ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А
Іменем України
25 липня 2023 року
м. Харків
справа № 626/127/22
провадження № 22-ц/818/1141/23
Харківський апеляційний суд у складі:
Головуючого: Маміної О.В.
суддів: Бурлака І.В., Яцини В.Б.,
за участю секретаря - Сізонової О.О.
учасники справи:
позивач - ОСОБА_1 
відповідач - Акціонерне товариство «Оператор Газорозподільної системи «Харківгаз» в особі Красноградського відділення АТ «Харківгаз»
третя особа: Товариство з обмеженою відповідальністю «Харківгаз збут»
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Харкові цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Оператор Газорозподільної системи «Харківгаз» в особі Красноградського відділення АТ «Харківгаз» третя особа: Товариство з обмеженою відповідальністю «Харківгаз збут» про захист прав споживача, -
за апеляційною скаргою Акціонерного товариства «Оператор газорозподільчої системи «Харківгаз» на рішення Красноградського районного суду Харківської області від 11 квітня 2023 року, постановлене суддею Гусаром П.І.,
в с т а н о в и в:
У січні 2022 року ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом, в якому просив визнати неправомірними дії відповідача щодо нарахування йому фактичного обсягу розподілу природного газу з газорозподільної системи АТ «Харківгаз» за період з 01.11.2019 року по 10.01.2020 року у обсязі 9958,89 м. куб. та зобов`язати відповідача скасувати вказане нарахування.
Рішенням Красноградського районного суду Харківської області від 11 квітня 2023 року позовні вимоги ОСОБА_1 задоволено. Визнано неправомірними дії Акціонерного товариства «Оператор Газорозподільної системи «Харківгаз» щодо нарахування ОСОБА_1 фактичного обсягу розподілу природного газу з газорозподільної системи АТ «Харківгаз» за період з 01.11.2019 року по 10.01.2020 року у обсязі 9958,89 м. куб. Зобов`язано Акціонерне товариство «Оператор Газорозподільної системи «Харківгаз» скасувати нарахований ОСОБА_1 , фактичний обсяг розподілу природного газу з газорозподільної системи АТ «Харківгаз» за період з 01.11.2019 року по 10.01.2020 року у обсязі 9958,89 м. куб. Стягнуто Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» на користь ОСОБА_1 , судові витрати на оплату судово-почеркознавчої експертизи у розмірі 4983 грн 88 коп. Стягнуто з Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» на користь держави судовий збір у розмірі 992 грн 40 коп.
Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, Акціонерне товариство «Оператор газорозподільчої системи «Харківгаз» подало апеляційну скаргу, в якій просить рішення скасувати та постановити нове, яким у задоволенні позовних вимог відмовити у повному обсязі.
Посилається на невідповідність висновків суду обставинам справи, порушення норм матеріального та процесуального права. Вказує, що за адресою АДРЕСА_1 відкрито особовий рахунок № НОМЕР_1 на ОСОБА_1 26.12.2019 року працівниками Оператора ГРМ – ПАТ «Харківгаз» за вище зазначеною адресою було виявлено самовільне відновлення газопостачання шляхом самовільного зняття пломби та відкриття крану перед газовим лічильником, раніше відключеного абонента. До огляду газових мереже вказаного домоволодіння допустив сам позивач. За фактом порушення було складено АКТ від 26.12.2019 у присутності споживача, який був ознайомлений з даним актом. ОСОБА_1 був повідомлений про розгляд акту комісією, проте участі не прийняв, був його представник, який ознайомився з даним актом про порушення та підписав АКТ.
У відзиві на апеляційну скаргу третя особа Товариство з обмеженою відповідальністю «ХАРКІВГАЗ ЗБУТ» просить задовольнити апеляційну скаргу та скасувати рішення суду.
Перевіряючи законність і обґрунтованість ухвали суду першої інстанції, відповідно до вимог ст.367ЦПК України- в межах доводів апеляційної скарги і вимог, заявлених у суді першої інстанції, судова колегія вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.
Відповідно до ст. 367 ЦПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними в ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.
Задовольняючі позовні вимоги, суд першої інстанції виходив із того, що Акт про порушення №55 від 26.12.2019 року складений з порушенням глави 5 «Порядку оформлення акта про порушення» розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, оскільки акт про порушення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами, але у вказаному акті зазначено, що він складений в присутності споживача ОСОБА_1 та ним підписаний, що не відповідає дійсності. Відповідно до висновку експерта підпис в акті від імені ОСОБА_1 виконаний іншою особою. Отже, акт про порушення №55 від 26.12.2019 року складено працівниками Оператора ГРМ з порушенням вимог Кодексу газорозподільних систем, тобто він є таким, що не відповідає вимогам Кодексу ГРМ, у зв`язку з чим ОСОБА_1 не був належним чином повідомлений про час засідання комісії з розгляду актів про порушення. Таким чином, дії відповідача є неправомірними. 
Судова колегія погоджується з такими висновками суду з огляду на таке.
Судовим розглядом встановлено, що за даними Оператора ГРМ за адресою: АДРЕСА_1 , особовий рахунок № НОМЕР_1 відкрито на ім`я ОСОБА_1 .
26.12.2019 року працівниками Оператора ГРМ – ПАТ «Харківгаз» складено Акт про порушення №55 в якому вказано, що за адресою: АДРЕСА_1 , було виявлено самовільне відновлення газопостачання шляхом самовільного зняття пломби та відкриття крану перед газовим лічильником, раніше відключеного абонента, показання лічильника (ЗВТ) на дату складання Акта 29988,54 м. куб. В Акті вказано, що він складений за участю споживача ОСОБА_1 та, що споживач з Актом про порушення ознайомлений. Міститься підпис споживача. (а.с. 28)
23.01.20202 року на засіданні комісії АТ «Харківгаз» з розгляду актів про порушення комісією прийнято рішення про повне задоволення Акта про порушення №55 від 26.12.2019 року та проведення донарахування об`ємів природного газу за цінами закупівлі природного газу ПАТ «Харківгаз» за період з 11.08.2015 року (на момент відключення даного домоволодіння від системи газопостачання покази лічильника газу становили 20279 м. куб.) по 26.12.2019 року (на момент виявлення порушення покази лічильника газу становили 29988,54 м. куб., таким чином за період порушення обсяг спожитого газу складає 9714,54 м. куб. вартістю 62567,17 грн (а.с. 89).
Відповідно до Закону України «Про ринок природного газу» з 01.07.2015 року функції постачання та розподілу природного газу розподілені.
Кодексом ГРС визначено, що оператор газорозподільної системи - суб`єкт господарювання, що на підставі ліцензії здійснює діяльність з розподілу природного газу газорозподільною системою, яка знаходиться у його власності або користуванні, відповідно до законодавства та здійснює щодо неї функції оперативно-технологічного управління.
Відносини, які виникають між постачальниками та споживачами природного газу, з урахуванням їх взаємовідносин з операторами газорозподільної системи (Операторами ГРМ) регулюються Правилами постачання природного газу, затвердженими постановою НКРЕКП № 2496 від 30.09.2015 та зареєстрованими в Міністерстві юстиції України 06.11.2015 р. за № 1382/27827 (надалі - Правила постачання природного газу).
Відповідно до розділу III Правил постачання природного газу, постачання природного газу побутовому споживачу здійснюється на підставі договору, що укладається між ним та постачальником на умовах типового договору постачання природного газу побутовим споживачам, затвердженого Регулятором, які є однаковими для всіх побутових споживачів України.
Договір постачання природного газу побутовим споживачам укладається з урахуванням статей 633, 634, 641 та 642 Цивільного кодексу України шляхом заявочного приєднання побутового споживача до умов договору постачання природного газу побутовим споживачам, що розміщений на офіційному веб-сайті Регулятора та постачальника і не потребує двостороннього підписання письмової форми договору.
Якщо споживач не повернув постачальнику заяву-приєднання, фактом згоди споживача про приєднання до умов договору (акцептування заяви-приєднання) є сплачений споживачем рахунок (квитанція) постачальника за поставлений природний газ, а щодо постачальника із спеціальними обов`язками - і факт фактичного споживання природного газу після офіційного опублікування договору таким постачальником відповідно до вимог цих Правил, що має підтверджуватися документально.
У разі незгоди споживача укладати договір з постачальником із спеціальними обов`язками та за відсутності укладеного в установленому порядку договору постачання природного газу з іншим постачальником споживач не має права споживати природний газ із газорозподільної системи та має подати до Оператора ГРМ письмову заяву про припинення розподілу природного газу на його об`єкт.
AT «Харківгаз» (код ЄДРПОУ 03359500) відповідно до Постанов НКРЕКП, зокрема, № 789 від 13.03.2015 р., № 2284 від 08.09.2015 р., № 809 від 19.06.2017 р. провадить господарську діяльність з розподілу природного газу на території Харківської області, тобто, є Оператором ГРМ.
За договором постачання природного газу постачальник зобов`язаний поставити побутовому споживачу природний газ у необхідних для нього об`ємах (обсягах), а побутовий споживач зобов`язаний своєчасно оплачувати постачальнику вартість природного газу у розмірі, строки та порядку, що визначені договором.
Відповідно до розділу III Правил постачання природного газу для забезпечення приєднання до умов договору постачання природного газу побутовим споживачам усіх діючих побутових споживачів, об`єкти яких знаходяться в межах закріпленої території постачальника із спеціальними обов`язками, останній в установленому порядку надсилає кожному побутовому споживачу заяву-приєднання до умов договору. Якщо споживач не повернув постачальнику заяву-приєднання, фактом згоди споживача про приєднання до умов договору (акцептування заяви-приєднання) є сплачений споживачем рахунок (квитанція) постачальника за поставлений природний газ, а щодо постачальника із спеціальними обов`язками - і факт фактичного споживання природного газу після офіційного опублікування договору таким постачальником.
Звертаючись до суду із даним позовом, ОСОБА_1 посилався на те, що йому не було відомо про наявність Акту про порушення, тому він не звертався до відповідних органів щодо його оскарження, просив суд призначити почеркознавчу експертизу, оскільки не підписував зазначений Акт. Також наголошував, що якщо обсяг спожитого газу визначався за нормами споживання, то він ніяк не може становити 9714,54 м. куб. за місяць. Якщо обсяг визначався за показами приладу обліку, то у Довідці про розрахунок заборгованості повинні бути відображені покази лічильника за попередній місяць і покази лічильника на кінець звітного місяця та підставі цих показів визначений обсяг спожитого газу у місяці, у якому виникла заборгованість. Проте, згідно повідомлення, наданого Красноградським відділенням АТ «Харківгаз» від 21.10.2020 року фактичний обсяг розподілу природного газу з газорозподільної системи АТ «Харківгаз» за період з 01.11.2019 року по 10.01.2020 року складає 9958,89 м. куб. Жодних посилань на покази приладу обліку вказане повідомлення не містить. В той же час, у Довідці про розрахунок заборгованості перед ТОВ «Харківгаз Збут» за природний газ без дати вказано, що за листопад 2019 року у нього відсутня будь-яка заборгованість, відсутні покази приладу обліку, а вказано, що заборгованість виникла за грудень 2019 року та січень 2020 року у розмірі 64029,81 грн, і що обсяг спожитого газу за цей період склав 9958,89 м. куб. Зауважує, 
Відповідно до висновку експерта Полтавського науково-дослідного експертно-криміналістичного центру Міністерства внутрішніх справ №СЕ-19/117-22/15458-ПЧ Дейнека Т.М. від 30.12.2022 року за результатами судової почеркознавчої експертизи, призначеної ухвалою від 21.09.2022 року, підпис від імені ОСОБА_1 у Акті про порушення №55 від 26.12.2019 року, виконаний не ОСОБА_1 , а іншою особою (а.с. 207-210).
Відповідно до п.п. 2 п. 2 глави «Види порушень, внаслідок яких здійснюється перерахунок (донарахування) об`ємів природного газу або зміна їх режиму нарахування» розділу ХІ Кодексу ГРС до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать зокрема несанкціоноване відновлення газоспоживання.

Згідно п. 1 глави 5 «Порядку оформлення акта про порушення» розділу ХІ Кодексу ГРС у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 20 до цього Кодексу.

Відповідно до п. 2, 3 глави 5 «Порядку оформлення акта про порушення» розділу ХІ Кодексу ГРС Акт про порушення після пред`явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами. У разі якщо комерційний вузол обліку, на якому сталося порушення, знаходиться на території (в приміщенні) Оператора ГРМ, останній повинен завчасно попередити споживача про час і місце складання акта про порушення.

Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення.

Представник Оператора ГРМ перед складанням акта про порушення зобов`язаний повідомити споживача (несанкціонованого споживача) про його право внести зауваження та заперечення до акта про порушення, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень.

Відповідно до п 4, 5, 8 глави 5 «Порядку оформлення акта про порушення» розділу ХІ Кодексу ГРС у разі відмови споживача (несанкціонованого споживача) від підписання акта про порушення він вважається дійсним, якщо його підписали:
або більше одного представника Оператора ГРМ, а відмова споживача (несанкціонованого споживача) від підпису акта про порушення підтверджується відеозйомкою;
або представник Оператора ГРМ та одна незаінтересована особа (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення цієї особи.

Акт про порушення щодо відмови побутового споживача (фізичної особи) в доступі до власного об`єкта вважається дійсним, якщо його підписали представник Оператора ГРМ та одна незаінтересована особа (представник житлово-експлуатаційної організації, балансоутримувач або управитель будинку, виборна особа будинкового, вуличного, квартального чи іншого органу самоорганізації населення або представник органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення їх осіб.

У разі відмови споживача (несанкціонованого споживача) від підписання акта про порушення про це робиться відмітка в обох примірниках акта про порушення, один з яких надсилається споживачу (несанкціонованому споживачу) рекомендованим поштовим відправленням протягом п`яти робочих днів з дня складання такого акта.

Споживач (несанкціонований споживач) та представники Оператора ГРМ під час виявлення порушення та складання акта про порушення мають право здійснювати фото- та відеозйомку для фіксації виявленого порушення чи інших дій та фактів, про що зазначається в акті про порушення.

До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження, заперечення та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в акті про порушення.

Під час складання акта про порушення, акта про усунення порушення, акта про припинення/відновлення газопостачання тощо представниками Оператора ГРМ обов`язково фіксуються та зазначаються у вищезазначених актах показання лічильника газу (ЗВТ), за винятком випадків відмови у доступі до об`єкта споживача, де розташований лічильник газу (ЗВТ).

Акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення. Засідання комісії з розгляду акта про порушення має бути проведено Оператором ГРМ не пізніше двомісячного строку з дня складання акта про порушення (крім випадку очікування результатів експертизи ЗВТ, яка проводиться суб`єктами судово-експертної діяльності, діяльність яких регулюється Законом України «Про судову експертизу»).

Згідно п. 8 глави 5 «Порядку оформлення акта про порушення» розділу ХІ Кодексу ГРС акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення. Засідання комісії з розгляду акта про порушення має бути проведено Оператором ГРМ не пізніше двомісячного строку з дня складання акта про порушення (крім випадку очікування результатів експертизи ЗВТ, яка проводиться суб`єктами судово-експертної діяльності, діяльність яких регулюється Законом України «Про судову експертизу»).

При складанні акта про порушення представник Оператора ГРМ зазначає в ньому про необхідність споживача (несанкціонованого споживача) бути присутнім на засіданні комісії, на якому буде розглянуто складений акт про порушення, та визначає: 1) місцезнаходження комісії з розгляду актів про порушення; 2) дату та орієнтовний час проведення засідання комісії, на якому буде розглядатися складений акт про порушення; 3) контактний телефон особи Оператора ГРМ (для уточнення інформації щодо часу та місця засідання комісії).

Згідно п. 9 глави 5 «Порядку оформлення акта про порушення» розділу ХІ Кодексу ГРС, до складу комісії з розгляду актів про порушення має входити не менше трьох представників Оператора ГРМ зі складу інженерно-технічного персоналу та юристів.

Згідно п. 10 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, споживач (несанкціонований споживач) зобов`язаний бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення, на якому буде розглядатися складений на нього акт про порушення.

За неможливості бути присутнім на засіданні особисто споживач (несанкціонований споживач) має право дати письмову згоду у довільній формі на проведення засідання без його присутності або у присутності його уповноваженої особи.

У разі неприбуття споживача (несанкціонованого споживача) та/або уповноваженої ним особи на засідання комісії остання розглядає складений акт про порушення без його (її) участі.

У відповідності до п. 11 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем зазначено, що за результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення.

При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

При складанні акта-розрахунку враховується таке: 1) розрахований відповідно до вимог цього розділу необлікований (донарахований) об`єм природного газу, що припадає на період до 01 числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акта про порушення (тобто до закритого балансового періоду), не потребує коригування (включення до) закритих періодів, а його вартість в повному обсязі має бути компенсована споживачем (несанкціонованим споживачем) Оператору ГРМ. При цьому вартість природного газу визначається за цінами закупівлі природного газу Оператором ГРМ протягом періоду необлікованого природного газу; 2) розрахований відповідно до вимог цього розділу необлікований (донарахований) об`єм природного газу, що припадає на період після 01-го числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акта про порушення, включається в баланс поточного календарного місяця за загальними правилами і вважається об`ємом постачання природного газу споживачу його діючим постачальником. Виключенням є об`єм природного газу, нарахований несанкціонованому споживачу та споживачу, у якого відсутній постачальник, вартість якого має бути компенсована Оператору ГРМ за цінами закупівлі ним природного газу в поточному календарному місяці; 3) при розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу має бути віднятий об`єм природного газу, фактично сплачений споживачем протягом періоду порушення. Виключенням є несанкціонований відбір природного газу поза охопленням комерційного вузла обліку; 4) при розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу пільги та субсидії, на які має право побутовий споживач, не враховуються.
Згідно п. 12 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, яка пред`являється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення акта про порушення, зазначається в окремому платіжному рахунку Оператора ГРМ, який надається під особистий підпис споживача (несанкціонованого споживача) або надсилається йому рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом, що оформлюється у довільній формі. З акту про порушення від 26 грудня 2019 року вбачається, що останній містить відповідні графи в якій споживач повинен поставити свій особистий підпис, тим самим підтвердити представнику Оператора ГРМ ознайомлення з таких актом та отримання його копії, а також засвідчити відсутність зауважень до дій працівників АТ «Харківгаз». 
Оскільки Акт про порушення №55 від 26.12.2019 року складений з порушенням глави 5 «Порядку оформлення акта про порушення» розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, оскільки акт про порушення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами, але у вказаному акті зазначено, що він складений в присутності споживача ОСОБА_1 та ним підписаний, що спростовується висновком судової почеркознавчої експертизи, згідно якої, підпис в акті від імені ОСОБА_1 виконаний не ним, а іншою особою.

Також судова колегія погоджується з висновками суду, що оскільки АКТ складено за відсутності споживача ОСОБА_1 , то він не був повідомлений про виявлене в нього порушення та не знав про дату проведення засідання комісії, тому був позбавлений можливості скористатися своїм правом на оскарження акту та подання заперечень. 

Доказів на спростування вищезазначених обставин відповідачем суду не надано.

Доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду першої інстанції

Рішення суду першої інстанції є законним та обґрунтованим, ухвалене з додержанням норм матеріального та процесуального права.
Європейський суд з прав людини вказав що пункт 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод зобов`язує суди давати обґрунтування своїх рішень, але це не може сприйматись як вимога надавати детальну відповідь на кожен аргумент. Межі цього обов`язку можуть бути різними залежно від характеру рішення. Крім того, необхідно брати до уваги, між іншим, різноманітність аргументів, які сторона може представити в суд, та відмінності, які існують у державах-учасницях, з огляду на положення законодавства, традиції, юридичні висновки, викладення та формулювання рішень. Таким чином, питання, чи виконав суд свій обов`язок щодо надання обґрунтування, що випливає зі статті 6 Конвенції, може бути визначено тільки з огляду на конкретні обставини справи (Проніна проти України, № 63566/00, § 23, ЄСПЛ, від 18 липня 2006 року).
Відповідно до ст. 375 ЦПК України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.
Керуючись ст. ст. 367, 368, 369, 375, 381, 382, 383, 384 ЦПК України суд, -
п о с т а н о в и в:
Апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Оператор газорозподільчої системи «Харківгаз» залишити без задоволення.
Рішення Красноградського районного суду Харківської області від 11 квітня 2023 року залишити без змін.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття, але може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складання повного судового рішення у випадках, передбачених ст. 389 ЦПК України.
Головуючий:                                                         О.В. Маміна

Судді:                                                                І.В. Бурлака

В.Б. Яцина

Повний текст постанови складено 26.07.2023