КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

№ справи: 362/6501/21-ц-ц
№ апеляційного провадження: 22-ц/824/2775/2023
Головуючий у суді першої інстанції: Ковбель М.М.
Доповідач у суді апеляційної інстанції: Немировська О.В.
 
П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М   У К Р А Ї Н И
 
29 червня 2023 року Київський апеляційний суд у складі колегії суддів:
                  головуючого  - Немировської О.В. 
                  суддів - Желепа О.В.., Ящук Т.І.
                  секретар -  Ольшевський П.М. 
розглянувши у відкритому судовому засіданні  в м. Києві цивільну справу за позовом  ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» про визнання неправомірними дій та скасування актів, 
за апеляційною скаргою представника Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» - Дмитренка Андрія Андрійовича на рішення Васильківського міськрайонного суду Київської області від 26  вересня 2022 року, 
 
встановив:
у грудні 2021 року позивач звернувся  до суду з позовом, в якому просив визнати незаконними дії комісії Васильківського відділення  АТ «Київоблгаз» , визнати неправомірним та скасувати протокол засідання Комісії Васильківського відділення  АТ «Київоблгаз» з розгляду актів про порушення вимог Кодексу газорозподільних систем від 11 червня 2021 року №222/1,  зобов`язати відповідача  встановити за власний рахунок новий постійний лічильник газу, визнати неправомірними дії Васильківського відділення АТ «Київоблгаз» по відключенню від газопостачання кухні за адресою: АДРЕСА_1 , відновити газопостачання до кухні, стягнути моральну шкоду в розмірі 3 000 грн.
Рішенням Васильківського міськрайонного суду Київської області від 26  вересня 2022 року позовні вимоги було задоволено: визнано неправомірним та скасовано протокол засідання Комісії Васильківського відділення АТ «Київоблгаз» з розгляду актів про порушення вимог Кодексу від 11 червня 2021 року № 222/1, яким прийнято рішення про задоволення Акту про порушення № 208 від 23.01.2021 року;визнано неправомірними дії Комісії Васильківського відділення АТ «Київоблгаз» з розгляду актів про порушення вимог Кодексу по складенню Акту розрахунку необлікового (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості від 11.06.2021 на суму 22 385 грн. 55 коп., та скасовано даний Акт розрахунок; зобов`язано Васильківське відділення АТ «Київоблгаз» встановити за власний рахунок новий постійний лічильник газу, згідно з яким здійснюватимуться подальші розрахунки за спожитий газ, за адресою: АДРЕСА_1 ; визнано неправомірними дії Васильківського відділення АТ «Київоблгаз» по відключенню від газопостачання кухні за адресою: АДРЕСА_1 , згідно Акту про відключення об`єкту (газових приладів) від 23.10.2021; зобов`язано Васильківське відділення АТ «Київоблгаз» відновити за власний рахунок газопостачання до кухні за адресою: АДРЕСА_1 ; стягнуто з Васильківського відділення АТ «Київоблгаз» на користь ОСОБА_1 моральну шкоду в розмірі 3 000 грн. та судовий збір.
Не погоджуючись з рішенням, представник відповідача - Дмитренко А.А.   подав апеляційну скаргу, в якій просить рішення скасувати та постановити нове судове рішення, яким в задоволенні позовних вимог відмовити, посилаючись на порушення норм матеріального та процесуального права, невідповідність висновків суду обставинам справи, неповне з`ясування судом обставин, які мають значення для справи.
У відзиві на апеляційну скаргу позивач ОСОБА_1   просить рішення суду першої інстанції залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.
Заслухавши доповідь судді Немировської О.В., пояснення представника відповідача -  Павліченко Л.М. , дослідивши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія дійшла висновку, що апеляційна скарга   підлягає  задоволенню з таких підстав. 
Звертаючись до суду з даним позовом, ОСОБА_1 вказував, що 23.01.2021 в приміщенні літньої кухні за адресою: АДРЕСА_1 при знятті показань лічильника працівниками АТ «Оператор газорозподільної системи  «Київоблгаз» Васильківського відділення» було встановлено ознаки несанкціонованого втручання в роботу засобу вимірювальної техніки. 26.01.2021 було демонтовано лічильник газу Октава тип G-6, заводський номер 111942, дата виготовлення: 09.1996 з показниками 56088,27 та встановлено лічильник з обмінного фонду. Того ж дня лічильник було направлено на експертизу. З висновком експертизи від 01.02.2021 його ознайомлено не було, лічильник не повернуто. На засіданні комісії з розгляду актів про порушення 11.06.2021 було прийнято рішення про задоволення акту про порушення від 23.01.2021 та нараховано вартість необлікованого природного газу за період з 24.07.2020 по 23.01.2021. 18.06.2021 він отримав повідомлення з розрахунком необлікованого газу на суму 22 385 грн. 55 коп. та рахунок на суму 5 372 грн. 52 коп. за проведення експертизи. 23.10.2021 працівники відповідача відключили газопостачання, у зв`язку з чим позивач просив: визнати неправомірним та скасувати протокол засідання Комісії Васильківського відділення АТ «Київоблгаз» з розгляду актів про порушення вимог Кодексу від 11 червня 2021 року № 222/1, яким прийнято рішення про задоволення Акту про порушення № 208 від 23.01.2021; визнати неправомірними дії Комісії Васильківського відділення АТ «Київоблгаз» з розгляду актів про порушення вимог Кодексу по складенню Акту розрахунку необлікового (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості від 11.06.2021  на суму 22 385 грн. 55 коп.  та скасувати даний Акт; зобов`язати Васильківське відділення АТ «Київоблгаз» встановити за власний рахунок новий постійний лічильник газу за адресою: АДРЕСА_1 ; визнати неправомірними дії Васильківського відділення АТ «Київоблгаз» по відключенню від газопостачання кухні за адресою: АДРЕСА_1 , згідно Акту про відключення об`єкту (газових приладів) від 23.10.2021;  зобов`язати Васильківське відділення АТ «Київоблгаз» відновити за власний рахунок газопостачання до кухні за адресою: АДРЕСА_1 .
Також  позивач просив стягнути на його користь моральну шкоду в розмірі 3 000 грн. та судові витрати у справі.
Рішенням Васильківського міськрайонного суду Київської області від 26 вересня 2022 року позов було задоволено в повному обсязі.
Задовольняючи позовні вимоги в повному обсязі, суд першої інстанції виходив з того, що позивач не був присутній при проведенні експертизи лічильника, яка була проведена 01.02.2021,  а тому предметом дослідження міг бути інший лічильник, або у ньому могли виникнути пошкодження в результаті демонтажу або транспортування, відсутні докази направлення лічильника не експертизу, тому Акт №208 від 23.01.2021 «Про порушення Кодексу газорозподільних систем» є недостовірним, висновки комісії з розгляду актів про порушення від 11.06.2021 не відповідають вимогам закону. 
Листом НКРЕКП №5157/16/9-18 від 22.08.2018 встановлені формули нарахування збитків, однак Акт-розрахунок не облікованого об`єму та обсягу природного газу і його вартості від 11.06.2021 не містить детального розрахунку нарахованої суми збитків в розмірі 22 385 грн. 55 коп., у зв`язку з чим неможливо встановити за якою формулою та згідно яких показників нарахована дана сума збитків.
Стягуючи на відшкодування моральної шкоди кошти в сумі 3 000 грн., суд першої інстанції вказав, що позивач зазнав душевних страждань, було порушено його нормальні життєві зв`язки, оскільки він був змушений займатись збором необхідних документів.
Однак з таким висновком суду першої інстанції погодитись неможливо, оскільки він не відповідає встановленим по справі обставинам.
Відповідно до ч. 1-3 та 5 ст. 263 ЦПК України судове рішення повинно ґрунтуватись на засадах верховенства  права, бути законним та обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права із дотриманням норм процесуального права. Судове рішення має відповідати завданню цивільного судочинства, визначеному цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні.
Відносини в сфері функціонування ринку природного газу регулюються Законом України «Про ринок природного газу», який набрав чинності 01.10.2015.
Як видно з матеріалів справи, 23.01.2021 працівниками відповідача було складено Акт №208  про порушення  Кодексу газорозподільних систем: «підозра на несанкціоноване втручання в роботу лічильника».
26.01.2021 було складено Акт про демонтаж лічильника газу для проведення експертизи, в якому було вказано дані про марку, тип, заводський номер лічильника, показники, пломби, дату виготовлення. Також в присутності ОСОБА_1 було додатково опломбовано вхідний та вихідний патрубки цього лічильника та пакет пломбою газопостачальної організації - R26998326 та зазначено дату, час  та місце проведення експертизи - 29.01.2021 о 12.00.
Правовідносини, які виникли між споживачем та газорозподільною організацією, врегульовано Законом України «Про ринок природного газу», Кодексом газорозподільних систем, затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30 вересня 2015 року № 2494 (далі - Кодекс ГРС), постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30 вересня 2015 року № 2498 «Про затвердження Типового договору розподілу природного газу».
Відповідно до статті 1 Закону України «Про ринок природного газу» суб`єктами ринку природного газу є: оператор газотранспортної системи, оператор газорозподільної системи, оператор газосховища, оператор установки LNG, замовник, оптовий продавець, оптовий покупець, постачальник, споживач.
Статтею 40 Закону України «Про ринок природного газу» передбачено, що розподіл природного газу здійснюється на підставі та умовах договору розподілу природного газу в порядку, передбаченому Кодексом газорозподільних систем та іншими нормативно-правовими актами.
Пунктом 3 глави 1 розділу І Кодексу ГРС визначено, що його дія поширюється на операторів газорозподільних систем, замовників доступу та приєднання до газорозподільної системи, споживачів (у тому числі побутових споживачів), об`єкти яких підключені до газорозподільних систем.
Згідно з пунктом 5 глави 2 розділу І Кодексу ГРС взаємовідносини, пов`язані з розподілом природного газу споживачам, у тому числі побутовим споживачам, підключеним до/через ГРС, включаючи забезпечення оператором ГРС цілодобового їх доступу до ГРС для споживання (розподілу) належного їм (їх постачальникам) природного газу, регулюються договором розподілу природного газу, укладеним між оператором ГРС та споживачем відповідно до вимог глави 3 розділу VІ цього Кодексу.
Пунктом 1 глави 2 розділу ІХ Кодексу ГРС встановлено, що до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуютьсяяк несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать: наявність несанкціонованого газопроводу; несанкціоноване відновлення газоспоживання; несанкціоноване втручання в роботу засобу вимірювальної техніки (ЗВТ) (комерційного вузла обліку газу (ВОГ), зокрема лічильника газу; несанкціоноване підключення газових приладів на об`єкті споживача, який обліковується за нормами споживання; несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок якого перевищується діапазон обчислення вузла обліку (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення вузла обліку); використання природного газу споживачем за відсутності чи після розірвання договору розподілу природного газу.
Оператор газорозподільної системи при проведенні контрольного огляду вузла обліку має право оглядати комерційний вузол обліку газу та його складові на предмет відсутності ознак пошкодження ЗВТ, пошкодження пломб, несанкціонованого втручання в ЗВТ, несанкціонованого газопроводу та/або несанкціонованого підключення газових приладів, внаслідок чого може перевищуватися діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу).
В даному випадку відповідачем було встановлено втручання в засіб вимірювальної техніки - газовий лічильник, в наслідок чого він визнаний непридатним згідно Довідки «Київоблстандартметрологія» від 02.02.2021 №Д50М241е-21, що є підставою для придбання споживачем нового лічильника. 
Висновок суду першої інстанції про те, що об`єктом дослідження міг бути інший лічильник, а не демонтований у позивача, є необґрунтованим, оскільки при фіксуванні порушення та передачі лічильника в опломбованому пакеті на експертизу у документах зазначено дані про серійний та заводський номер лічильника. 
В протоколі щодо направлення ЗВТ та пломби на експертизу від 26.01.2021 також зазначено, що ЗВТ та пломби пакуються в пакет, що опломбований пломбою оператора ГРМ, в протоколі міститься підпис ОСОБА_1 . В Акті експертизи зафіксовано про відкриття пакету комісією з цілісною пломбою R26998326, до складу якої входив представник ДП «Київоблстандартметрологія». Експертиза проводилась в присутності  ОСОБА_1 . Факт відсутності в ньому підпису ОСОБА_1   пов`язаний зі складанням Акту 241е не в день проведення експертизи, а 01.02.2021, що  не є порушенням вимог глави 9 «Порядок перевірки вузлів обліку та їх складових»  розділу Х Кодексу ГРМ. 
В Акті  експертизи лічильника від 01.02.2021 №241е було встановлено: права пломба відсутня, в місці пломбування встановлений гвинт закручення гайкою, є вільний доступ до відлікового механізму, пошкоджена кришка відлікового механізму (отвір під пломбування розсвердлений), пошкоджена коробка відлікового механізму з правої сторони в місці пломбування (отвір розсвердлений, присутні рештки речовини, схожої на клей), пошкоджений 4-й тріб, стерте маркування на приводному ролику, пошкоджений 6-й цифровий ролик, пошкоджений корпус відлікового механізму, відліковий механізм виймався та коригувався. За результатами експертизи ДП «Київоблстандартметрологія» було видано  Довідку про від 02.02.2021 №Д50М241е-21 про непридатність законодавчого регульованого засобу вимірювальної техніки.
Відповідно до пункту 1 глави 3 розділу ХІ Кодексу ГРС у разі виявлення оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням (додаток Х цього Кодексу) з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.
Відповідачем проведено Розрахунок на оплату збитків від 11.06.2021  згідно з Кодексом розподільних систем з приводу встановленого порушення:  несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (лічильника газу) в сумі 22 385 грн. 55 коп. по особовому рахунку НОМЕР_1 за період з 24.07.2020-23.01.2021, коли показники лічильника не фіксувались, в зв`язку з чим проведено нарахування за граничними нормами споживання за період 6 місяців, що передували виявленню порушення на підставі Додатку 19 до Кодексу газорозподільних систем. 
При розрахунку було взято до уваги Робочий проект будинку за вказаною адресою, обсяг газоспоживаючого обладнання, ціни на природний газ за вказаний період. Оскільки показники лічильника працівниками відповідача не фіксувались, нарахування проведено відповідно до п. 4  глави 4 розділу ІХ Кодексу - від розрахованих  граничних норм було віднято споживання, зафіксоване на лічильнику газу на момент виявлення порушення. 
Відсутність в Розрахунку даних про граничні норми помісячно в опалювальний сезон з 16 жовтня по 15 квітня не може бути підставою для визнання розрахунку необґрунтованим, а дій відповідача по його складанню незаконними. 
Доводи позивача про те, що у всіх Актах, розрахунках та протоколах зазначено особу - ОСОБА_4 ,  теж не може бути підставою для визнання вказаних дій  відповідача незаконними. Факт неповідомлення позивачем про зміну споживача внаслідок смерті його батька, який був попереднім споживачем, не спростовує факту споживання газу за вказаною адресою, та факту несанкціонованого втручання в роботу лічильника. 
Відповідно до пункту 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРС договір розподілу природного газу - це правочин, укладений між оператором газорозподільної системи та споживачем (у тому числі побутовим споживачем) відповідно до вимог цього Кодексу, згідно з яким оператор газорозподільної системи забезпечує цілодобовий доступ об`єкта споживача до газорозподільної системи для можливості розподілу природного газу. Оператор газорозподільної системи - це суб`єкт господарювання, що на підставі ліцензії здійснює діяльність з розподілу природного газу газорозподільною системою, яка знаходиться у його власності або користуванні відповідно до законодавства, та здійснює щодо неї функції оперативно-технологічного управління (оператор ГРС);
Доступ до газорозподільної системи - це право користування потужністю складової (об`єкта) газорозподільної системи в обсязі та на умовах, встановлених у договорі (технічній угоді) про надання відповідних послуг з оператором газорозподільної системи.
Відповідно до пункту 3 глави 3 розділу VI Кодексу ГРС договір розподілу природного газу є публічним та укладається з урахуванням статей 633, 634, 641, 642 ЦК України за формою Типового договору.
Відповідно до п. 1 ч. 111 Правил постачання природного газу, затверджених Постановою НКРЕКП №2496 від 30.09.2015 підставою для постачання природного газу побутовому споживачу є: наявність у споживача договору розподілу природного газу, укладеному з оператором ГРМ  та наявність у споживача укладеного з постачальником договору постачання природного газу. 
Таким чином ОСОБА_1 не позбавлений можливості укласти договір розподілу природного газу на своє ім`я. 
 В ч. 1  ст. 376 ЦПК України передбачено підстави для скасування судового рішення та ухвалення нового рішення, зокрема, невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи.
Судові витрати по справі складаються з суми судового збору, сплаченої відповідачем при подачі апеляційної скарги 8 172 грн., які підлягають розподілу відповідно до вимог ст. 141 ЦПК України.
       Керуючись ст.ст. 367, 368, 374, 376, 382 ЦПК України, суд
 
постановив:
 
апеляційну скаргу представника Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» - Дмитренка Андрія Андрійовича задовольнити.
 Рішення  Васильківського  міськрайонного суду Київської області  від   26 вересня   2022 року скасувати та ухвалити по справі нове рішення, яким в задоволенні позову ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» про визнання неправомірними дій та скасування актів відмовити.  
Стягнути з ОСОБА_1 на користь Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» судовий збір в сумі 1 362 грн. 
Постанова набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом тридцяти днів в касаційному порядку. 
Повний текст постанови виготовлено 11 липня 2023 року.
 
Головуючий                                                
 
Судді