівалентні замінники, які можливо відвантажити по договору №2111000089 від 22.11.2021 зі складу ТОВ "ТК "Спецзапчасть", що сформований на підконтрольній Україні території, а для товарів, які неможливо відвантажити, надано по кожній позиції причини неможливості їхнього постачання. Враховуючи вищенаведені результати аналізу можливості постачання товарів, ТОВ "ТК "Спецзапчасть" зі свого боку також запропоновано АТ "Укртрансгаз" розглянути можливість укладання додаткової угоди.
Проте, за даними позивача, жодної відповіді на надані пропозиції щодо допоставки товарів за Договором № 2111000089 від 22.11.2021 та укладення відповідної додаткової угоди від АТ "Укртрансгаз" на адресу ТОВ "ТК "Спецзапчасть" не надійшло.
Враховуючи відсутність будь яких відповідей та інформації з вирішення порушеного в листах № 1807/11 від 18.07.2022 та № 1108/4 від 11.08.2022 питання зі сторони AT "Укртансгаз" та Філії БМФ "Укгазпромбуд" AT "Укртрансгаз", 02.09.2022 ТОВ "ТК "Спецзапчасть", враховуючи термін дії договору - до 30.09.2022, тривалий час дії форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили) (понад 60 календарних днів), керуючись пунктом 8.5 договору № 2111000089 від 22.11.2021, було направлено лист №0209/4 з проханням укласти додаткову угоду про розірвання договору про закупівлю товарів № 2111000089 від 22.11.2021.
За даними позивача, Лист №0209/4 від 02.09.2022 разом з усім попереднім листуванням та іншими документами, було направлено засобами поштового зв`язку безпосередньо на адресу AT "Укртрансгаз" та адресу відповідної Філії, а також продубльовано разом з квитанціями про відправлення листів поштою на наступні e-mail: forletter@utg.ua, b- office@utg.ua, ІНФОРМАЦІЯ_1, ІНФОРМАЦІЯ_2. Згідно трекінгів з сайту AT "Укрпошта" вказані листи були отримані: AT "Уктрансгаз" - 06.09.2022, Філією БМФ "Укргазпромбуд" AT "Уктрансгаз" - 07.09.2022.
Позивач зазначає, що всупереч вимогам ч. 3 ст. 188 Господарського кодексу України, до цього часу AT "Укртансгаз" або Філія БМФ "Укгазпромбуд" AT "Укртрансгаз" жодним чином не повідомили ТОВ "ТК Спецзапчасть" про результати розгляду вищевказаного листа.
Наведені обставини стали підставою для звернення ТОВ "ТК Спецзапчасть" до суду з вимогою щодо розірвання Договору №2111000089 від 22.11.2021 з 27.09.2022 - кінцевої дати строку, передбаченого ч. 3 ст. 188 Господарського кодексу України для повідомлення про результати розгляду отриманої пропозиції про розірвання даного договору.
В свою чергу АТ "Укртрансгаз" в зустрічній позовній заяві, з посиланням на п. 5.3. Договору зазначив, що поставка Товарів здійснюється на умовах ББР "Поставка зі сплатою мита" (місце поставки згідно специфікації), ІНКОТЕРМС (офіційні правила тлумачення торговельних термінів Міжнародної Торгової Палати (редакція 2010 року) з урахуванням вимог п. 5.1 цього Договору.
Згідно з п. 5.1 Договору Постачальник зобов`язується передати Покупцю Товари в кількості, строки та в місці поставки відповідно до Специфікації, зокрема, на склад Покупця за адресою: Київська область, м. Боярка, вул. Білгородська, 61.
Відповідно до Специфікації, Товари передбачені Договором повинні бути поставлені Постачальником протягом 120 календарних днів з дати укладання Договору, тобто останній день поставки Товарів є 22.03.2022.
Відповідно до п. п. 6.3.1., 6.3.6, 6.3.7. п. 6.3. Договору, Постачальник зобов`язався забезпечити поставку Товарів у строки, встановлені цим Договором; негайно письмово інформувати Покупця про ускладнення, які виникають в ході виконання своїх зобов`язань за цим Договором або про наявність обставин, що впливають на якість Товарів, строки поставки Товарів; належним чином виконувати інші обов`язки, передбачені чинним законодавством України та цим Договором, а також іншими діючими договорами, у разі їх укладення з Покупцем.
Постачальник частково виконав своє зобов`язання щодо поставки Товарів відповідно умовам Договору, що підтверджується видатковою накладною №РН-03127 від 03.12.2021 на суму 2 256 361,20 гривень. Вартість недопоставлених Товарів згідно Договору становить 1 039 996,68 грн що є порушенням умов Договору.
Згідно з п. 7.1. Договору, у разі невиконання або неналежного виконання своїх зобов`язань за Договором сторони несуть відповідальність, передбачену законодавством України та цим Договором.
Пунктом 7.4. Договору встановлено, що за порушення строків поставки Товарів або недопоставку Товарів Постачальник сплачує Покупцю пеню в розмірі 0,1 відсотка вартості Товарів, поставку яких построчено та/або недопоставлено, за кожний день такого прострочення, а за прострочення поставки Товару понад тридцять днів Постачальник додатково сплачує штраф у розмірі 10 (десяти) відсотків вартості Товарів, поставку яких прострочено.
Відповідно до вказаних умов Договору, вважаючи свої права порушеними, АТ "Укртрансгаз" просить в зустрічному позові стягнути з ТОВ "Торгова компанія "Спецзапчасть" 191359,39 грн пені та 103999,67 грн штрафу. 
Задовольняючи первісні позовні вимоги, місцевий суд дійшов висновку про доведеність позивачем факту виникнення обставин непереборної сили при виконанні позивачем умов Договору про закупівлю товарів №2111000089 від 22.11.2021 щодо своєчасної поставки товарів. Відтак, суд визнав обґрунтованою вимогу позивача про розірвання договору. Крім того, суд першої інстанції відмовив у задоволенні зустрічного позову у зв`язку з його необґрунтованістю.
Надаючи правову кваліфікацію спірним правовідносинам, колегія суддів зазначає про таке.
Судами встановлено, що 22.11.2021 між Акціонерним товариством "Укртрансгаз" (Покупець) в особі філії БМФ "Укргазпромбуд" та Товариством з обмеженою відповідальністю "ТК "Спецзапчасть"(Постачальник) укладено договір про закупівлю товарів № 2111000089. Відповідно до п. 1.1. Договору, Постачальник зобов`язується у визначений цим Договором строк передати у власність Покупця Товари, зазначені в Специфікації, яка зазначена у додатку 1 до цього Договору та є його невід`ємною частиною, а Покупець зобов`язується прийняти і оплатити такі товари.
На виконання умов вищевказаного договору ТОВ "ТК "Спецзапчасть" здійснено поставку Товарів на суму 2 256 361,20 грн, відповідно до видаткової накладної №РН- 03127 від 03.12.2021. Інша частина Товарів, визначених у Специфікації, на суму 1 039 996,68 грн позивачем відповідачу не поставлена.
Позивач вказує, що поставка товарів у повному обсязі не відбулася у зв`язку із форс-мажорними обставинами.
Приписами частин першої, другої статті 611 Цивільного кодексу України передбачено, що особа, яка порушила зобов`язання, несе відповідальність за наявності її вини (умислу або необережності), якщо інше не встановлено договором або законом. Особа є невинуватою, якщо вона доведе, що вжила всіх залежних від неї заходів щодо належного виконання зобов`язання. Відсутність своєї вини доводить особа, яка порушила зобов`язання.
Відповідно до статті 617 Цивільного кодексу України особа, яка порушила зобов`язання, звільняється від відповідальності за порушення зобов`язання, якщо вона доведе, що це порушення сталося внаслідок випадку або непереборної сили.
Згідно зі ст. 14-1 Закону України "Про Торгово-промислові палати в Україні" Торгово-промислова палата України та уповноважені нею регіональні торгово-промислові палати засвідчують форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) та видають сертифікат про такі обставини протягом семи днів з дня звернення суб`єкта господарської діяльності за собівартістю. Сертифікат про форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) для суб`єктів малого підприємництва видається безкоштовно.
Форс-мажорними обставинами (обставинами непереборної сили) є надзвичайні та невідворотні обставини, що об`єктивно унеможливлюють виконання зобов`язань, передбачених умовами договору (контракту, угоди тощо), обов`язків згідно із законодавчими та іншими нормативними актами, а саме: загроза війни, збройний конфлікт або серйозна погроза такого конфлікту, включаючи але не обмежуючись ворожими атаками, блокадами, військовим ембарго, дії іноземного ворога, загальна військова мобілізація, військові дії, оголошена та неоголошена війна, дії суспільного ворога, збурення, акти тероризму, диверсії, піратства, безлади, вторгнення, блокада, революція, заколот, повстання, масові заворушення, введення комендантської години, карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України, експропріація, примусове вилучення, захоплення підприємств, реквізиція, громадська демонстрація, блокада, страйк, аварія, протиправні дії третіх осіб, пожежа, вибух, тривалі перерви в роботі транспорту, регламентовані умовами відповідних рішень та актами державних органів влади, закриття морських проток, ембарго, заборона (обмеження) експорту/ імпорту тощо, а також викликані винятковими погодними умовами і стихійним лихом, а саме: епідемія, сильний шторм, циклон, ураган, торнадо, буревій, повінь, нагромадження снігу, ожеледь, град, заморозки, замерзання моря, проток, портів, перевалів, землетрус, блискавка, пожежа, посуха, просідання і зсув ґрунту, інші стихійні лиха тощо.
Ознаками форс-мажорних обставин є наступні елементи: вони не залежать від волі учасників цивільних (господарських) відносин; мають надзвичайний характер; є невідворотними; унеможливлюють виконання зобов`язань за даних умов здійснення господарської діяльності.
Форс-мажорні обставини не мають преюдиціальний (заздалегідь встановлений) характер. При їх виникненні сторона, яка посилається на дію форс-мажорних обставин, повинна це довести. Сторона яка посилається на конкретні обставини повинна довести те, що вони є форс-мажорними, в тому числі, саме для конкретного випадку. Виходячи з ознак форс-мажорних обставин, необхідно також довести їх надзвичайність та невідворотність. Те, що форс-мажорні обставини необхідно довести, не виключає того, що наявність форс-мажорних обставин може бути засвідчено відповідним компетентним органом.
Наявність форс-мажорних обставин засвідчується Торгово-промисловою палатою України та уповноваженими нею регіональними торгово-промисловими палатами відповідно до статей 14, 14-1 Закону України "Про торгово-промислові палати України" шляхом видачі сертифіката.
Воєнний стан - це особливий правовий режим, що вводиться в Україні або в окремих її місцевостях у разі збройної агресії чи загрози нападу, небезпеки державній незалежності України, її територіальній цілісності та передбачає надання відповідним органам державної влади, військовому командуванню, військовим адміністраціям та органам місцевого самоврядування повноважень, необхідних для відвернення загрози, відсічі збройної агресії та забезпечення національної безпеки, усунення загрози небезпеки державній незалежності України, її територіальній цілісності, а також тимчасове, зумовлене загрозою, обмеження конституційних прав і свобод людини і громадянина та прав і законних інтересів юридичних осіб із зазначенням строку дії цих обмежень (ст. 1 Закону України "Про правовий режим воєнного стану").
Отже, відповідно до ч. 1 ст. 617 Цивільного кодексу України, ч. 2 ст. 218 Господарського кодексу України та ст. 14-1 Закону "Про торгово-промислові палати в Україні" форс-мажорними обставинами (обставинами непереборної сили) є надзвичайні і невідворотні обставини за даних умов здійснення господарської діяльності, що об`єктивно унеможливлюють виконання особою зобов`язань за умовами договору, обов`язків, передбачених законодавством.
Ключовим є те, що непереборна сила робить неможливим виконання зобов`язання в принципі, незалежно від тих зусиль та матеріальних витрат, які сторона понесла чи могла понести.
Згідно умов п. 8.1 Договору, обставинами непереборної сили (форс-мажорними обставинами) є надзвичайні та невідворотні обставини, що об`єктивно унеможливлюють виконання зобов`язань, передбачених умовами договору (контракту, угоди тощо), обов`язків згідно із законодавчими та іншими нормативними актами, а саме: загроза війни, збройний конфлікт або серйозна погроза такого конфлікту, включаючи але не обмежуючись ворожими атаками, блокадами, військовим ембарго, дії іноземного ворога, загальна військова мобілізація, військові дії, оголошена та неоголошена війна, дії суспільного ворога, збурення, акти тероризму, диверсії, піратства, безлади, вторгнення, блокада, революція, заколот, повстання, масові заворушення, введення комендантської години, карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України, експропріація, примусове вилучення, захоплення підприємств, реквізиція, громадська демонстрація, блокада, страйк, аварія, протиправні дії третіх осіб, пожежа, вибух, тривалі перерви в роботі транспорту, регламентовані умовами відповідних рішень та актами державних органів влади, закриття морських проток, ембарго, заборона (обмеження) експорту/імпорту тощо, а також викликані винятковими погодними умовами і стихійним лихом, а саме: епідемія, сильний шторм, циклон, ураган, торнадо, буревій, повінь, нагромадження снігу, ожеледь, град, заморозки, замерзання моря, проток, портів, перевалів, землетрус, блискавка, пожежа, посуха, просідання і зсув ґрунту, інші стихійні лиха тощо (п. 8.1).
Сторона, що не може виконувати зобов`язання за цим Договором внаслідок дії обставин непереборної сили (форс-мажорних обставин), повинна не пізніше ніж протягом 10-и календарних днів з моменту їх виникнення повідомити про це іншу Сторону у письмовій формі (п. 8.2 Договору);
Згідно п. 8.3 Договору, доказом виникнення обставин непереборної сили та строку їх дії є відповідні документи, які видаються компетентним органом, зокрема документ (сертифікат) Торгово-промислової палати України. Строк надання відповідних документів - протягом 30-ти календарних днів з моменту виникнення обставин непереборної сили (п. 8.3).
При цьому, пунктом 8.4 Договору сторони погодили, що у випадку невиконання вимог пунктів 8.2, 8.3 Договору Сторона, що їх не виконала, позбавляється права посилатися на обставину непереборної сили (форс-мажорну обставину), як на таку, що виключає її відповідальність.
Так, 24.02.2022 внаслідок військового нападу російської федерації на Україну введено воєнний стан на всій території України згідно з Указом Президента України від 24.02.2022 № 64/2022 "Про введення воєнного стану в Україні", затвердженого Законом України від 24.02.2022 № 2102-ІХ.
Відповідно до розділу 15 Договору, місцезнаходженням ТОВ "ТК "Спецзапчасть" є: 71601, Запорізька обл., м. Василівка, вул. Лікарняна, буд. 1А. Позивач зазначає та відповідач не заперечує, що за вказаною адресою розташовані офісні приміщення підприємства, складські приміщення з товарно-матеріальними цінностями, а також власні виробничі потужності підприємства.
Внаслідок військової агресії російської федерації м. Василівка Запорізької області є тимчасово окупованою територією в зоні бойових дій, що підтверджується наказом Міністерства з питань реінтеграції тимчасово окупованих територій № 75 від 25.04.2022 "Про затвердження Переліку територіальних громад, які розташовані в районі проведення воєнних (бойових) дій або які перебувають в тимчасовій окупації, оточенні (блокуванні) станом на 08 липня 2022 року".
25.02.2022 відповідно до наказу директора ТОВ "ТК "Спецзапчасть" № 605-П від 25.02.2022, з метою уникнення загрози життю та здоров`ю працівників підприємства в умовах воєнного стану, веденням бойових дій поряд з місцем знаходження, ТОВ "ТК "Спецзапчасть" тимчасово, на період дії воєнного стану в Україні, припинило господарську діяльність за адресою: 71601, Запорізька обл., м. Василівка, вул. Лікарняна, буд. 1А.
Колегія суддів погоджується з позицією позивача стосовно того, що за обставин, які склалися, ТОВ "ТК "Спецзапчасть" не мало змоги повідомити відповідача про настання форс-мажорних обставин протягом 10-и календарних днів з моменту їх виникнення у письмовій формі, як це передбачено п. 8.2 Договору. Разом з тим, позивач листом №1403/8 від 14.03.2022 повідомив відповідача про настання форс-мажорних обставин єдиним доступним йому на той час способом, а саме шляхом направлення електронних листів на відомі електронні поштові скриньки відповідача.
Щодо посилання відповідача на недотримання позивачем встановленої форми підтвердження настання форс-мажорних обставин, колегія суддів зазначає, що Торгово-промислова палата України враховуючи надзвичайно складну ситуацію, з якою зіткнулась наша країна, ухвалила рішення спростити процедуру засвідчення форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили). З метою позбавлення обов`язкового звернення до Торгово-промислової палати України та уповноважених нею регіональних ТПП і підготовки пакету документів у період дії введеного воєнного стану, на сайті Торгово-промислової палати України було розміщено 28.02.2022 загальний офіційний лист ТПП України щодо засвідчення форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили) від 28.08.2020 № 2024/02.0-7.1. Таким чином, на час дії в Україні воєнного стану фактично відсутня необхідність обов`язкового звернення до Торгово-промислової палати України з пакетом документів щодо засвідчення форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили). Лист від 28.08.2020 № 2024/02.0-7.1 складено та розміщено на офіційному сайті органу задля надання можливості за необхідністю роздруковувати відповідне підтвердження всім, кого це стосується.
Особа, яка порушує свої зобов`язання, у зв`язку із обставинами пов`язаними із військовою агресією Російської Федерації проти України, в період дії введеного воєнного стану, має право долучати вказаний лист до свого повідомлення про форс-мажорні обставини, які унеможливили виконання зобов`язань за умовами договору, контракту, угоди, законодавчих чи інших нормативних актів у встановлений термін для можливості обґрунтованого перенесення строків виконання зобов`язань та вирішення спірних питань мирним шляхом.
Колегія суддів приймає до уваги пояснення позивача щодо умов, за яких, на думку скаржника, ТОВ «ТК «Спецзапчасть» мало отримати сертифікат Торгово-промислової палати про засвідчення форс-мажорних обставин. Зокрема, з 24.02.2022 до 30.04.2022 м. Київ, де здійснює свою діяльність Торгово-промислова палата України (м. Київ, вул. Велика Житомирська, 33) був територією активних бойових дій, що також підтверджено Наказом від 22.12.2022 №309. З міста виїхали люди, які забезпечували діяльність державних установ та організацій. За таких обставин, прийом Торгово-промисловою палатою України документів, їх обробка та видача на підставі такої обробки сертифікату був неможливим. Враховуючи викладене та пояснення представника позивача, що евакуювавшись з окупованої території керівник ТОВ «ТК «Спецзапчасть» листом за №1403/8 від 14.03.2022, разом з офіційним листом підтвердженням Торгово-промислової палати України від 28.02.2022 № 2024/02.0-7.1 при першій можливості надіслав 17.03.2022 на наявні в розпорядженні e-mail АТ «Укртрасгаз»: ІНФОРМАЦІЯ_1, ІНФОРМАЦІЯ_2, ІНФОРМАЦІЯ_3, про настання форс-мажорних обставин (обставин непереборної сили), які виникли з 24.02.2022. 
Крім того, м. Василівка з 26.02.2022 по цей день перебуває під окупацією, що є загальновідомим фактом, а також підтверджено Наказом від 22.12.2022 №309 Міністерства з питань реінтеграції тимчасово окупованих територій України, «Про затвердження Переліку територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих Російською Федерацією», який зареєстровано у Міністерстві юстиції України 23.12.2022 за № 1668/39004. Згідно вказаного наказу Василівська територіальна громада (до якої входить м. Василівка) за кодом UA23040030000061166 є Тимчасово окупованою Російською Федерацією територією України.
Позивач зазначає, що 20.04.2022 відповідач підтвердив достатність підтвердження листом факту настання форс-мажорних обставин. І згодом жодного разу не вказав про недостатність такого листа та необхідність надання додаткових доказів. Навпаки, зі змісту подальшого листа за вих.№3101Вих-22-444 від 18.07.2022 вбачається розуміння Покупцем факту настання форс-мажорних обставин, оскільки у ньому він просить повідомити про можливість подальшої поставки товарів та запропонувати еквівалентні замінники на товари, що недопоставлені та країна походження яких є «росія». У випадку наявності або відсутності еквівалентних товарів Покупцем у зазначеному листі було запропоновано укласти додаткову угоду про внесення змін в специфікацію або зменшення обсягів закупівлі, що й було зроблено ТОВ «ТК «Спецзапчасть» того ж дня 18.07.2022 листом за вих. № 1807/11, а також 11.08.2022 листом за вих. № 1108/4. Таким чином, розуміння настання факту форс-мажорних обставин було підтверджено скаржником принаймні до 18.07.2022 включно, що підтверджено матеріалами справи. 
Колегія суддів також приймає до уваги доводи позивача, що окупація м. Василівка мала наслідком окупацію не тільки складських приміщень ТОВ «ТК «Спецзапчасть», а й усіх виробничих та трудових ресурсів підприємства. 
Що стосується складу підприємства, позивач вказує, що на час укладення Договору у системі «Prozorro», ТОВ «ТК «Спецзапчасть» мало у розпорядженні єдиний склад, що був розташований у м. Василівка, де також перебували виробничі потужності підприємства, його офісні приміщення, працівники. Позивач зазначає, що цей факт відомий апелянту, оскільки під час укладання Договору відповідні підтверджуючі документи були надані для участі у тендері та розміщені на сайті закупівель. Після часткового відновлення роботи підприємства, останнє змінило свою юридичну адресу, про що мали бути внесені відповідні зміни, а саме до розділу 15 Договору. Це ж стосується зміни банківських реквізитів ТОВ «ТК «Спецзапчасть» та відбитку печатки. Пунктом п. 14.2 Договору передбачено, що всі зміни і доповнення до цього Договору складаються в письмовій формі, підписуються уповноваженими представниками Сторін та є невід`ємною частиною цього договору. Отже, Договором чітко встановлено форму внесення таких змін. При цьому, такі зміни можуть бути внесені лише замовником торгів. З огляду на це, ТОВ «ТК «Спецзапчасть» звернулося до Замовника у листі від 11.08.2022 з відповідним проханням внести відповідні зміни до Договору, на виконання якого під час поставки товару сторони зможуть підписати відповідні видаткові накладні. Проте, Замовник проігнорував вказане прохання Постачальника. При цьому, зазначаючи в апеляційній скарзі про можливість зміни поштової адреси простим повідомленням, скаржник завідомо замовчує вказані обставини, а також факт ігнорування ним вказаного прохання Постачальника. Якщо ж поставка товару була б виконана без внесення відповідних змін у Договір, видаткові накладні не містили б актуальних реквізитів, оскільки останні були змінені (місцезнаходження, банківські реквізити, відбиток печатки). Також, позивач зазначає, що ТОВ «ТК «Спецзапчасть» не було отримано відповіді на лист від 11.08.2022 за вих.№1108/4. Відповідно, підприємство не знало думку Покупця стосовно його бажання отримати товари аналогічні тим, що були обумовлені умовами Договору до настання форс-мажорних обставин. Крім того, враховуючи події, що відбувалися та відбуваються в країні, що має наслідком переміщення багатьма підприємствами своїх складських приміщень до більш безпечних районів, у Постачальника було відсутнє розуміння коли та куди він мав поставити товар. Позивач зазначає, що стверджуючи про можливість здійснення поставки ТОВ «ТК «Спецзапчасть» скаржник не вказує про підстави ненадання ним відповіді на лист №1108/4 від 11.08.2022 та подальші листи.
Оцінивши всі наявні в матеріалах справи докази в сукупності, колегія суддів погоджується з висновком місцевого суду щодо доведеності факту виникнення обставин непереборної сили при виконанні позивачем умов Договору про закупівлю товарів №2111000089 від 22.11.2021 щодо своєчасної поставки товарів.
Пунктом 8.5. Договору передбачено, що у разі коли строк дії обставин непереборної сили (форс-мажорних обставин) продовжується більше ніж 60-ти календарних днів, кожна із сторін в установленому порядку має право розірвати цей Договір.
Враховуючи встановлений судом факт виникнення обставин непереборної сили при виконанні позивачем умов Договору про закупівлю товарів №2111000089 від 22.11.2021 щодо своєчасної поставки товарів, суд вважає обґрунтованою вимогу позивача про розірвання договору.
Посилання апелянта на не врахування судом першої інстанції висновків Верховного Суду не приймається колегією суддів, оскільки в наведеним відповідачем справах мало місце невиконання однією із сторін зобов`язань без настання форс-мажорних обставин.
Щодо зустрічного позову, колегія суддів зазначає про таке.
Так, відповідач за первісним позовом просить стягнути з ТОВ "Торгова Компанія "Спецзапчасть" на користь АТ "Укртрансгаз" пеню в сумі 191359,39 грн та штраф в сумі 103999,67 грн. за прострочення поставки товару.
Відповідно до статті 617 Цивільного кодексу України позивач як постачальник за Договором, яка порушив зобов`язання зі своєчасної поставки товарів, звільняється від відповідальності за порушення зобов`язання, оскільки він довів, що це порушення сталося внаслідок обставин непереборної сили.
Враховуючи зроблені судами вище висновки щодо доведеності факту виникнення обставин непереборної сили при виконанні позивачем умов Договору про закупівлю товарів №2111000089 від 22.11.2021, колегія суддів погоджується з висновками місцевого суду щодо відсутності підстав для задоволення зустрічного позову.
Фактично, доводи відповідача, викладені у апеляційній скарзі, зводяться до переоцінки обставин справи і наданні їм протилежного трактування ніж судом першої інстанції, проте такі твердження і доводи не спростовують обґрунтованих висновків місцевого господарського суду. 
Відповідно до вимог ст. 73 Господарського процесуального кодексу України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.
Згідно ст. 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.
Належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять до предмета доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування (ст. 76 Господарського процесуального кодексу України).
Згідно ст. 77 Господарського процесуального кодексу України обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.
Статтею 86 цього ж кодексу визначено, що суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.
Отже, на думку колегії суддів, під час розгляду справи її фактичні обставини були встановлені судом першої інстанції на підставі всебічного, повного і об`єктивного дослідження поданих доказів; висновки суду відповідають цим обставинам, юридична оцінка надана їм з вірним застосуванням норм матеріального та процесуального права, що свідчить про відсутність підстав для скасування або зміни оскаржуваного рішення.
Враховуючи, що колегія суддів дійшла висновку про відмову в задоволенні апеляційної скарги, судові витрати понесені відповідачем, у зв`язку з переглядом справи у суді апеляційної інстанції відшкодуванню не підлягають в силу приписів статті 129 Господарського процесуального кодексу України.
Керуючись статтями 129, 269, п.1, ч.1 ст.275, 276, 282, 284 Господарського процесуального кодексу України, Східний апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Укртрансгаз" залишити без задоволення.
Рішення господарського суду Полтавської області від 26.04.2023 у справі №917/1593/22 залишити без змін.

Дана постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена протягом двадцяти днів з дня складення повного тексту до Верховного суду у порядку, встановленому Господарським процесуальним кодексом України.

Повний текст постанови складено 18.09.2023.

Головуючий суддя                                                                     П.В. Тихий

Суддя                                                                                           М.М. Слободін  

Суддя                                                                                           О.І. Терещенко