ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
33001 , м. Рівне,  вул. Яворницького, 59

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
05 вересня 2023 року                                         Справа № 902/138/23 
Північно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: 
головуючий суддя Павлюк І.Ю., суддя Крейбух О.Г. ,  суддя Юрчук М.І. 
секретар судового засідання Соколовська О.В.
за участю представників:
позивача - Іваніцький Ю.В.
відповідача - Руденко Т.С.
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Вінницяобленерго" в особі Структурної одиниці "Вінницькі міські електричні мережі"
на рішення Господарського суду Вінницької області від 10.05.2023 у справі №902/138/23 (ухваленого суддею Маслієм І.В., повний текст складено 22.05.2023)
за позовом Акціонерного товариства "Вінницяобленерго" в особі Структурної одиниці "Вінницькі міські електричні мережі"
до Фізичної особи-підприємця Ямчук Юлії Вікторівни           
про стягнення 287 298,76 грн
ВСТАНОВИВ:
Рішенням Господарського суду Вінницької області від 10.05.2023 у справі №902/138/23 у задоволенні позову Акціонерного товариства "Вінницяобленерго" в особі Структурної одиниці "Вінницькі міські електричні мережі" до Фізичної особи-підприємця Ямчук Юлії Вікторівни про стягнення 287298,76 грн відмовлено повністю. Витрати на сплату судового збору в сумі 4309,49 грн залишено за позивачем.
Не погоджуючись з ухваленим рішенням, Акціонерне товариство "Вінницяобленерго" в особі Структурної одиниці "Вінницькі міські електричні мережі" звернулося до суду з апеляційною скаргою, в якій просить оскаржене рішення скасувати та ухвали нове, яким позов задовольнити. Також, просить стягнути з відповідача на свою користь судовий збір, сплачений за подання апеляційної скарги.
Мотивуючи доводи апеляційної скарги, скаржник зазначає наступне:
- рішення, яке оскаржується, ухвалене з порушенням норм матеріального та процесуального права, так як судом неповно з`ясовані обставини, що мають значення для справи, а також не доведено обставини, що мають істотне значення для вирішення справи і, які суд першої інстанції визнав встановленими;
- в Акті про порушення № 3920 від 22.07.2022 , який складений за участю представника споживача, зафіксований факт несанкціонованого відбору електричної енергії в результаті порушення схеми обліку електричної енергії на об`єкті споживача;
- місцевим господарським судом не було досліджено та не надано належну оцінку в ухваленому рішенні тому факту, що внаслідок порушення схеми обліку електричної енергії, яке зафіксоване Актом про порушення № 3920 від 22.07.2022, споживач мав можливість протягом тривалого часу здійснювати несанкціонований відбір електричної енергії. 
Автоматизованою системою документообігу суду визначено колегію суддів для розгляду справи №902/138/23 у складі: головуючий суддя Коломис В.В., суддя Крейбух О.Г., суддя Савченко Г.І.
Листом Північно-західного апеляційного господарського суду №902/138/23/3765/23 від 13.06.2023      витребувано матеріали справи з Господарського суду Вінницької області.
30.06.2023 від Господарського суду Вінницької області до Північно-західного апеляційного господарського суду надійшли матеріали справи №902/138/23.
Розпорядженням керівника апарату Північно - західного апеляційного господарського суду від 04.07.2023 №01-05/261, у зв`язку із перебуванням у відпустці       головуючого судді (судді-доповідача) по справі №902/138/23 - Коломис В.В. у період з 26.06.2023 по 21.07.2023 включно, відповідно до ст. 32 Господарського процесуального кодексу України, ст.155 Закону України "Про судоустрій і статус суддів", Положення про автоматизовану систему документообігу суду та п. 9.2 Засад використання автоматизованої системи документообігу суду у Північно-західному апеляційному господарському суді, призначено повторний автоматизований розподіл справи №902/138/23.
Автоматизованою системою документообігу суду визначено колегію суддів для розгляду справи №902/138/23 у складі: головуючий суддя Павлюк І.Ю., суддя Крейбух О.Г., суддя Савченко Г.І.
Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 10.07.2023 відкрите апеляційне провадження за апеляційною скаргою Акціонерного товариства "Вінницяобленерго" в особі Структурної одиниці "Вінницькі міські електричні мережі" на рішення Господарського суду Вінницької області від 10.05.2023 у справі №902/138/23. Призначено справу №902/138/23 до розгляду на "05" вересня 2023 р. об 14:30 год.
17.07.2023 на адресу суду від відповідача надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому відповідач просить залишити апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Вінницяобленерго" в особі Структурної одиниці "Вінницькі міські електричні мережі"  без задоволення, а рішення Господарського суду Вінницької області від 10.05.2023 – без змін. 
За розпорядженням в.о. керівника апарату суду від      30.08.2023 №01-05/775 у зв`язку із закінченням повноважень судді Савченка Г.І. - рішення ВРП від 20.07.2023 №731/0/15-23, відповідно до статті 32 Господарського процесуального кодексу України, статті 155 Закону України "Про судоустрій і статус суддів", Положення про автоматизовану систему документообігу суду та п. 8.2 Засад використання автоматизованої системи документообігу суду у Північно-західному апеляційному господарському суді, призначено заміну судді-члена колегії у судовій справі №902/138/23.
За результатами повторного автоматизованого розподілу визначено колегію суддів для розгляду справи №902/138/23 у складі: головуючий суддя Павлюк І.Ю., суддя Крейбух О.Г., суддя Юрчук М.І.
Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 31.08.2023 прийнято апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Вінницяобленерго" в особі Структурної одиниці "Вінницькі міські електричні мережі" на рішення Господарського суду Вінницької області у справі №902/138/23 до провадження в новому складі суду: головуючий суддя Павлюк І.Ю., суддя Крейбух О.Г., суддя Юрчук М.І.
Ухвалами Північно-західного апеляційного господарського суду від 19.07.2023 та 31.08.2023 заяви позивача та відповідача про участь в судовому засіданні 05.09.2023 в режимі відеоконференції у справі №902/138/23 поза приміщенням з використанням власних технічних засобів суду задоволено.
У судовому засіданні 05.09.2023 представник скаржника підтримав доводи апеляційної скарги з підстав, викладених у ній. 
У судовому засіданні 05.09.2023 представник відповідача заперечила доводи апеляційної скарги з підстав, викладених у відзиві.  
Згідно із ст. 269 ГПК України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права. У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.
Судом встановлено, що ФОП Ямчук Ю.В. з 07.03.2018 згідно Витягу з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності за №116530935 є власником нежитлового приміщення, загальною площею 48,1 кв.м, яке розташоване за адресою: Вінницька область, місто Вінниця, вулиця Келецька, будинок 106, приміщення 111 (а.с. 44).
15.03.2018 ПАТ “Вінницяобленерго” в особі СО “Вінницькі міські електричні мережі” було надано Відповідачу рахунок №533 на оплату послуги “проведення технічної перевірки” на загальну суму 389,03 грн, що був сплачений ФОП Ямчук Ю.В. 15.03.2018, що стверджується квитанцією №4 (а.с. 57, 58). За результатами проведеної технічної перевірки між сторонами було складено Акт приймання-передачі показів лічильника, що свідчить про справність лічильника.
23.08.2018 між ПАТ “Вінницяобленерго” в особі директора СО “Вінницькі міські електричні мережі” Ковальчука В.С. (Постачальник) та ФОП Ямчук Ю.В. (Споживач) був укладений Договір про постачання електричної енергії №ВІ-699600, згідно пункту 1.1. якого Постачальник продає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача із загальною дозволеною потужністю 15 кВт, що вказана для кожного об`єкту Споживача у додатку “Відомості про об`єкти Споживача”, а Споживач оплачує Постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього Договору та додатків до Договору, що є його невід`ємною частиною (а.с. 45-56).
З додатку до Договору “Відомості про об`єкти Споживача” вбачається, що об`єктом Споживача за цим Договором є: приміщення, м. Вінниця, вул. Келецька, 106/111, № площадки 1, приєднана потужність, кВт — 15, дозволена потужність, кВт - 15, режим роботи — год. на день/днів на тиждень — 9/7, кількість точок обліку підключення до мережі, шт. – 1 (а.с. 54).
На підставі заяви-приєднання від 20.07.2020 Фізична особа-підприємець Ямчук Юлія Вікторівна (а.с. 11) з 22.07.2020 приєдналась до умов договору споживача про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії №ВІ-699600 (далі Договір) за технічними даними об`єктів споживача: ЕІС-код точки комерційного обліку 6227197689417506, адреса об`єкту м. Вінниця, вул. Келецька, буд. 106 прим.111 та ЕІС-код точки комерційного обліку 6228659802755837, адреса об`єкту м. Вінниця, вул. Москаленка, буд.65 прим. 107. З моменту акцептування цієї заяви-приєднання Споживач та Оператор системи набувають всіх прав та обов`язків за Договором і несуть відповідальність за їх невиконання (неналежне виконання) згідно з умовами Договору та чинним законодавством України.
Пунктом 1.1. Договору визначено, що цей договір споживача про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії є публічним договором приєднання, який встановлює порядок та умови розподілу (передачі) електричної енергії споживачам (надалі - Споживач) як послуги Оператора системи. Цей Договір укладається сторонами з урахуванням статей 633, 634, 641, 642 Цивільного кодексу України шляхом приєднання Споживача до умов цього договору згідно з заявою-приєднання, що є додатком 1 до цього Договору.
Умови Договору розроблені відповідно до Закону України “Про ринок електричної енергії” та Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою Національної комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 14.03.2018 №312 (далі - ПРРЕЕ), та є однаковими для всіх споживачів. Далі за текстом цього Договору Оператор системи та Споживач іменуються - Сторона, а разом – Сторони (п. 1.2. Договору).
Оператор системи надає Споживачу послуги з розподілу (передачі) електричної енергії параметри якості якої відповідають показникам, визначеним Кодексом системи передачі, затвердженого постановою НКРЕКП від 14.03.2018 №309, та Кодексу систем розподілу затвердженого постановою НКРЕКП від 14.03.2018 №310, за об`єктом, технічні параметри якого фіксуються в Паспорті точки розподілу за об`єктом споживача, який є Додатком 2 до цього договору, та в особовому рахунку Споживача, облікових базах даних Оператора системи. Відомості про засіб (засоби) вимірювання обсягу електричної енергії, що використовується) на об`єкті (об`єктах) споживача, зазначаються разом із енергетичними ідентифікаційними кодами (ЕІС кодами) в додатку 3 до цього Договору. Споживач оплачує за розподіл (передачу) електричної енергії згідно з умовами глави 5 цього Договору та інші послуги Оператора системи згідно з Додатком 4 “Порядок розрахунків” (Розділ 2 Договору).
Облік (у тому числі приладовий) електричної енергії, що передається Оператором системи розподілу та споживається Споживачем на межі балансової належності об`єкта Споживача, здійснюється відповідно до вимог Кодексу комерційного обліку електричної енергії, затвердженого постановою НКРЕКП від 14.03.2018 №311 (далі - Кодекс комерційного обліку) та з урахуванням вимог цього Договору. За розрахункову одиницю розподіленого та спожитого обсягу електричної енергії береться одна кіловатгодина (кВт*год) (п. 3.1. Договору).
Споживач, що не є побутовим, зобов`язаний протягом трьох календарних днів після закінчення розрахункового місяця надати Постачальнику послуг комерційного обліку (Оператору системи) звіт про покази засобів обліку за розрахунковий місяць. При обладнанні комерційних засобів обліку засобами дистанційної передачі даних, інформація про покази засобів обліку за розрахунковий місяць формується через канали дистанційного зв`язку. Перевірка достовірності даних комерційних засобів обліку безпосередньо на місці їх встановлення забезпечується сторонами за необхідності, але не рідше ніж один раз на шість місяців, про що складається відповідний акт контрольного огляду засобу комерційного обліку. У разі ненадання Споживачем звіту про дані комерційних засобів обліку протягом трьох календарних днів після закінчення розрахункового місяця та за відсутності переданої (зчитаної) з них інформації засобами дистанційної передачі даних, а також за відсутності контрольного огляду засобу комерційного обліку протягом розрахункового місяця обсяг спожитої (розподіленої) електричної енергії за розрахунковий місяць визначається розрахунковим шляхом за значенням середньодобового споживання попереднього розрахункового місяця (п. 3.4. Договору).
Постачальник послуг комерційного обліку та оператор системи розподілу мають право здійснювати контрольні зняття показів лічильника електричної енергії Споживача. Оператор системи розподілу не рідше одного разу на шість місяців здійснює контрольне зняття показів лічильника електричної енергії та формує обсяг розподіленої та спожитої електричної енергії по Споживачу за розрахунковий місяць, в якому було здійснено контрольне зняття показань лічильника електричної енергії, з урахуванням його фактичних показань (п. 3.6. Договору).
Ціною цього Договору є вартість послуг з розподілу (передачі) електричної енергії на об`єкт (об`єкти) Споживача зазначені у в Паспорті точки (точок) розподілу за об`єктом споживача. Оплата послуг з розподілу (передачі) електричної енергії за цим Договором здійснюється на поточний рахунок оператора. Тариф (ціна) на послугу з розподілу (передачі) електричної енергії та терміни оплати послуги зазначаються в додатку 4 “Порядок розрахунків”. Споживач оплачує послугу з розподілу (передачі) Оператору системи якщо згідно з умовами договору про постачання Споживач забезпечує оплату послуги з розподілу (передачі), або купує електричну енергію для власного споживання за двостороннім договором та на організованих сегментах ринку. Постачальник оплачує послугу з розподілу (передачу) Оператору системи якщо згідно з умовами договору про постачання оплату послуги з розподілу (передачі) забезпечує постачальник. Оператор системи в особовому рахунку Споживача зазначає сторону, яка здійснює оплату наданих Споживачу послуг з розподілу (передачі) електричної енергії (Розділ 5 Договору).
Оператор системи зобов`язується: 1) виконувати умови цього Договору. 2) відкрити особовий рахунок Споживача. 3) забезпечувати утримання мереж в належному стані для задоволення потреб Споживача в електричній енергії. 4) здійснювати розподіл (передачу) електричної енергії Споживачу, із дотриманням показників якості електричної енергії, визначених державними стандартами. 5) надавати Споживачу інформацію про послуги, пов`язані з розподілом (передачею) електричної енергії, та про терміни обмежень і відключень. 6) надавати Споживачу інформацію про зміну тарифу (ціни) на послугу з розподілу (передачі) електричної енергії не пізніше ніж за 20 днів до введення її в дію. 7) ознайомити Споживача з ПРРЕЕ та провести інструктаж щодо безпечної експлуатації вузла вимірювання. 8) проводити не менше як один раз на 6 місяців контрольний огляд засобу комерційного обліку у Споживача відповідно до затверджених графіків. 9) здійснювати технічну перевірку засобу (вузла) обліку (засобу вимірювальної техніки) не рідше одного разу на три роки. 10) розглядати звернення та претензії Споживача щодо надання послуг, пов`язаних з розподілом (передачею) електричної енергії, та приймати з цього приводу рішення у терміни, передбачені законодавством. 11) приймати письмові та усні повідомлення (у тому числі засобами зв`язку) Споживача щодо порушення електропостачання або порушення параметрів якості електричної енергії, а також вживати заходів до відновлення електропостачання та приведення показників якості у відповідність з вимогами нормативних документів. 12) виконувати інші обов`язки передбачені ліцензійними умовами та ПРРЕЕ (п. 6.1. Договору).
Споживач зобов`язується: 1) виконувати умови цього Договору; 2) забезпечувати належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх внутрішніх електромереж, електроустановок та електроприладів; 3) невідкладно повідомляти Оператора системи про недоліки в роботі вузла вимірювання; 4) узгоджувати з Оператором системи нові підключення та переобладнання внутрішньої електропроводки, здійснювані з метою збільшення споживання електричної потужності; 5) забезпечувати доступ представникам Оператора системи, які пред`явили свої службові посвідчення, до свого об`єкта для обстеження вузла вимірювання, електроустановок та електропроводки; 6) не перешкоджати обрізанню гілок дерев, які ростуть на території, що належить Споживачу, для забезпечення відстані від проводів повітряної лінії електромережі Оператора системи. Обрізання гілок дерев, які ростуть на території Споживача, для забезпечення відстані від проводів повітряної лінії електромережі Споживача, здійснює Споживач відповідно до пункту 5 Правил охорони електричних мереж, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 04.03.1997 №209; 7) у разі зміни власника об`єкта (звільнення Споживачем займаного приміщення, реорганізації, ліквідації (у тому числі шляхом банкрутства), відчуження в будь-який спосіб займаного приміщення) не пізніше ніж за 20 робочих днів до припинення користування електричною енергією на об`єкті письмово повідомити Оператора системи про розірвання цього договору та не пізніше дня звільнення об`єкту здійснити всі оплати передбачені умовами цього Договору; 8) у разі здійснення оплати за послугу з розподілу (передачу) безпосередньо Оператору системи здійснювати таку оплату у терміни передбачені Додатком до цього Договору; 9) у разі, якщо Споживач є власником засобу вимірювання, виконувати обґрунтовані вимоги Оператора системи щодо приведення засобу вимірювання в технічний стан відповідно до вимог нормативних документів (п. 6.2. Договору).
У разі порушення розрахункового обліку з вини Споживача Споживач сплачує Оператору системи вартість необлікованої електричної енергії, визначену відповідно до вимог ПРРЕЕ (п. 8.6. Договору).
Споживач не несе відповідальності перед Оператором системи відповідно до вимог підпунктів 8.5 та 8.6 цієї глави Договору, якщо доведе, що порушення виникли з вини Оператора системи або внаслідок дії обставин непереборної сили (п. 8.7 Договору).
У разі виявлення однією із Сторін порушень умов Договору іншою стороною, за які законодавством передбачене застосування санкцій чи які тягнуть за собою збитки, недоотриману продукцію або вигоду тощо, на місці оформлюється двосторонній акт порушень. Акт складається у присутності представників обох Сторін у двох примірниках. Сторона, дії або бездіяльність якої стала причиною складання акта, має право внести до акта свої зауваження. Сторона, яка виявила порушення своїх прав, зобов`язана попередити іншу Сторону про необхідність складення акта. Сторона, яка здійснила таке порушення, не може без поважних причин відмовитись від складення та підписання відповідного акту (п. 8.9. Договору).
Цей Договір набирає чинності з дня приєднання Споживача до умов цього договору і діє протягом 1 року, якщо інший термін не зазначено в заяві-приєднання. Договір вважається продовженим на кожен наступний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії Договору жодною із Сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов. Договір може бути розірвано і в інший термін за ініціативою будь-якої із Сторін у порядку, визначеному законодавством України (п. 11.1. Договору).
Інші умови можуть бути узгоджені сторонами в додатках до цього Договору, які є невід`ємними частинами цього Договору (п. 12.1 та п. 12.2 Договору).
Межа відповідальності за стан та обслуговування електроустановок визначається відповідно до Додатка 6 до цього Договору (п. 12.3. Договору).
Невід`ємною частиною Договору є додатки: 1) № 3 “Відомості про розрахункові засоби обліку активної та реактивної електричної енергії (точка встановлення, тип тощо)”; 2) № 4 “Порядок розрахунків”; 3) № 5 “Порядок участі споживача в графіках обмеження електроспоживання та графіках відключень”; 4) № 6 “Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін”; 5) № 7 “Однолінійна схема (схема електропостачання споживача із зазначенням ліній, що живлять електроустановки споживача, і точок їх приєднання)”; 6) № 8 “Порядок розрахунку втрат електроенергії в мережах споживача”; 7) № 9 “Акти екологічної, аварійної та технологічної броні електропостачання споживача” (п. 12.8. Договору).
З матеріалів справи вбачається, що між сторонами підписано всі передбачені Договором додатки (а.с. 11-17).
Згідно Паспорту точки (точок) розподілу електричної енергії таким об`єктом, зокрема, є: нежитлове приміщення, м. Вінниця, вул. Келецька, буд. 106, прим. 111, ступінь напруги/схема живлення за точкою розподілу, кВ — 0,4, приєднана потужність, кВт - 15, дозволена потужність, кВт - 15, категорія надійності струмоприймачів - III, встановлені запобіжники/ запобіжні автомати - тип АВ, напруга, кВ - 0,4, струм, А -25.
22.07.2022 представниками позивача - інженерами з технічного аудиту СО “Вінницькі міські електричні мережі” Манченком М.О., Матвійчуком А. А., провідним інженером з технічного аудиту Гукалом М.Г. в присутності представника споживача Марчука Максима Ігоровича, який допустив на об`єкт Споживача для перевірки, було здійснене обстеження електроустановок та перевірена схема обліку електричної енергії відповідача.
Представниками позивача у присутності представника відповідача був складений Акт про порушення ПРРЕЕ № 3920 від 22.07.2022, яким був зафіксований факт порушення Відповідачем підпункту 10 пункту 5.5.5 ПРРЕЕ, а саме: споживач здійснив самовільне підключення електроустановок офісного приміщення з порушенням схеми обліку шляхом приєднання електропроводки до вхідних клем ввідного дооблікового автоматичного вимикача до мережі, що є власністю ОСР, що призвело до несанкціонованого відбору електроенергії /а.с. 19/.
Комісією управління АТ “Вінницяобленерго” з розгляду актів про порушення ПРРЕЕ було прийняте рішення, яке оформлене протоколом №191 від 04.08.2022, здійснити розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії по Акту про порушення ПРРЕЕ №3920 відповідно до підпункту 7 пункту 8.4.2 Правил роздрібного ринку електричної енергії /а.с. 23/.
Комісія здійснила нарахування обсягу та вартості необлікованої електричної енергії за 365 днів, що передували виявленню порушення ПРРЕЕ: з 30.06.2021 до 29.06.2022. Згідно проведеного розрахунку, вартість розрахованої необлікованої електричної енергії внаслідок порушення Відповідачем ПРРЕЕ складає 287 298,76 грн за 546 351 кВт*год. необлікованої електричної енергії /а.с. 24/. 
14.10.2022 листом №СО-51-2598 від 13.10.2022 СО “Вінницькі МЕМ” направили ФОП Ямчук Ю.В. копію протоколу №191 від 04.08.2022 засідання комісії по розгляду акту про порушення ПРРЕЕ № 3920, копію розрахунку по Акту про порушення №3920 та рахунок на оплату вартості необлікованої електроенергії в сумі 287 298,76 грн /а.с. 22/.
Крім того, матеріали справи містять Акт №624 від 17.05.2016 “технічної перевірки вимірювального комплексу” щодо встановлення пломби ОСР №14397145 /а.с. 122/, Акт від 18.04.2023 додаткового огляду /а.с. 129-130/, тощо.
Враховуючи, що відповідач нараховану суму вартості не облікованої електричної енергії згідно Акту про порушення №3920 в розмірі 287 298,76 грн в добровільному порядку не сплатив, позивач звернувся до суду з даною позовною заявою.
Місцевим господарським судом відмовлено у задоволенні позову, оскільки відповідно до п. 8.2.6. ПРРЕЕ, п. 8.6. Договору та Акту від 18.04.2023 самовільне підключення без порушення даної пломби відповідач здійснити не міг, тобто споживач непричетний до виявленого в Акті №3920 від 22.07.2022 порушення. А тому позовні вимоги не підлягають задоволенню.
Колегія суддів погоджується із таким висновком суду першої інстанції, враховуючи наступне. 
Статтею 16 Цивільного кодексу України передбачено, що кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.
Статтею 15 ЦК України встановлено право кожної особи на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа також має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства.
Під порушенням слід розуміти такий стан суб`єктивного права, за якого воно зазнало протиправного впливу з боку правопорушника, внаслідок чого суб`єктивне право особи зменшилося або зникло як таке, порушення права пов`язано з позбавленням можливості здійснити, реалізувати своє право повністю або частково. При цьому захист, відновлення порушеного або оспорюваного права чи охоронюваного законом інтересу відбувається, в тому числі, шляхом звернення з позовом до суду.
Водночас, під захистом права розуміється державно-примусова діяльність, спрямована на відновлення порушеного права суб`єкта правовідносин та забезпечення виконання юридичного обов`язку зобов`язаною стороною, внаслідок чого реально відбудеться припинення порушення (чи оспорювання) прав цього суб`єкта, він компенсує витрати, що виникли у зв`язку з порушенням його прав, або в інший спосіб нівелює негативні наслідки порушення його прав.
Згідно ст. 11 ЦК України, цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки, й серед підстав виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, передбачає договори та інші правочини.
У відповідності до п. 1 ст. 12 ЦК України, особа здійснює свої цивільні права вільно на власний розсуд.
Як встановлено ст. 67 Господарського кодексу України, відносини підприємства з іншими підприємствами, організаціями, громадянами в усіх сферах господарської діяльності здійснюються на основі договорів. Підприємства вільні у виборі предмета договору, визначенні зобов`язань, інших умов господарських взаємовідносин, що не суперечать законодавству України.
У статтях 3 6, 203, 626, 627 ЦК України визначено загальні засади цивільного законодавства, зокрема поняття договору і свободи договору, та сформульовано загальні вимоги до договорів як різновиду правочинів (вільне волевиявлення учасника правочину).
Згідно ст. 174 ГК України, господарські зобов`язання можуть виникати, зокрема, із господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать.
Частиною 7 ст. 179 Господарського кодексу України визначено, що господарські договори укладаються за правилами, встановленими Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом, іншими нормативно-правовими актами щодо окремих видів договорів.
Частинами першою, другою статті 193 Господарського кодексу України передбачено, що суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.
Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов`язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором.
З матеріалів справи вбачається, що ФОП Ямчук Ю.В. з 07.03.2018 згідно Витягу з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності за №116530935 є власником нежитлового приміщення, загальною площею 48,1 кв.м, яке розташоване за адресою: Вінницька область, місто Вінниця, вулиця Келецька, будинок 106, приміщення 111.
Судом встановлено, що 23.08.2018 між ПАТ “Вінницяобленерго” в особі директора СО “Вінницькі міські електричні мережі” Ковальчука В.С. (Постачальник) та ФОП Ямчук Ю.В. (Споживач) був укладений Договір про постачання електричної енергії №ВІ-699600, а 20.07.2020 Фізична особа-підприємець Ямчук Юлія Вікторівна (а.с. 11) з 22.07.2020 приєдналась до умов договору споживача про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії №ВІ-699600. 
Відповідно до ч. 1 ст. 275 Господарського кодексу України, за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі - енергію) споживачеві (абоненту), який зобов`язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується. Окремим видом договору енергопостачання є договір постачання електричної енергії споживачу. Особливості постачання електричної енергії споживачам та вимоги до договору постачання електричної енергії споживачу встановлюються Законом України "Про ринок електричної енергії".
Учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором (стаття 216 Господарського кодексу України).
Приписами частини другої статті 217 Господарського кодексу України встановлено, що у сфері господарювання застосовуються такі види господарських санкцій: відшкодування збитків; штрафні санкції; оперативно-господарські санкції.
15.03.2018 ПАТ “Вінницяобленерго” в особі СО “Вінницькі міські електричні мережі” була проведена технічна перевірка лічильника.
22.07.2022 представниками Позивача - інженерами з технічного аудиту СО “Вінницькі міські електричні мережі” Манченком М.О., Матвійчуком А.А., провідним інженером з технічного аудиту Гукалом М.Г. в присутності Марчука М.І., який допустив на об`єкт Споживача для перевірки, було здійснене обстеження електроустановок та перевірена схема обліку електричної енергії Відповідача.
За результатами перевірки був складений Акт про порушення №3920 від 22.07.2022, де у пункті 1 “Відомості про засоби вимірювання електричної енергії споживача на дату складання акта про порушення” зазначено дату повірки - 17/11.
При проведенні перевірки представниками Позивача було встановлено, що відповідачем було порушено норму підпункту 10 пункту 5.5.5. Правил роздрібного ринку електричної енергії, а саме: споживач здійснив самовільне підключення електроустановок офісного приміщення з порушенням схеми обліку шляхом приєднання електропроводки до вхідних клем ввідного дооблікового автоматичного вимикача до мережі, що є власністю ОСР, що призвело до несанкціонованого відбору електроенергії.
Водночас, у пункті 2 Акту про порушення “Місце, кількість та тавро установлених пломб (індикаторів) згідно з актом про пломбування та/або актом про збереження пломб, їх стан” зазначено, що оргскло 17761038 - не порушено; клемна кришка 17761037 - не порушена; ввідний АВ 14397145 - потребує додатковою обстеження, візуально не пошкоджено; про повірку засобу вимірювання - 17/11, індикаторів дії впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів МІУ434302 - не порушено.
Згідно проведеного позивачем розрахунку, вартість розрахованої необлікованої електричної енергії внаслідок порушення Відповідачем ПРРЕЕ складає 287 298,76 грн за 546 351 кВт*год. необлікованої електричної енергії. 
Водночас, з наявного в матеріалах справи Акту №624 від 17.05.2016 “технічної перевірки вимірювального комплексу” вбачається встановлення пломби ОСР №14397145, яка не була порушена відповідно до Акту про порушення №3920 від 22.07.2022.  
Колегія суддів звертає увагу, що місцевим господарським судом було зобов`язано сторін здійснити додатковий огляд вимірювального комплексу відповідача, за місцем його знаходження з метою встановлення обставин можливості чи неможливості здійснення відповідачем самовільного підключення без порушення пломб Оператора системи розподілу.
Як вбачається з Акту від 18.04.2023 додаткового огляду /а.с. 129-130/, в ході обстеження представниками було перевірено можливість здійснення самовільного підключення без порушення пломби та встановлено, що здійснити самовільне підключення проводу якщо кінці жилки (лески) короткі, як зафіксовано на фотографії при складанні Акту про порушення, неможливо без порушення пломби Оператора системи розподілу. Таким чином ФОП Ямчук Ю.В. самостійно здійснити таке підключення (самовільне) не мала можливості, отже жодного втручання зі сторони споживача ФОП Ямчук Ю.В. до схеми обліку, в т.ч. підключення проводу не було.
Колегія суддів зазначає, правовідносини, які виникають під час купівлі-продажу електричної енергії між електропостачальником (електропостачальниками) та споживачем (для власного споживання), а також їх взаємовідносини з іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії, регулюються, зокрема, Правилами роздрібного ринку електричної енергії, затвердженими постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14.03.2018 № 312 (надалі - ПРРЕЕ).
Підпунктом 1.2.1. ПРРЕЕ (редакції, чинній на момент складання акта про порушення ПРРЕЕ) передбачено, на роздрібному ринку електричної енергії споживання та використання електричної енергії для потреб електроустановки споживача здійснюється за умови забезпечення розподілу/передачі та продажу (постачання) електричної енергії на підставі договорів про розподіл/передачу, постачання електричної енергії, надання послуг комерційного обліку, які укладаються відповідно до цих Правил, Кодексу системи передачі, Кодексу систем розподілу та Кодексу комерційного обліку.
Відповідно до п. 5.5.5. ПРРЕЕ Споживач електричної енергії зобов`язаний, зокрема користуватися електричною енергією виключно на підставі договору (договорів); здійснювати оплату рахунків, виставлених на підставі актів про порушення цих Правил та умов договору; дотримуватися правил технічної експлуатації, правил безпеки під час експлуатації власних електроустановок, нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, та умов укладених договорів; забезпечувати належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх електроустановок та електроприладів згідно з вимогами нормативно-технічних документів та нормативно-правових актів України; забезпечувати збереження і цілісність установлених на його території та/або об`єкті (у його приміщенні) розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування; невідкладно повідомляти оператора системи та постачальника послуг комерційного обліку про недоліки в роботі засобу вимірювання.
Підпунктом 8.2.5. ПРРЕЕ передбачено, що у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів безоблікового споживання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача (представника споживача) або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи), оформлюється акт про порушення.
Акт про порушення складається представниками оператора системи, які мають таке право згідно з посадовою інструкцією, пройшли відповідне навчання та інструктаж, після пред`явлення ними службових посвідчень.
В акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил та всі необхідні для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії параметри, що характеризують електроустановку споживача, схему підключення електроустановки споживача та її графічне зображення із зазначенням: меж балансової належності; перерізів та матеріалу всіх проводів (кабелів), наявних у схемі підключення; номінальної сили струму спрацювання комутаційних апаратів, задіяних у схемі підключення; фазування лічильника на дату оформлення акта про порушення.
Споживачі, представники оператора системи, інші особи, присутні при перевірці, під час здійснення перевірки електроустановок мають право здійснювати фото- та відеозйомку для фіксації виявлених порушень та/або відмови споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення, про що зазначається в акті про порушення.
В акті про порушення заповнюються всі графи та рядки без пропусків. Виправлення чи підчищення не допускаються. Текст повинен бути однозначним, без можливості подвійного тлумачення.
В акті зазначаються заходи, яких було вжито або яких необхідно вжити для усунення допущених порушень.
Акт про порушення складається у двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві.
Акт про порушення підписується представником (представниками) оператора системи, який (які) брали участь у перевірці, та споживачем (представником споживача) або іншою особою, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи).
До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в цьому акті.
Представники оператора системи перед складанням акта про порушення зобов`язані повідомити споживача про його право внести пояснення та зауваження до акта, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень.
За підпунктом 8.2.6. ПРРЕЕ на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Комісія з розгляду актів про порушення створюється оператором системи і має складатися не менше ніж з 3 уповноважених представників оператора системи. Споживач має право бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення. Оператор системи повинен вести журнал реєстрації засідань комісії з розгляду актів про порушення, в якому зазначаються дата проведення засідання; номер протоколу; склад комісії; склад запрошених на засідання комісії (представники Регулятора, центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері нагляду (контролю) в галузі електроенергетики, центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного контролю за додержанням законодавства про захист прав споживачів); відмітка про присутність або відсутність споживача; перелік питань, які розглядалися на засіданні комісії; час розгляду кожного з питань, зміст окремої думки учасників комісії (у разі її наявності) та стислий зміст рішення. Споживач має бути повідомлений оператором системи про місце, час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 7 календарних днів до призначеної дати засідання. Рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу. У разі причетності споживача до порушення цих Правил у протоколі зазначаються відомості щодо обсягу та вартості необлікованої електричної енергії. В такому разі разом з протоколом споживачу надаються розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії з посиланням на відповідні пункти глави 8.4 цього розділу та розрахункові документи для оплати необлікованої електричної енергії та/або збитків.
Відповідно до п. 8.2.7. ПРРЕЕ, кошти за необліковану електричну енергію та суми збитків перераховуються споживачем на поточний рахунок оператора системи. Споживач має оплатити розрахункові документи за необліковану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка (у випадку неотримання споживачем рахунка у поштовому відділенні упродовж 5 робочих днів з дня надходження рахунка до поштового відділення споживача рахунок вважається отриманим споживачем на 5 робочий день). У разі незгоди споживача з фактом безоблікового споживання електричної енергії та відмови від сплати вартості необлікованої електричної енергії оператор системи звертається з позовом до суду для підтвердження факту безоблікового споживання електричної енергії та стягнення вартості необлікованої електричної енергії. Якщо судом прийнято рішення, яким спростовано факт безоблікового споживання електричної енергії споживачем та/або відмовлено оператору системи в задоволенні позову щодо стягнення зі споживача вартості необлікованої електричної енергії, розрахованої на підставі акта про порушення, та за умови набрання рішенням суду законної сили оператор системи скасовує відповідний акт про порушення.
Згідно з п. 8.6 та п. 8.7 Договору укладеного між сторонами, у разі порушення розрахункового обліку з вини Споживача, Споживач сплачує Оператору системи вартість необлікованої електричної енергії, визначену відповідно до вимог ПРРЕЕ. Споживач не несе відповідальності перед Оператором системи відповідно до вимог підпунктів 8.5 та 8.6 цієї глави Договору, якщо доведе, що порушення виникли з вини Оператора системи або внаслідок дії обставин непереборної сили.
Відповідно до п. 8.2.6. ПРРЕЕ та п. 8.6. Договору у разі причетності споживача до виявлених порушень Споживач сплачує Оператору системи вартість необлікованої електричної енергії, визначену відповідно до вимог ПРРЕЕ, а відповідно до п. 8.7 Договору Споживач не несе відповідальності перед Оператором системи, якщо доведе, що порушення виникли з вини Оператора системи або внаслідок дії обставин непереборної сили.
Як зазначалося вище, з наявного в матеріалах справи Акту №624 від 17.05.2016 “технічної перевірки вимірювального комплексу” вбачається встановлення пломби ОСР №14397145, яка не була порушена відповідно до Акту про порушення №3920 від 22.07.2022.  
З Акту від 18.04.2023 додаткового огляду /а.с. 129-130/ вбачається, що в ході обстеження представниками було перевірено можливість здійснення самовільного підключення без порушення пломби та встановлено, що здійснити самовільне підключення проводу якщо кінці жилки (лески) короткі, як зафіксовано на фотографії при складанні Акту про порушення, неможливо без порушення пломби Оператора системи розподілу. Таким чином ФОП Ямчук Ю.В. самостійно здійснити таке підключення (самовільне) не мала можливості, отже жодного втручання зі сторони споживача ФОП Ямчук Ю.В. до схеми обліку, в т.ч. підключення проводу не було.
Таким чином, порушення схеми обліку шляхом приєднання електропроводки до вхідних клем ввідного дооблікового автоматичного вимикача відбулося до моменту, коли відповідач придбав дане приміщення, і без пошкодження пломби ОСР №14397145 приєднання електропроводки до вхідних клем ввідного дооблікового автоматичного вимикача не є можливим.
Враховуючи наведене, колегія суддів погоджується із висновком суду першої інстанції, що порушення схеми обліку шляхом приєднання електропроводки до вхідних клем ввідного дооблікового автоматичного вимикача сталося не з вини відповідача.
Беручи до уваги, що при встановленні позивачем пломби ОСР №14397145 у 2016 році останнім не було встановлено порушення схеми обліку, а відповідно до акту від 18.04.2023 самовільне підключення без порушення даної пломби відповідач здійснити не міг, споживач (відповідач) не міг мати будь-яке відношення до виявленого в Акті №3920 від 22.07.2022 порушення.
Отже, слід відмовити у задоволенні позову, оскільки позивачем не доведено належними та допустимими доказами обґрунтованості заявлених до стягнення з відповідача вартості безоблікового використання електричної енергії.
Відповідно до ст. 86 ГПК України, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказі.
В силу приписів ст. 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.
Натомість, скаржником не надано достатніх належних та допустимих доказів у розумінні ст.ст.75, 76 ГПК України на підтвердження своєї правової позиції, викладеної в апеляційній скарзі.
Зважаючи на вказане, судова колегія зазначає, що доводи скаржника, викладені в апеляційній скарзі, не спростовують встановлених обставин справи, не підтверджуються наявними в матеріалах справи доказами, а тому не приймаються судом апеляційної інстанції до уваги.
Відповідно до ст. 276 ГПК України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.
За наведених обставин, рішення Господарського суду Вінницької області від 10.05.2023 у справі №902/138/23 слід залишити без змін, а апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Вінницяобленерго" в особі Структурної одиниці "Вінницькі міські електричні мережі" - без задоволення.
Судові витрати апеляційний суд розподіляє з урахуванням положень ст.ст.123, 129 ГПК України.
Керуючись ст.ст. 129, 269, 270, 273, 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Північно-західний апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:
1. Апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Вінницяобленерго" в особі Структурної одиниці "Вінницькі міські електричні мережі" на рішення Господарського суду Вінницької області від 10.05.2023 у справі №902/138/23 залишити без задоволення, а рішення  Господарського суду Вінницької області від 10.05.2023 у справі №902/138/23 - без змін.
2. Справу №902/138/23 повернути до Господарського суду Вінницької області.
3. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Повний текст постанови складений "06" вересня 2023 р.

Головуючий  суддя                                                                      Павлюк І.Ю. 

Суддя                                                                                              Крейбух О.Г.  

Суддя                                                                                              Юрчук М.І.