П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
————————————————————————
П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М  У К Р А Ї Н И

15 серпня 2023 р.	м. Одеса	 Справа № 420/531/23	
Категорія: 106000000                                                                                         Головуючий в 1 інстанції: Лебедєва Г. В.
                                                                                                                               Час і місце ухвалення: м. Миколаїв
Колегія суддів П`ятого апеляційного адміністративного суду у складі:
головуючого  –  Лук`янчук О.В.
суддів              –  Бітова А. І. 
                                  –  Ступакової І. Г.                      
розглянувши у порядку письмового провадження в місті Одесі адміністративну справу за апеляційною скаргою Військової академії (м.Одеса) на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 20 квітня 2023 року по справі за позовом ОСОБА_1 до Військової академії (м. Одеса) про визнання протиправними дій та зобов`язання вчинити певні дії, -
В С Т А Н О В И Л А :
ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до Військової академії (м. Одеса), в якому просить:
забезпечення та виплат, належних при звільненні (грошової допомоги на оздоровлення за 2018 рік, одноразової грошової допомоги при звільненню), позивача за період з 01 березня по 29 грудня 2018 року, виходячи з розміру надбавки за особливості проходження служби  у розмірі 10% від посадового окладу, окладу за військовим званням та надбавки за вислугу років, протиправними;
- зобов`язати Військову академію (м. Одеса) розрахувати та виплатити (з урахуванням раніше виплачених сум) грошове забезпечення та виплати, належні при звільненні (грошової допомоги на оздоровлення за 2018 рік, одноразової грошової допомоги при звільненню), позивачу за період з 01 березня по 29 грудня 2018 року, виходячи з розміру надбавки за особливості проходження служби  у розмірі 65% від посадового окладу, окладу за військовим званням та надбавки за вислугу років;
- зобов`язати Військову академію (м. Одеса) виготовити та направити оновлені грошовий атестат та довідку про розміри додаткових видів забезпечення (надбавок, доплат, підвищень) та  премії до Одеського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки для  перерахунку розміру пенсії позивача.
В обґрунтування позовних вимог зазначено, що під час проходження військової служби за період з 01.03.2018 року і до 29.12.2018 року йому не доплачувалася частина надбавки за особливості проходження служби (абз. 4 пп. 1 п. 5 Постанови КМУ №704). Як видно зі стовпчика 7 в строках березень-листопад 2018 року вказана надбавка зазначена у розмірі 10%, в той же час відповідно до пп.1 п. 5 Постанови КМУ №704 зазначено надбавку за особливості проходження служби військовослужбовцям (крім військовослужбовців строкової військової служби) та особам рядового і начальницького складу в розмірі до 100 відсотків посадового окладу з урахуванням окладу за військовим (спеціальним) званням та надбавки за вислугу років. Позивач зазначив, що відповідно Розділу VI наказу №260 мінімальний розмір щомісячної надбавки за особливості проходження служби не може перевищувати 65 відсотків. На переконання позивача, у відповідності до зазначених норм розмір надбавки може бути в межах від 65% до 100%. В той же час за період з 01 березня по 29 грудня 2018 року позивачу нараховувалося та виплачувалося грошове забезпечення виходячи з розміру надбавки 10% (цей період увійшов до виписаних грошового атестату та довідки про розміри додаткових видів забезпечення). Не погоджуючись із розміром нарахованого та виплаченого грошового забезпечення з 01 березня по 29 грудня 2018 року включно, а також правильністю тих документів, які були оформлені при звільненні, позивач звернувся до суду з вказаним позовом.
Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 20 квітня 2023 року позов ОСОБА_1 до Військової академії (м. Одеса)  про визнання протиправними дій та зобов`язання вчинити певні дії – задоволено частково.
Визнано протиправними дії Військової академії (м. Одеса) щодо встановлення та виплати грошового забезпечення та виплат, належних при звільненні (грошової допомоги на оздоровлення за 2018 рік, одноразової грошової допомоги при звільненню), позивача за період з 01 березня по 29 грудня 2018 року, виходячи з розміру надбавки за особливості проходження служби  у розмірі 10% від посадового окладу, окладу за військовим званням та надбавки за вислугу років.
Зобов`язано Військову академію (м. Одеса) розрахувати та виплатити (з урахуванням раніше виплачених сум) грошове забезпечення та виплати, належні при звільненні (грошової допомоги на оздоровлення за 2018 рік, одноразової грошової допомоги при звільненню), позивачу за період з 01 березня по 29 грудня 2018 року, виходячи з розміру надбавки за особливості проходження служби  у розмірі 65% від посадового окладу, окладу за військовим званням та надбавки за вислугу років.
В решті позовних вимог відмовлено.
Не погоджуючись із зазначеним рішенням суду першої інстанції Військова академія (м. Одеса) подала апеляційну скаргу в якій посилаючись на неправильно встановлені обставини справи та порушення норм права, просить скасувати рішення  суду першої інстанції та прийняти по справі нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог відмовити в повному обсязі.
В обґрунтування апеляційної скарги зазначено, що надбавка за особливості проходження служби була правомірно встановлена та виплачувалась у розмірі 10% посадового окладу, окладу за військове звання та надбавки за вислугу років відповідно до Постанови № 704, Порядку № 260 та рішення Міністра оборони України від 26.03.2018 № 248/1479. На думку апелянта, судом першої інстанції не враховано, що відповідно до Постанови № 704 та Порядку №260, мінімальний розмір щомісячної надбавки не може перевищувати 65%, а не встановлюється в межах 65-100%,
Враховуючи, що відсутні клопотання від усіх учасників справи про розгляд справи за їх участю суд апеляційної інстанції, відповідно до п.1 ч.1 ст.311   КАС України, розглянув справу в порядку письмового провадження.
Розглянувши матеріали справи, заслухавши доповідача, доводи апеляційної скарги, перевіривши законність і обґрунтованість судового рішення в межах позовних вимог і доводів апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступного. 
Судом першої інстанції встановлено, що ОСОБА_1 проходив військову службу у Збройних Силах України.
Відповідно до наказу начальника Військової академії (м. Одеса) (по стройовій частині) від 29.12.2018 року №276 позивач  був виключений зі списків  особового складу Військової академії та всіх видів грошового забезпечення.
Під час проходження військової служби за період з 01.03.2018 року і до 29.12.2018 року  надбавка за особливості проходження служби виплачувалась позивачу  у розмірі 10%.
Під час виключення зі списків особового складу Військовою академією були виписані грошовий атестат та довідка про додаткові види грошового забезпечення, які були надіслані до Одеського обласного територіального  центру комплектування та соціальної підтримки і на підставі яких останнім здійснено розрахунок пенсійного забезпечення позивача із надбавкою за особливості проходження служби у розмірі 10%.
Не погоджуючись із встановленим розміром надбавки за особливості проходження служби за період з 01.03.2018 по 29.12.2018, позивач звернувся до суду із цим позовом.
Задовольняючи позовні вимоги частково, суд першої інстанції прийшов до висновку, що відповідачем в порушення чинних норм законодавства проігноровано норми прямої дії, а саме наказу Міністерства оборони України від 07.06.2018 р. № 260, відповідно до якого урегульовано порядок виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних Сил України та деяким іншим особам, за змістом якого позивач має право на нарахування надбавки за особливості проходження служби у розмірі 65 %, натомість застосовано телеграму Міністерства оборони України від 26.03.2018 № 248/1479 із установленням  надбавки за особливості проходження служби у розмірі 10 %.
Крім того, за висновками суду, посилання відповідача на роз`яснення Міністерства оборони України, доведені відповідною телеграмою, є необґрунтованими.
Дослідивши матеріали справи, переглянувши рішення суду першої інстанції  з урахуванням доводів апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступного.
Частиною 2   ст. 19 Конституції України   встановлено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені   Конституцією   та законами України.
Статтею 9 Закону України "Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей" №2011-XII від 20 грудня 1991 року   (далі - Закон №2011-XII) визначено, що держава гарантує військовослужбовцям достатнє матеріальне, грошове та інші види забезпечення в обсязі, що відповідає умовам військової служби, стимулює закріплення кваліфікованих військових кадрів.
Рішенням Окружного адміністративного суду міста Києва від 12 грудня 2018 року у справі №826/3858/18, залишеним без змін постановою Шостого апеляційного адміністративного суду від 05 березня 2019 року, визнані протиправними та нечинними п.п.1, 2 Постанови №103 та зміни до п.5 і додатку 2 Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до   Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб", затвердженого   постановою Кабінету Міністрів України від 13 лютого 2008 року №45   (далі - Порядок №45).
Таким чином, з 05 березня 2019 року (дата набрання законної сили рішенням у справі №826/3858/18) діє редакція додатку 2 до Порядку №45, яка діяла до зазначених змін.
01 березня 2018 року набула чинності Постанова №704, якою було затверджено тарифну сітку розрядів і коефіцієнтів посадових окладів військовослужбовців з числа осіб рядового, сержантського і старшинського складу, офіцерського складу (крім військовослужбовців строкової військової служби), осіб рядового і начальницького складу згідно з додатком 1 та схему тарифних коефіцієнтів за військовим (спеціальним) званням військовослужбовців (крім військовослужбовців строкової військової служби), осіб рядового і начальницького складу згідно з додатком 14.
Пунктом 2 Постанови №704 установлено, що грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу складається з посадового окладу, окладу за військовим (спеціальним) званням, щомісячних (підвищення посадового окладу, надбавки, доплати, винагороди, які мають постійний характер, премії) та одноразових додаткових видів грошового забезпечення.
Відповідно п.5 Постанови №704 надано право керівникам державних органів у межах асигнувань, що виділяються на їх утримання:
1) установлювати: посадові оклади військовослужбовцям (крім військовослужбовців строкової військової служби), особам рядового і начальницького складу, посади яких не передбачені цією   постановою, у розмірах, визначених затвердженими цією   постановою   схемами, згідно з додатками 1 - 11 за аналогічними посадами; посадові оклади заступникам керівників структурних підрозділів, посади яких не передбачені цією   постановою, на 1 - 5 відсотків нижче від посадового окладу відповідного керівника; надбавку за особливості проходження служби військовослужбовцям (крім військовослужбовців строкової військової служби) та особам рядового і начальницького складу в розмірі до 100 відсотків посадового окладу з урахуванням окладу за військовим (спеціальним) званням та надбавки за вислугу років. Порядок та умови виплати такої надбавки визначати керівникам державних органів залежно від якості, складності, обсягу та важливості виконуваних обов`язків за посадою;
2) здійснювати преміювання військовослужбовців (крім військовослужбовців строкової військової служби), осіб рядового і начальницького складу відповідно до їх особистого внеску в загальний результат служби у межах фонду преміювання, утвореного в розмірі не менш як 10 відсотків посадових окладів та економії фонду грошового забезпечення;
3) надавати один раз на рік військовослужбовцям (крім військовослужбовців строкової військової служби), особам рядового і начальницького складу матеріальну допомогу для вирішення соціально-побутових питань у розмірі, що не перевищує їх місячного грошового забезпечення, та допомогу для оздоровлення в розмірі місячного грошового забезпечення.
Наказом Міністра оборони України від 07 червня 2018 року №260   затверджено Порядок виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних Сил України та деяким іншим особам (далі - Порядок №260). Цей наказ набирає чинності з дня його офіційного опублікування та застосовується з дня набрання чинності Постановою №704.
Цей Порядок визначає механізм та умови виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних Сил України, Державної спеціальної служби транспорту України та деяким іншим особам.
Відповідно п.2 розділу І Порядку №260 грошове забезпечення включає: щомісячні основні види грошового забезпечення; щомісячні додаткові види грошового забезпечення; одноразові додаткові види грошового забезпечення.
До щомісячних основних видів грошового забезпечення належать: посадовий оклад; оклад за військовим званням; надбавка за вислугу років.
До щомісячних додаткових видів грошового забезпечення належать: підвищення посадового окладу; надбавки; доплати; винагорода військовослужбовцям, які обіймають посади, пов`язані з безпосереднім виконанням завдань із забезпечення кібербезпеки та кіберзахисту; премія.
До одноразових додаткових видів грошового забезпечення належать: винагороди (крім винагороди військовослужбовцям, які обіймають посади, пов`язані з безпосереднім виконанням завдань із забезпечення кібербезпеки та кіберзахисту); допомоги.
Виплата надбавки за особливості проходження служби регулюється розділом VI Порядку №260, відповідно п.п.1-2 розділу VI яких встановлено, що:
1. Військовослужбовцям (крім військовослужбовців строкової військової служби) щомісячно виплачується надбавка за особливості проходження служби в розмірах до 100 відсотків посадового окладу, окладу за військове звання та надбавки за вислугу років залежно від складності та важливості виконуваних обов`язків.
Виходячи з наявного фонду грошового забезпечення на відповідний рік надбавка за особливості проходження служби окремим категоріям військовослужбовців збільшується на відповідний коефіцієнт згідно з Переліком окремих категорій військовослужбовців, яким збільшується розмір щомісячної надбавки за особливості проходження служби відповідно до мінімального розміру залежно від складності та важливості виконуваних обов`язків (додаток), або може встановлюватися за окремим рішенням Міністра оборони України у фіксованому розмірі до 100 відсотків посадового окладу, окладу за військовим званням і надбавки за вислугу років.
2. Розмір щомісячної надбавки за особливості проходження служби розраховується від мінімального розміру цієї надбавки, який встановлюється Міністром оборони України, у відсотках для осіб офіцерського складу та окремо для осіб рядового, сержантського та старшинського складу виходячи з наявного фонду грошового забезпечення, передбаченого в кошторисі Міністерства оборони України.
Розмір щомісячної надбавки за особливості проходження служби у військовій частині НОМЕР_1 та підпорядкованих їй військових частинах установлюється командиром цієї частини виходячи з наявного фонду грошового забезпечення, передбаченого в кошторисі військової частини НОМЕР_1 .Мінімальний розмір щомісячної надбавки за особливості проходження служби не може перевищувати 65 відсотків.
Залежно від складності та важливості виконуваних обов`язків розмір щомісячної надбавки за особливості проходження служби збільшується на відповідний коефіцієнт від 1 до 1,55.
Розрахунковий розмір надбавки за особливості проходження служби, отриманий шляхом множення мінімального розміру щомісячної надбавки на відповідний коефіцієнт, округлюється в бік збільшення до одного знака після коми.
Військовослужбовцям, які одночасно мають право на отримання надбавки за особливості проходження служби за різними коефіцієнтами, ця надбавка обчислюється з урахуванням більшого коефіцієнта.
Колегія суддів зазначає, що аналіз вищенаведених правових норм свідчить про їх суперечливість.
Так, абз.1 п.1 розділу VI Порядку №260 встановлює щомісячну надбавку за особливості проходження служби в розмірах до 100 відсотків, в той же час абз.3 п.2 розділу VI Порядку №260 протирічить абз.1 п.1, та вказує, що мінімальний розмір щомісячної надбавки за особливості проходження служби не може перевищувати 65 відсотків.
Разом з тим, колегія суддів констатує, що п.п.1-2 розділу VI Порядку №260 не встановлено нижче якого відсотку не може виплачуватися щомісячна надбавка за особливості проходження служби.
З урахуванням наведеного колегія суддів вважає помилковим висновок суду першої інстанції про те що відповідачем порушено норми законодавства прямої дії - Порядку №260 за змістом якого позивач має право на нарахування надбавки за особливості проходження служби у розмірі 65%, оскільки, як вже встановила колегія суддів, Порядком №260 не встановлено нижче якого відсотку не може бути виплачуватися щомісячна надбавка за особливості проходження служби.
Стосовно використання відповідачем, у спірних правовідносинах телеграми Міністра оборони України від 26 березня 2018 року №248/1479 колегія суддів зазначає наступне.
Відповідно до п.2 розділу VI Порядку №260 - розмір щомісячної надбавки за особливості проходження служби розраховується від мінімального розміру цієї надбавки, який встановлюється Міністром оборони України, у відсотках для осіб офіцерського складу та окремо для осіб рядового, сержантського та старшинського складу виходячи з наявного фонду грошового забезпечення.
Таким чином, в даному випадку, Міністром оборони були реалізовані надані йому Порядком №260 повноваження, щодо встановлення мінімального розміру цієї надбавки, про що й було проінформовано відповідних посадових осіб телеграмою №248/1479.
Тому, використання відповідачем у своїй діяльності наведеної телеграми є правомірним та обґрунтованим.
Підсумовуючи наведене, колегія суддів акцентує увагу на тому, що Порядок №260 не містить прямої норми щодо заборони встановлення надбавки за особливості проходження служби у розмірі 10%, відповідно, за таких обставин, відсутні правові підстави для задоволення позовних вимог.
Враховуючи, що судом першої інстанції порушені норми матеріального права, що призвело до неправильного вирішення справи, а також, що висновки суду не відповідають обставинам справи, колегія суддів, керуючись п.п.3, 4 ч.1   ст. 317 КАС України   вважає необхідним, скасовуючи рішення суду першої інстанції, ухвалити нове судове рішення, яким відмовити у задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 .
Враховуючи, що рішення суду приймається на користь суб`єкта владних повноважень, підстави для розподілу судових витрат, відповідно до   ст.139 КАС України, відсутні.
Оскільки дана справа правомірно віднесена судом першої інстанції до категорії незначної складності та розглядалась за правилами спрощеного провадження, постанова суду апеляційної інстанції відповідно до ч.5   ст. 328 КАС України   в касаційному порядку оскарженню не підлягає.
Керуючись ст.ст. 308, 311, 315, 317, 321, 328, 329 КАС України, колегія суддів, -
П О С Т А Н О В И ЛА :
Апеляційну скаргу Військової академії (м.Одеса) задовольнити.
Рішення Одеського окружного адміністративного суду від 20 квітня 2023 року скасувати.
Ухвалити по справі нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 до Військової академії (м. Одеса) про визнання протиправними дій та зобов`язання вчинити певні дії відмовити.
Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття, оскарженню в касаційному порядку не підлягає, крім випадків передбачених п.2 ч.5   ст. 328 КАС України.
                                                Повний текст постанови складено та підписано 15 серпня 2023 року  . 

Головуючий суддя:                                                                                  О.В. Лук`янчук 

Суддя:                                                                                                       А. І. Бітов

Суддя:                                                                                                       І. Г. Ступакова