ЧЕРНІГІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

П О С Т А Н О В А
іменем України

17 липня 2023 року 	м. Чернігів	

Унікальний номер справи № 740/3857/22
Головуючий у першій інстанції – Гагаріна Т. О.
Апеляційне провадження № 22-ц/4823/801/23

Суд у складі:
головуючого - судді Євстафіїва О.К.,
суддів:                      Скрипки А.А., Шарапової О.Л.,
за участю секретаря Зеляк Ю.Г.,

позивач: ОСОБА_1 ,
відповідачі: Комунальне некомерційне підприємство «Ніжинська міська стоматологічна поліклініка» Ніжинської міської ради Чернігівської області,

особа, яка подала апеляційну скаргу: ОСОБА_1 ,

на рішення Ніжинського міськрайонного суду Чернігівської області від 10 березня 2023 року, дата складання повного його тексту: 10.03.2023, місце ухвалення: м. Ніжин,

в с т а н о в и в:

У жовтні 2022 р. ОСОБА_1 звернулася з позовом до Комунального некомерційного підприємства «Ніжинська міська стоматологічна поліклініка» Ніжинської міської ради Чернігівської області (далі за текстом – Ніжинська міська стоматологічна поліклініка), в якому, з урахуванням уточнених позовних вимог від 10.03.2023 (арк. 203), просила поновити її на посаді техніка зубного ортопедичного відділення Ніжинської міської стоматологічної поліклініки, стягнути середній заробіток за час вимушеного прогулу, який за 117 робочих днів на 10.03.2023 становить 61447 грн 23 коп., та моральну шкоду у розмірі 10000 грн 00 коп. Позовні вимоги обґрунтовуються тим, що ОСОБА_1 з 02.08.1983 працювала у відповідача на посаді зубного техніка, 26.08.2022 її звільнено на підставі п. 1 ст. 40 КЗпП України. Це звільнення позивач вважає незаконним, оскільки: 
- Ніжинська міська стоматологічна поліклініка отримала згоду профспілкового комітету на її звільнення, в той час як ОСОБА_1 не була обрана до профспілки;
- у штатному розписі, чинному станом на дату видачі наказу від 17.06.2022 № 19 § 2 «Про скорочення штату працівників», у штаті ортопедичного відділення з зубопротезною лабораторією і ливарнею перебувало 8,0 штатних одиниць техніків зубних, одну з яких займала позивач. У штатному розписі, чинному на дату звільнення останньої (26.09.2022), у штаті цього відділення з зубопротезною лабораторією і ливарнею перебувало 5,0 штатних одиниць техніків зубних, одну з яких вона займала. Тобто з 17.06.2022 по 26.09.2022 з посад техніка зубного за власною ініціативою звільнилися 3 працівника, але жодне з вивільнених місць, яке могла зайняти позивач, всупереч ч. 2 ст. 40 КЗпП України, їй запропоноване не було, а вивільнені штатні одиниці посад техніка зубного безпідставно фактично були виключені зі штату підприємства;
- Ніжинською міською стоматологічною поліклінікою прийнято рішення про скорочення з 27.09.2022 штату працівників на 1,0 одиницю техніка зубного, а фактично, з урахуванням звільнення ОСОБА_1 , штат техніків зубних скоротився на 4,0 одиниці;
- єдиним критерієм визначення кандидатури позивача на звільнення за скороченням штату працівників став висновок про невиконання нею виробничого плану, однак його виконання перебувало у залежності від забезпечення її роботою роботодавцем. Позивач зверталася до керівництва з заявою від 15.07.2022, у якій просила забезпечити її роботою для виконання плану, у відповідь на яку відповідач листом від 22.07.2022 № 185 повідомив, що не в змозі забезпечити її роботою з посиланням на ст. 34, 38 Основ законодавства України про охорону здоров`я, згідно з якими вибір лікуючого лікаря та методу лікування залишається за пацієнтом. Проте позивач займала посаду техніка зубного, а не лікаря. До того ж після звільнення трьох техніків зубних у позивача з`явився достатній обсяг роботи для виконання плану; 
- при звільненні ОСОБА_1 . Ніжинською міською стоматологічною поліклінікою не враховано, що вона має тривалий безперервний стаж роботи на підприємстві (39 років), інвалідність третьої групи, не має інших членів сім`ї з самостійним заробітком - проживає одна.
Оскаржуваним рішенням у задоволенні позову відмовлено. Ухвалюючи це рішення, суд виходив із того, що судом не встановлено порушення вимог законодавства при звільненні позивача.
В апеляційній скарзі ОСОБА_1 просить рішення суду І інстанції скасувати та ухвалити рішення про задоволення її позову. Доводи апеляційної скарги зводяться до того, що:
- на момент звільнення позивача в Ніжинській міській стоматологічній поліклініці були вакантні посади техніків зубних, які звільнились з 17.06.2022 по 26.09.2022, а тому були відсутні підстави для її звільнення;
- суд дійшов помилкового висновку, що ОСОБА_1 не могла бути переведена на вивільнені посади, які раніше займали техніки зубні 1-ї або вищої категорії, оскільки були наявними посади саме техніка зубного;
- оцінка роботи позивача, дана судом І інстанції, не була предметом спору, тож його висновок про низьку продуктивність її праці є помилковим. Крім того, Ніжинська міська стоматологічна поліклініка не надала необхідних і достатніх доказів, що низькі відсотки виконання плану позивачем мають місце з її вини, а не внаслідок незабезпечення її в достатній мірі роботою. 
У судовому засіданні представники відповідача – директор ОСОБА_2 , адвокат Щербак О.В. та юрисконсульт ОСОБА_3 просили відхилити апеляційну скаргу. 
Заслухавши суддю-доповідача, пояснення учасників справи, дослідивши її матеріали та обговоривши доводи апеляційної скарги, суд вважає, що вона підлягає відхиленню.
У справі встановлено таке.
ОСОБА_1 02.08.1983 прийнята на посаду зубного техніка Ніжинської міської стоматологічної поліклініки, що підтверджується копією її трудової книжки (арк. 14-16).
02.01.2019 нею написана заява головному лікарю КЛПМЗ «Ніжинська міська стоматологічна поліклініка» про щомісячне утримання з її заробітної плати членських профспілкових внесків в розмірах, визначених статутом профспілки, протягом всього періоду її роботи на підприємстві та починаючи з 02.01.2019 (копія заяви на арк. 94).
Згідно з статутом Ніжинської міської стоматологічної поліклініки, що затверджений рішенням Ніжинської міської ради Чернігівської області від 21.12.2021 № 26-18/2021, Підприємство самостійно визначає свою організаційну структуру встановлює чисельність і затверджує штатний розпис (п. 4.8). Штатну численність підприємства директор визначає на власний розсуд на підставі фінансового плану підприємства, з урахуванням необхідності створення відповідних умов для забезпечення належної доступності та якості медичної допомоги (п. 8.4) (копія статуту на арк. 158-169).
Наказом Ніжинської міської стоматологічної поліклініки від 17.06.2022 № 19 вирішено з 27.09.2022 скоротити штат працівників закладу на 1,0 одиницю техніка зубного, у зв`язку з чим вирішено: внести відповідні зміни до штатного розпису, надати аналіз виконання плану техніками зубними за період роботи з 2019 по 2022 рр.; створити наказ про тимчасову діючу комісію з розгляду аналізу виконання плану техніками зубними за період з 2019 по 2022 рр. та визначити на основі даних аналізу працівників, які підлягають скороченню; повідомити первинну профспілкову організацію підприємства про скорочення штату працівників на 1,0 одиницю техніка зубного; за результатами висновків комісії вручити працівнику, посада якого підлягає скороченню, повідомлення про наступне звільнення згідно з п. 1 ст. 40 КЗпП України, тобто не пізніше 25.07.2022, та запропонувати йому за наявності роботу на інших вакантних посадах, що відповідають кваліфікаційним вимогам працівника (копія наказу – арк. 85). На виконання цього наказу 17.06.2022 видано наказ № 19 (§3) про створення відповідної тимчасово діючої комісії (його копія на арк. 86).
Згідно з копією протоколу засідання тимчасово діючої комісії з розгляду аналізу виконання плану роботи техніками зубними за період роботи з 2019 р. по січень-травень 2022 р. від 22.06.2022, комісією виокремлено працівника з низькою продуктивністю праці - ОСОБА_1 , беручи до уваги середній відсоток виконання плану роботи за 2019 р. – 56,46%, 2020 р. – 45,58%, 2021 р. – 34,23%, з січня по травень 2022 р. – 19,96%. На підставі цих даних комісія прийняла рішення рекомендувати директору скоротити техніка зубного ОСОБА_1 як працівника з низькою продуктивністю праці (арк. 87).
23.06.2022 завідуючим відділенням ортопедії Ніжинської міської стоматологічної поліклініки подано рапорт про те, що у зв`язку з недосконалим володінням деяких працівників зубопротезної лабораторії методами роботи по виготовленню штучних коронок, простих конструкцій шифтових зубів, знімних протезів тощо та інших видів роботи збільшилась кількість невдоволених пацієнтів, що призводило до погіршення морального та психологічного стану у відділенні. Тому, на прохання пацієнтів, для збереження репутації закладу та лікарів, які працюють у відділенні, перевага в наданні роботи надавалась більш кваліфікованим працівникам зубопротезної лабораторії (копія рапорту - арк. 91)
24.06.2022 директор Ніжинської міської стоматологічної поліклініки звернувся до голови первинної профспілкової організації цього Підприємства з поданням № 161/11 про надання згоди на скорочення штату працівників на 1,0 одиницю посади техніка зубного і звільнення у зв`язку з цим ОСОБА_1 (арк. 18).
На засіданні профспілкового комітету Первинної профспілкової організації КНП «Ніжинська міська стоматологічна поліклініка» від 24.06.2022 (протокол № 6) постановлено надати згоду на звільнення техніка зубного ОСОБА_1 на підставі п. 1 ст. 40 КЗпП України, у зв`язку зі скороченням штату, з забезпеченням гарантій та компенсацій при звільненні, передбачених діючим законодавством, що підтверджується копією витягу з цього протоколу (арк. 19, 93).
15.07.2022 позивач звернулась до директора Ніжинської міської стоматологічної поліклініки з заявою про надання їй роботи для виконання плану на місяць (копія заяви на арк. 33) та отримала відповідь від 22.07.2022  № 185 про те, що кожен пацієнт вправі вільно, самостійно обирати той чи інший медичний заклад, що буде надавати йому медичні послуги, вибір лікуючого лікаря та методу лікування залишається за пацієнтом, тому заклад не в змозі забезпечити її пацієнтами для виконання поставленого плану роботи (її копія на арк. 34). 
25.07.2022 ОСОБА_1 попереджено її про наступне звільнення з посади на підставі п. 1 ст. 40 КЗпП України, яке відбудеться 26.09.2022, обумовлене неможливістю переведення останньої на іншу роботу в зв`язку з її відсутністю (копія повідомлення на арк. 20, 110). Повідомлення не містить підпису ОСОБА_1 ; 25.07.2022 посадовцями Ніжинської міської стоматологічної поліклініки: інспектором з кадрів Шапка О., юрисконсультом Антоненко В., завідувачем ортопедичного відділення Безпалюк Н. складено акт № 1 про відмову ОСОБА_1 підписувати вказане повідомлення (копія акту – арк. 21, 111).
26.07.2022 Ніжинська міська стоматологічна поліклініка подала до Ніжинської міськрайонної філії Чернігівського обласного центру зайнятості звітність «Інформація про заплановане масове вивільнення працівників в зв`язку із змінами в організації виробництва і праці», згідно з якою з 26.09.2022 передбачається вивільнення 1 зубного техніка (копія звітності - арк. 122).
Наказом від 26.09.2022 № 36-О ОСОБА_1 звільнено з посади техніка зубного ортопедичного відділення з 26.09.2022 у зв`язку із скороченням чисельності та штату працівників відповідно до п. 1 ст. 40 КЗпП України на підставі наказу «Про скорочення штату працівників» від 17.06.2022 № 19, повідомлення про заплановане вивільнення від 25.07.2022 № 1, згоди профспілкового комітету на розірвання трудового договору (протокол № 6 від 24.06.2022). ОСОБА_1 з цим наказом ознайомлена під розпис та отримала його копію 26.09.2022 (копія наказу на арк. 22).
Згідно з копією посадової інструкції техніка зубного, з якою ОСОБА_1 ознайомлена 29.04.2021, технік зубний належить до категорії «Фахівці», призначається на посаду та звільняється з неї наказом директора по підприємству відповідно до чинного законодавства, підпорядковується безпосередньо завідувачу відділення, а за його відсутності - директору підприємства або його заступнику. Технік зубний має право, серед іншого, підвищувати свою професійну кваліфікацію (п. 3.1), підвищувати свою кваліфікацію на курсах удосконалення (п. 3.7.) та проходити в установленому порядку атестацію з правом отримання відповідної кваліфікаційної категорії (п. 3.8.) (арк. 153-157).
Відповідно до копії посвідчення № НОМЕР_1 , яке дійсне до 25.11.2025, ОСОБА_1 має другу кваліфікаційну категорію, (арк. 123); з 19.10.2020 по 13.11.2020 вона пройшла курси підвищення кваліфікації у Комунальному закладі «Чернігівський базовий фаховий медичний коледж» Чернігівської обласної ради, назва циклу спеціалізації – «Ортопедична стоматологія»; зубні техніки удосконалення», що підтверджується копією відповідного свідоцтва (арк. 124).
Згідно з копіями штатного розпису Ніжинської міської стоматологічної поліклініки, загальна кількість штатних посад в ортопедичному відділенні з зубопротезною лабораторією і ливарнею, де працювала позивач, станом на:
- 01.06.2022 становила 12: сестра медична зі стоматології 1 кваліфікаційної категорії – 3, технік зубний – ортодонт вищої кваліфікаційної категорії – 1, технік зубний, в тому числі вищої кваліфікаційної категорії – 3, першої кваліфікаційної категорії – 4, другої кваліфікаційної категорії – 1 (арк. 23-27);
- 29.07.2022 (зі змінами, внесеними на підставі наказу від 29.07.2022 № 28, копія якого на арк. 97, відповідно до якого з цієї дати виведено з штатного розпису 1 посаду техніка зубного вищої кваліфікаційної категорії та 1 посаду техніка зубного першої кваліфікаційної категорії) становила 10: сестра медична зі стоматології першої кваліфікаційної категорії – 3, технік зубний – ортодонт вищої кваліфікаційної категорії – 1, технік зубний, в тому числі вищої кваліфікаційної категорії – 2, першої кваліфікаційної категорії – 3, другої кваліфікаційної категорії – 1 (арк. 100-104);
- 15.08.2022 (зі змінами, внесеними на підставі наказу від 15.08.2022 № 31, копія якого на арк. 99, відповідно до якого з цієї дати виведено з штатного розпису 1 посаду техніка зубного вищої кваліфікаційної категорії) становила 9 штатних посад: сестра медична зі стоматології першої кваліфікаційної категорії – 3, технік зубний – ортодонт вищої кваліфікаційної категорії – 1, технік зубний, в тому числі вищої кваліфікаційної категорії – 1, першої кваліфікаційної категорії – 3, другої кваліфікаційної категорії – 1 (арк. 105-109);
- 31.08.2022 становила 9 штатних посад: сестра медична зі стоматології першої кваліфікаційної категорії – 3, технік зубний – ортодонт вищої кваліфікаційної категорії – 1, технік зубний, в тому числі вищої кваліфікаційної категорії – 1, першої кваліфікаційної категорії – 3, другої кваліфікаційної категорії – 1 (арк. 28-32).
Відповідно до копії витягів з наказів:
- від 27.07.2022 № 29-О, з 28.07.2022 звільнено техніка зубного ОСОБА_4 (арк. 95), з 28.07.2022 - техніка зубного ОСОБА_5 (арк. 96);
- від 10.08.2022 № 32-О, з 12.08.2022 звільнено техніка зубного ОСОБА_6 (арк. 98).
Згідно з копією довідки Ніжинської міської стоматологічної поліклініки від 12.10.2022 про кількість звільнених та прийнятих працівників з зазначенням посад та підстав звільнення і прийняття за період з 17.06. 2022 по 26.09.2022 (арк. 62):
- звільнені: 30.06.2022 – 3 лікарі-інтерни в зв`язку з закінченням інтернатури, 28.07.2022 – 2 техніка зубні за згодою сторін, за п. 1 ст. 36 КЗпП України; 29.07.2022 – 1 рентгенолаборант в зв`язку з закінченням тимчасового строкового договору, за п. 2 ст. 36 КЗпП України; 10.08.2022 – 1 технік зубний за згодою сторін, за п. 1 ст. 36 КЗпП України; 26.09.2022 – 1 технік зубний у зв`язку із скороченням чисельності та штату працівників, за п. 1 ст. 40 КЗпП України;
- прийняті: 04.07.2022 – лікар-стажист в кабінет хірургічної стоматології; 06.07.2022 – 1 рентгенолаборант тимчасово, на час відпустки основного працівника; 22.07.2022 – на 0,5 ставки юрисконсульта та 0,5 ставки фахівця з публічних закупівель; 01.08.2022 – 1 лікар-інтерн для проходження заочної частини навчання з інтернатури; 06.09.2022 – 1 лікар-стоматолог.
До скорочення позивача у відділенні працювали на посаді техніка зубного: ОСОБА_4 - з вищою кваліфікаційною категорією (арк. 125), ОСОБА_5 – з першою кваліфікаційною категорією (арк. 129, 131), ОСОБА_6 – з першою кваліфікаційною категорією (арк. 127), ОСОБА_7 – з першою кваліфікаційною категорією (арк. 133, 134, 135, 136), ОСОБА_8 – з вищою кваліфікаційною категорією (арк. 137, 138), ОСОБА_9 – з вищою кваліфікаційною категорією (арк. 141, 143), ОСОБА_10 – з першою кваліфікаційною категорією (арк. 144, 145), ОСОБА_11 – з першою кваліфікаційною категорією (арк. 149) та позивач ОСОБА_1 – з другою кваліфікаційною категорією (арк. 123).
Після скорочення позивача на підприємстві залишилися працювати техніки зубні, які мають вищу кваліфікаційну категорію, ніж ОСОБА_1 , а саме: ОСОБА_7 – з першою кваліфікаційною категорією, ОСОБА_8 – з вищою кваліфікаційною категорією, ОСОБА_9 – з вищою кваліфікаційною категорією, ОСОБА_10 – з першою кваліфікаційною категорією, ОСОБА_11 – з першою кваліфікаційною категорією.
Аналізуючи надані докази і норми права, що регулюють спірні правовідносини, суд доходить таких висновків.
На дату звільнення ОСОБА_1 з роботи у Ніжинській міській стоматологічній поліклініці мало місце скорочення штату працівників, що й спричинило її звільнення, оскільки вакантних посад у Поліклініці не було.
Згідно зі ст. 42 КЗпП України, при скороченні чисельності чи штату працівників у зв`язку із змінами в організації виробництва і праці переважне право на залишення на роботі надається працівникам з більш високою кваліфікацією і продуктивністю праці. Перевага в залишенні на роботі може надаватися й іншим категоріям працівників, якщо це передбачено законодавством України. Виходячи з цих приписів при проведенні звільнення за п. 1 ч. 1 ст. 40 КЗпП України роботодавець вправі в межах однорідних професій і посад провести перестановку (перегрупування) працівників і перевести більш кваліфікованого працівника, посада якого скорочується, з його згоди на іншу посаду, звільнивши з неї з цих підстав менш кваліфікованого працівника.
Всі працівники, що продовжили працювати на посадах техніка зубного у Ніжинській міській стоматологічній поліклініці після звільнення позивача, мають більш високу, ніж вона, кваліфікацію, 
ОСОБА_1 не стверджує, що вона має більш високу продуктивність праці, ніж особи, які залишилися працювати на посадах техніка зубного після її звільнення, і таке не випливає з наявних у справі доказів.
Також у ході розгляду справи не встановлено, що позивач має переваги в залишенні на роботі у порівнянні з особами, які залишилися працювати на посадах техніка зубного після її звільнення.
Тож у ході розгляду справи на підставі належних, допустимих і достатніх доказів встановлено, що у відповідача мали місце зміни в організації виробництва і праці – скорочення штату працівників, що спричинило звільнення позивача з роботи, яке відбулося з дотриманням вимог чинного законодавства, що регулює процедуру звільнення з роботи за п. 1 ч. 1 ст. 40 КЗпП України.
Доводи апеляційної скарги судом відкидаються як такі, що суперечать встановленим і описаним вище обставинам справи та визначеним відповідно до них правовідносинам.
Отже оскаржуване рішення є законним.
Враховуючи викладене, керуючись ст. 374, 375, 381, 382 ЦПК України, суд

п о с т а н о в и в:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення, а рішення Ніжинського міськрайонного суду Чернігівської області від 10 березня 2023 року – без змін.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття, але вона може бути оскаржена до Верховного Суду у випадках, передбачених п. 2 ч. 3 ст. 389 ЦПК України,протягом 30 днів з дня складення повної постанови.

Головуючий:                                          Судді: