ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 липня 2023 року 
м. Київ

справа № 826/7622/13-а
касаційне провадження № К/9901/32358/18 
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду: 
судді-доповідача Бившевої Л.І.,
суддів: Ханової  Р.Ф.,  Хохуляка В.В., 
 
розглянув у попередньому судовому засіданні касаційну скаргу Київської міської митниці ДФС на постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 18.04.2014 (суддя - Клименчук Н.М.) та постанову Київського апеляційного адміністративного суду від 16.05.2017 (головуючий суддя - Ганечко О.М., судді - Літвіна Н. М., Коротких А.Ю.) у справі за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Гранд Вікторі Трейд" до Київської міжрегіональної митниці Міністерства доходів і зборів України про визнання протиправними та скасування картки відмови та рішення про визнання коду товару,
УСТАНОВИВ:
Товариство з обмеженою відповідальністю "Гранд Вікторі Трейд" (далі - позивач, Товариство, платник) звернулося до суду з позовом до Київської міжрегіональної митниці Міністерства доходів і зборів України (далі - відповідач, Митниця, митний орган), в якому просило визнати протиправними та скасувати картки відмови від 25.09.2012 та рішення про визнання коду товару від 05.09.2012. 
Обґрунтовуючи позовні вимоги Товариство посилається на протиправність оспорюваної картки відмови та рішення з підстав безпідставної зміни коду УКТ ЗЕД поставленого позивачем товару.
Окружний адміністративний суд міста Києва постановою від 18.04.2014, залишеною без змін ухвалою Київського апеляційного адміністративного суду від 12.11.2014 , позовні вимоги задоволені, визнані     протиправними та скасовані картки відмови від 25.09.2012 та рішення про визнання коду товару від 05.09.2012.
Задовольняючи позовні вимоги, суди виходили з помилковості висновків митного органу щодо визначення поставленому товару кодів за УКТ ЗЕД: 3208 901998, 3909 509090, в силу того, що експертним висновком №11173/13-34/11174/13-53/251-262/14-34, складеним на виконання ухвали суду, встановлено, що поставлений позивачем товар являється готовими для вживання клеями, на основі поліуретану, та відноситься до групи: Білкові речовини; модифіковані крохмалі; клеї; ферменти. Товарна позиція: Готові клеї та інші готові клеїльні препарати (адгезиви), не включені до інших товарних позицій; продукти, що придатні для використання як клеї або клеїльні препарати (адгезиви), розфасовані для роздрібної торгівлі як клеї або клеїльні препарати (адгезиви), масою нетто не більш як 1 кг., адгезиви (клеїльні препарати) на основі полімерів товарних позицій 3901 - 3913 або каучуку - - інші.   
Вищий адміністративний суд України ухвалою від 29.03.2017 скасував рішення суду апеляційної інстанції та направив справу на новий розгляд до суду апеляційної інстанції.
Направляючи справу на новий розгляд суд касаційної інстанції виходив з того, що суди попередніх інстанцій у своїх рішеннях застосували положення статті 313 Митного кодексу України у редакції, яка втратила чинність. Суд апеляційної інстанції посилається на положення Основних правил інтерпретації УКТЗЕД, які є додатком до Закону України № 584-VII від 19.09.2013 «Про Митний тариф України», які станом на серпень 2012 року ще не були прийняті.
За результатами нового розгляду справи Київський апеляційний адміністративний суд постановою від 16.05.2017 рішення суду першої інстанції змінив у мотивувальній частині.
Задовольняючи позовні вимоги і змінюючи рішення суду першої інстанції у мотивувальній частині, суд апеляційної інстанцій дійшов до висновку, що характеристики позицій УКТЗЕД « 3208» і « 3909», враховуючи вид та характер поставлених товарів, такі не містять жодних, хоча б дещо схожих на товари опису вказаних позицій. Наведені характерні особливості товарної групи « 3506» співпадають із встановленими експертним висновком характеристиками товару, а тому спірне рішення про визначення коду товару №КТ-100000000-1363-2012 від 05.09.2012 є протиправним і підлягає скасуванню. 
Не погоджуючись з рішеннями судів першої та апеляційної інстанцій, Митниця звернулася з касаційною скаргою до суду касаційної інстанції, в якій просить скасувати судові рішення попередніх інстанцій та прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні позову. 
В обґрунтування своїх вимог Митниця посилається на порушення судом апеляційної інстанції норм матеріального та процесуального права, невірну оцінку доказів та обставин справи.
Відповідач зазначає, що судом апеляційної інстанції не враховано висновки проведеного Центральним митним управлінням лабораторних досліджень та експортної роботи від 31.08.2012 №12.1-276,  дослідження зразків поставленого позивачем товару, яким визначено, що товар не відповідає позиціям УКТЗЕД, визначеним позивачем у митній декларації.
У запереченнях на касаційну скаргу, позивач, посилаючись на законність і обґрунтованість рішень судів першої та апеляційної інстанцій просить залишити їх без змін, а касаційну скаргу відповідача залишити без задоволення.
Вищий адміністративний суд України ухвалою від 16.06.2017 відкрив касаційне провадження за касаційною скаргою відповідача та витребував матеріали справи з суду першої інстанції.
Верховний Суд у складі Касаційного адміністративного суду ухвалою від 24.07.2023 прийняв касаційну скаргу до провадження, призначив справу до касаційного розгляду в попередньому судовому засіданні на 25.07.2023.
Верховний Суд у складі Касаційного адміністративного суду перевірив наведені у касаційній скарзі доводи відповідача та дійшов висновку, що касаційна скарга задоволенню не підлягає, з огляду на наступне.
Судами попередніх інстанцій установлено, що позивачем 08.08.2012 подано до Київської регіональної митниці митну декларацію №100190000/2012/329184, згідно з якою було задекларовано товари, а саме: клейові засоби на основі поліуретану; поліуретановий однокомпонентний клей (в рідинному стані, в не аерозольній упаковці), в склад якого входять: діфенілметілен-4-4, ді-ізоціонат (метілендифеніл діізоціонат), поліол, модифікатори в`язкості, призначений для склеювання ізоляційних матеріалів з різними видами пластика, дерева, металу, текстилю, код товару за УКТЗЕД - 3506910090, які були поставлені позивачу на підставі зовнішньоекономічного контракту укладеного з фірмою «LEESON POLYURETHANES LTD» Великобританія (продавцем) від 27.04.2009 №05/09.
Митницею 08.08.2012 відібрано зразки поставленої продукції, про що складено акт про взяття проб і зразків товарів від 08.08.2012.
09.08.2012 за заявою позивача від 09.08.2012 №12603/26-88 оформлено тимчасову вантажно-митну декларацію від 09.08.2012 №100190000/2012/366035.
За результатами проведеного дослідження зразків поставленого позивачем товару, Центральним митним управлінням лабораторних досліджень та експертної роботи складено висновок від 31.08.2012 №12.1-276, яким встановлено, що відібрану відповідачем пробу з маркуванням арт:- D2655, D2655/60, D3184, PU4682/7, PU4682, PU4682/60, PU4682/90, D3007/20, D3007/60, D3007-FL, PU4650/20 ідентифіковано, як в`язкі рідини жовтого та зеленого кольору, до складу яких входить поліуретан з вмістом ізоціанатних сполук та інші добавки/домішки; -PU40300/90, PU4848/90 ідентифіковано, як в`язкі прозорі, безбарвні рідини з характерним запахом, до складу яких входить поліуретан з вмістом ізоціанатних сполук, легкі сполуки та інші добавки/домішки, вміст легких сполук в складі проби зразку з маркуванням арт. PU4848/90 становить 59,4+/-1,0%, вміст легких сполук в складі проби зразку з маркуванням арт. PU40300/90 становить 58,8+/-1,0%; -3488(B), D3544 (В) клей 2-компонентний ідентифіковано, як рідини відповідно чорного та темно-коричневого кольорів, до складу яких входить дифенілметандіізоціанат з вмістом інші добавок/домішок (ізомери, гомологи, тощо); -PU4256 (А) клей 2-компонентний ідентифіковано, як в`язку прозору, світло-фіолетового кольору рідину   з характерним запахом, до складу якої входить складний поліефір, легкі сполуки та інші добавки/домішки, вміст легких сполук в складі проби зразку з маркуванням арт. PU4256 (А) становить59,8+/-1,0%; -D3544 (А) клей 2-компонентний ідентифіковано, як в`язку масу сірого кольору, до складу якої входить тригліцериди жирних кислот та інші добавки/домішки (в тому числі сполуки кальцію, магнію, кремнію, тощо). 
Зазначено, що встановити відповідність отриманих результатів з заявленим в графі 31 вантажно-митної декларації від 08.08.2012 №100190000/2012/329184 описом товарів не представляється можливим, оскільки остання потребує уточнення, щодо хімічного складу по кожному артикулу.
За результатами розгляду поданих позивачем документів до митного оформлення та висновку експертного дослідження від 31.08.12 №12.1-276 Відділом митних платежів Київської регіональної митниці прийнято рішення про визначення для товару від 05.09.2012 №КТ-100000000-1363-2012, яким поставлений позивачем відповідно до вантажно-митної декларації №100190000/2012/329184, віднесено до УКТ ЗЕД   по групам :1 -3909509090; 2- 3208901998, 3-3506910090.
25.09.2012 відповідачем складено картку відмови в прийнятті митної декларації, митному оформленні випуску чи пропуску товарів, транспортних засобів комерційного призначення №100190000/2012/02593, у зв`язку із винесенням рішення про визначення коду товару від 05.09.2012.
Надаючи оцінку правомірності прийняття відповідачем оскаржуваної картки відмови, Верховний Суд виходить із такого.
Частиною другою статті 19 Конституції України визначено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Класифікація товарів для цілей митного оформлення здійснюється згідно з вимогами Української класифікації товарів зовнішньоекономічної діяльності, що є товарною номенклатурою Митного тарифу, затвердженого законом України "Про Митний тариф України", з врахуванням Основних правил інтерпретації УКТЗЕД та характеристик товару, які є визначальними для класифікації.
Згідно з Законом України "Про Митний тариф України" (в редакції на момент виникнення спірних правовідносин), митний тариф України - це систематизований згідно з Українською класифікацією товарів зовнішньоекономічної діяльності перелік ставок ввізного мита, яке справляється з товарів, що ввозяться на митну територію України. В основу товарної класифікаційної схеми Митного тарифу України (товарна номенклатура) покладено Українську класифікацію товарів зовнішньоекономічної діяльності, яка базується на Гармонізованій системі опису та кодування товарів.                            
Згідно частин 1-4 статті 7 Митного кодексу України (далі - МК України, в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин), українська класифікація товарів зовнішньоекономічної діяльності (УКТ ЗЕД) складається на основі Гармонізованої системи опису та кодування товарів та затверджується законом про Митний тариф України.
В УКТ ЗЕД товари систематизовано за розділами, групами, товарними позиціями, товарними підпозиціями, найменування і цифрові коди яких уніфіковано з Гармонізованою системою опису та кодування товарів.
Для докладнішої товарної класифікації використовується сьомий, восьмий, дев`ятий та десятий знаки цифрового коду.
Структура десятизнакового цифрового кодового позначення товарів в УКТ ЗЕД включає код групи (перші два знаки), товарної позиції (перші чотири знаки), товарної підпозиції (перші шість знаків), товарної категорії (перші вісім знаків), товарної підкатегорії (десять знаків).
Положеннями частин 1-4 статті 69 МК України визначено, що товари при їх декларуванні підлягають класифікації, тобто у відношенні товарів визначаються коди відповідно до класифікаційних групувань, зазначених в УКТ ЗЕД.
Митні органи здійснюють контроль правильності класифікації товарів, поданих до митного оформлення, згідно з УКТ ЗЕД.
На вимогу посадової особи митного органу декларант або уповноважена ним особа зобов`язані надати усі наявні відомості, необхідні для підтвердження заявлених ними кодів товарів, поданих до митного оформлення, а також зразки таких товарів та/або техніко-технологічну документацію на них.
У разі виявлення під час митного оформлення товарів або після нього порушення правил класифікації товарів митний орган має право самостійно класифікувати такі товари.
Приписами пункту 3 Основних правил інтерпретації УКТЗЕД (в редакції на момент виникнення спірних правовідносин) передбачено, що у разі коли товар на перший погляд можна віднести до двох чи більше товарних позицій, його класифікують наступним чином: (а) перевага надається тій товарній позиції, в якій товар описується конкретніше порівняно з товарними позиціями, де дається більш загальний його опис. Однак у разі коли кожна з двох або більше товарних позицій стосується лише частини матеріалів чи речовин, то входять до складу суміші чи багатокомпонентного товару, або лише частини товарів, що надходять у продаж у наборі для роздрібної торгівлі, тоді ці товарні позиції вважаються рівнозначними щодо цього товару, навіть якщо в одній з них подається повніший або точніший опис цього товару; (b) суміші, багатокомпонентні товари, які складаються з різних матеріалів або вироблені з різних компонентів, товари, що надходять у продаж у наборах для роздрібної торгівлі, класифікація яких не може здійснюватися згідно з правилом 3(а), повинні класифікуватися за тим матеріалом чи компонентом, які визначають основні властивості цих товарів за умови, що цей критерій можна застосувати.
Зазначеними Правилами передбачено, що при віднесенні товару до тієї чи іншої позиції слід виходити з більш конкретного опису товару.
Спірним рішенням митного органу, постановленим відповідно до вантажно-митної декларації від 08.08.12 №100190000/2012/329184 товар віднесено до трьох УКТ ЗЕД, а саме:
Товар №1. Препарати торгівельної марки "LPU", що використовуються в якості клею та містять у своєму складі поліуретан з вмістом ізоціанатних сполук у вигляді в`язкої рідини: apT.D2655, D2655/60, D3184, IPU4682/7, PU4682, PU4682/60, PU4682/90, D3007/20, D3007/60, D3007-FL, PU4650/20 - за кодом УКТ ЗЕД 3909 509090.
Товар №1. Препарати торгівельної марки "LPU", що використовуються : в якості клею та містять у своєму складі поліуретан з вмістом ізоціанатних сполук у вигляді в`язкої рідини, леткі сполуки (58,8% та 59,4% відповідно): PU40300/90, PU4848/90 - за кодом УКТ ЗЕД 3208901998.

Товар №1. Препарати торгівельної марки "LPU", що використовуються   в якості двохкомпонентного клею: apT.D3544 часть A/D3544 часть В {містить дифенілметандіізоціанат з вмістом інших добавок/домішок 1 (ізомери, гомологи), тригліцериди жирних кислот та сполуки магнію, 5 кальцію, кремнію; apт.PU4256/D3488, що містить 4,4- і дифенілметандіізоціанат з вмістом ізомерів та гомологів, складний і поліефір, леткі сполуки (59,8%), інші добавки - за кодом УКТ ЗЕД 3506910090.
Як встановлено судовими інстанціями, такі висновки митного органу вмотивовано результатами проведеного експертного дослідження, яким встановлено, що поставлений товар: аpт.D2655, D2655/60, D3184, PU4682/7, PU4682, PU4682/60, PU4682/90, D3007/20, D3007/60, D3007-FL, PU 4650/20 являє собою в`язкі рідини, що містять в своєму складі поліуретан. Інших добавок (наприклад, воски), а тому відносяться до коду 3909 50 90 90, а товари за арт.PU40300/90, PU4848/90 - являють собою в`язкі рідини, що містять в своєму складі поліуретан з вмістом ізоціанатних сполук та леткі сполуки (більше 50%). Отже, дані препарати являють собою розчин полімеру (поліуретан) в органічному леткому розчиннику, вміст якого більше 50% і відповідно до примітки 4 до групи 32 УКТЗЕД класифікуються у товарній підкатегорії 3208 90 19 98.
Щодо визначення коду товару за УКТ ЗЕД - 3208901998.
Відповідно до митних тарифів, що встановлювались на час звернення позивача до митного органу з приводу розмитнення поставленого товару, до групи « 32» відносяться: Екстракти дубильні або барвні; таніни та їх похідні, барвники, пігменти та інші фарбувальні матеріали, фарби і лаки; замазки та інші мастики; чорнило, туш.
Ця група не включає: (a) окремі елементи або сполуки визначеного хімічного складу, за винятком включених до товарних позицій 3203 або 3204, неорганічні продукти, які використовують як люмінофори (товарна позиція 3206), скло, одержане з плавленого кварцу або інших плавлених кремнеземів, у формах, включених до товарної позиції 3207, а також фарби та інші барвники у різних формах або упаковках для роздрібної торгівлі товарної позиції 3212; (b) танати та інші танінові похідні продуктів товарних позицій 2936 - 2939, 2941 або 3501 - 3504; або (c) мастики асфальтові та інші бітумінозні мастики товарної позиції 2715.
До товарної позиції «3208»   включаються розчини (крім колодію), що складаються з будь-яких продуктів товарних позицій 3901 - 3913 в органічних летких розчинниках, коли частка розчинника перевищує 50 мас. % розчину - Фарби та лаки (включаючи емалі та політури) на основі синтетичних полімерів або хімічно модифікованих природних полімерів, дисперговані або розчинені у неводному середовищі; розчини, зазначені у примітці 4 до цієї групи: « 3208 90 19 98»- інші.
Щодо визначення коду товару за УКТ ЗЕД - 3909 50 90 90.
Відповідно до митних тарифів, що встановлювались на час звернення позивача до митного органу з приводу розмитнення поставленого товару, до групи « 39» відносяться: Пластмаси, полімерні матеріали та вироби з них.
При цьому термін "пластмаси" означає матеріали товарних позицій 3901 - 3914, здатні під час полімеризації або на будь-якій наступній стадії набувати заданої форми під впливом зовнішньої дії (як правило, температури і тиску, а у разі потреби з використанням розчинника або пластифікатора) та зберігати її після усунення зовнішньої дії, такої як пресування, лиття, екструзія, каландрування або іншої.
В УКТЗЕД термін "пластмаси" означає також вулканізоване волокно, однак не застосовується до матеріалів, які розглядаються як текстильні в розділі XI.
До товарних позицій 3901-3911 включаються лише товари, одержані в результаті хімічного синтезу: (a) рідкі синтетичні поліолефіни, менш як 60 об. % яких методом дистиляції при низькому тиску переганяється при температурі 300 °С та тиску 1013 мбар (товарні позиції 3901 і 3902); (b) смоли з низьким ступенем полімеризації кумарон-інденового типу товарної позиції 3911; (c) інші синтетичні полімери, що містять у середньому щонайменше 5 мономерних ланок; (d) силікони (товарна позиція 3910); (e) резоли (товарна позиція 3909) та інші преполімери (форполімери).
До товарної позиції «3909»   включаються аміноальдегідні смоли, фенолоальдегідні смоли та поліуретани у первинних формах: 3909 50   - поліуретани:    - - інші:    - - - інші
Колегія суддів враховує експертний висновок №11173/13-34/11174/13-53/251-262/14-34, складеним на виконання ухвали суду першої інстанції, встановлено, що поставлений позивачем товар являється готовими для вживання клеями, на основі поліуретану (який утворюється при випаровуванні розчинників під дією ізоціанатів),та відповідають наступним визначальним товарним характеристикам згідно з УКТ ЗЕД, а саме відносяться до групи: Білкові речовини; модифіковані крохмалі; клеї; ферменти. Товарна позиція : Готові клеї та інші готові клеїльні препарати (адгезиви), не включені до інших товарних позицій; продукти, що придатні для використання як клеї або клеїльні препарати (адгезиви), розфасовані для роздрібної торгівлі як клеї або клеїльні препарати (адгезиви), масою нетто не більш як 1 кг, адгезиви (клеїльні препарати) на основі полімерів товарних позицій 3901 - 3913 або каучуку - інші    
Ураховуючи встановлені судами фактичні обставини у даній справі, колегія суддів не може погодитись з доводами скаржника про правомірність прийнятих ним рішень.
Приймаючи до уваги проведені експертні дослідження, та докази, які містяться в матеріалах справи, характеристик товарів, що відносяться до групи « 35» та безпосередньо товарної позиції « 3506», Верховний Суд погоджується із правомірністю визначення коду товару за УКТ ЗЕД, поставленого позивачем саме за кодом « 3506 91 00 90».
Відповідно до митних тарифів, що встановлювались на час звернення позивача до митного органу з приводу розмитнення поставленого товару, до групи « 35» відносяться: Білкові речовини; модифіковані крохмалі; клеї; ферменти.
До товарної позиції «3506» включаються Готові клеї та інші готові клеїльні препарати (адгезиви), не включені до інших товарних позицій; продукти, що придатні для використання як клеї або клеїльні препарати (адгезиви), розфасовані для роздрібної торгівлі як клеї або клеїльні препарати (адгезиви), масою нетто не більш як 1 кг: « 3506 91 00 » адгезиви (клеїльні препарати) на основі полімерів товарних позицій 3901 - 3913 або каучуку: « 3506 91 00 90» : інші.
Наведені характерні особливості товарної групи « 3506» співпадають із встановленими експертним висновком характеристиками товару, що також свідчить про протиправність рішень відповідача.
Підсумовуючи зазначене, колегія суддів погоджується з висновками судів першої та апеляційної інстанцій про необґрунтованість та протиправність спірних рішень. 
За правилами частини другої статті 341 КАС України суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази, а суд апеляційної інстанцій не допустили порушення норм процесуального права, які б могли вплинути на встановлення дійсних обставин справи, та правильно застосували норми матеріального права, Верховний Суд дійшов висновку про залишення касаційної скарги відповідача без задоволення, а оскаржуваних судових рішень - без змін.
Керуючись статтями 341, 344, 349, 350, 355, 356, 359 КАС України, суд -
ПОСТАНОВИВ:
Касаційну скаргу Київської міської митниці ДФС залишити без задоволення.
Постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 18.04.2014 та постанову Київського апеляційного адміністративного суду від 16.05.2017залишити без змін.
Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та оскарженню не підлягає.

Судді | Л.І. Бившева Р.Ф. Ханова   В.В. Хохуляк