ВОСЬМИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 липня 2023 року	Львів	Справа № 380/213/22 пров. № А/857/8334/23	

Восьмий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

головуючий-суддя                                  Довга О.І.,
суддя                                                       Глушко І.В., 
суддя                                                     Запотічний І.І.

розглянувши у порядку письмового провадження в м. Львові апеляційні скарги  Адміністрації Державної прикордонної служби України та ОСОБА_1 на рішення Львівського окружного адміністративного суду від 06 квітня 2023 року (головуючий суддя Чаплик І.Д., м.Львів) у справі №380/213/22 за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Адміністрації Державної прикордонної служби України про визнання протиправною бездіяльності, зобов`язання вчинити дії, -

В С Т А Н О В И В:

05.01.2022 позивач звернувся в суд першої інстанції з адміністративним позовом до Адміністрації Державної прикордонної служби України, в якому просив: визнати неправомірною відмову Адміністрації ДПСУ, викладену у листі № 115/Ф-5715-3295 від 23 червня 2021 р., у видачі ОСОБА_1 , оновленої довідки про розміри грошового забезпечення з врахуванням таких видів грошового забезпечення як за: - кваліфікаційний рівень (класність) - 5%; - службу в умовах режимних обмежень (таємність) - 15%; - особливості проходження служби - 40%; - премії - 50%; зобов`язати Адміністрацію ДПСУ видати ОСОБА_1 , оновлену довідку для перерахунку пенсії військовослужбовця ДПСУ із включенням у неї таких складових видів грошового забезпечення: 1. Посадовий оклад; 2. Оклад за військове звання "підполковник"; 3. Надбавка за вислугу років (35%); 4. Надбавка за особливості проходження служби (40%); 5. Надбавка за кваліфікаційний рівень (класність) (5%); 6. Надбавка за службу в умовах режимних обмежень (таємність) (15%); 7. Доплата за науковий ступінь та вчене звання (10%); 8. Премії (50%).
Позов обґрунтовує тим, що йому призначено пенсію за вислугу років на підставі Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб». Зазначає, що Адміністрація Державної прикордонної служби України у відповідності до вимог постанови Кабінету Міністрів України від 30.08.2017 №704 «Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших категорій осіб», та на підставі рішення Верховного Суду від 17.12.2019 у зразковій справі №160/8324/19 надала йому оновлену довідку про розмір грошового забезпечення. Однак, у довідці не були зазначені наступні складові грошового забезпечення: надбавка за кваліфікаційний рівень (класність); службу в умовах режимних обмежень (таємність); особливості проходження служби; премія. Позивач звернувся до відповідача із заявою про видачу оновленої довідки із зазначенням вищевказаних видів грошового забезпечення, проте відповідач відмовив йому.
Рішенням Львівського окружного адміністративного суду від 06 квітня 2023 року адміністративним позов задоволено частково. Визнано протиправною бездіяльність Адміністрації Державної прикордонної служби України щодо не включення у довідку від 08.07.2020 року № 11/244 про розмір грошового забезпечення ОСОБА_1 , станом на 05.03.2019, надбавки за кваліфікаційний рівень у розмірі 5% посадового окладу та надбавки за службу в умовах режимних обмежень у розмірі 15% посадового окладу, що були враховані при призначенні пенсії, для перерахунку пенсії позивачу у відповідності до вимог статей 43 і 63 Закону України від 09.04.1992 № 2262-ХІІ "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб", положень постанови Кабінету Міністрів України від 30.08.2017 №704 "Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб". Зобов`язано Адміністрацію Державної прикордонної служби України виготовити та надати до Головного управління Пенсійного фонду України у Львівській області нову довідку про розмір грошового забезпечення ОСОБА_1 станом на 05.03.2019, для перерахунку пенсії ОСОБА_1 у відповідності до вимог статей 43       і       63 Закону України від 09.04.1992 р. № 2262-ХІІ "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб", положень       постанови Кабінету Міністрів України від 30.08.2017 №704 "Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб", з обов`язковим зазначенням в довідці основних та додаткових щомісячних видів грошового забезпечення, у тому числі: посадовий оклад; оклад за військовим званням підполковник; надбавка за вислугу років (35%); надбавка за особливості проходження служби (20%); надбавка за кваліфікаційний рівень (5%); надбавка за службу в умовах режимних обмежень (15%); доплата за науковий ступінь (10%), премія (25%).
Не погоджуючись з вищезазначеним рішенням суду першої інстанції, відповідач оскаржив його в апеляційному порядку, який, покликаючись на неповне з`ясування судом обставин, що мають значення для справи, недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції вважає встановленими, порушення судом норм матеріального та процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи, просить суд апеляційної інстанції скасувати рішення суду першої інстанції та прийняти нову постанову, якою в задоволенні адміністративного позову відмовити в повному обсязі. Звертає увагу, що під час розгляду справи існували належні та допустимі докази не виплати на момент звільнення ОСОБА_1 таких додаткових видів грошового забезпечення, як надбавка за кваліфікаційний рівень та за службу в умовах режимних обмежень. Даний факт підтверджується грошовим атестатом №656 (додаток №3), де зазначено, що на момент звільнення позивача - 19.08.2002 йому не нараховувалася та не виплачувалася надбавка за кваліфікаційний рівень та за службу в умовах режимних обмежень. Дана інформація також відображена в додатку до грошового атестата №655 від 19.08.2002 (додатки 4,5). Отже суд першої інстанції протиправно та з порушенням норм процесуального права не врахував обставин, які викладені у відзиві Адміністрації Держприкордонслужби, не дослідив у повній мірі всі наявні у справі докази, що призвело до постановлення незаконного рішення та невірного вирішення спору.
Разом з тим, оскаржив рішення суду і позивач. Доводи апеляційної скарги аналогічні доводам позовної заяви. Крім того, позивач в своїй апеляційній скарзі, покликаючись на порушенням норм матеріального права зазначив, що при розгляді даної справи суд першої інстанції мав би застосувати для вирішення спору частину 18 статті 43, статтю 63 Закону України № 2262-ХІІ, підпункти 5.1 та 5.2 пункту 5 Постанови КМУ № 704 із врахуванням правової позиції Великої Палати ВСУ від 24 червня 2020 р у справі №160/8324/19 чого помилково не зробив. Просить скасувати рішення суду першої інстанції та прийняти нову постанову, якою в задовольнити позовні вимоги в повному обсязі.
19.06.2023 позивачем до суду подано відзив на апеляційну скаргу відповідача. У відзиві зазначає, що відповідач не коректно посилається на зміст пункту 5 Положення № 45 (Постанова КМУ № 45), оскільки Адміністрація ДПСУ не відрізняє нормативну базу щодо призначення пенсій від нормативної бази щодо перерахунку. Так, Законом України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» № 2262-ХІІ (Закон 2262-ХІІ)  право на встановлення умов, порядку та розмірів перерахунку пенсій військовослужбовцям надано КМУ. Таким чином, скасування додаткових видів грошового забезпечення чи припинення їх виплат здійснюється нормативним документом. Такий документ щодо скасування чи припинення цих виплат наразі відсутній, а врегулювання додаткових видів грошового забезпечення здійснюється за нормами статті 43 ЗУ № 2262-ХІІ, Постанови КМУ № 393 і зокрема Постанови КМУ № 704, де вказано і про ці два види додаткового грошового забезпечення - за класність і таємність. Просить відмовити в задоволенні апеляційної скарги відповідача.
Відповідач правом подання відзиву на апеляційну скаргу не скористався.
У відповідності до частини першої  статті 311 Кодексу адміністративного судочинства України  (КАС), суд апеляційної інстанції вважає за можливе розглянути справу в порядку письмового провадження, так як апеляційну скаргу подано на рішення суду першої інстанції, що ухвалене в порядку письмового провадження (без повідомлення сторін) за наявними у справі матеріалами.
Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, суд приходить до висновку, що апеляційну скаргу слід залишити без задоволення  з огляду на наступні підстави.
Судом встановлені наступні обставини.
Позивач перебуває на обліку у Головному управлінні Пенсійного фонду України у Львівській області та отримує пенсію за вислугу років відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» № 2262-ХІІ від 09.04.1992.
Згідно з грошовим атестатом №655 від 19.08.2002 позивачеві на момент виходу на пенсію належали наступні складові грошового забезпечення: посадовий оклад у розмірі 125,65 грн; матеріальна допомога при звільненні у розмірі 1083,48 грн; оклад відповідно до військового звання у розмірі 79,68 грн; відсоткова надбавка за вислугу років (25%) у розмірі 51,33 грн; надбавка за службу в Прикордонних військах України (20%) у розмірі 25,13 грн; матеріальна допомога на оздоровлення у розмірі 681,33 грн; надбавка за вчене звання «кандидат наук» у розмірі 31,41 грн; одноразова грошова допомога за підтримання високої бойової готовності військ у розмірі 390,83 грн; премія (33,3%) у розмірі 274,73 грн.
Загалом позивачу було видано 2743,57 грн.
За документом з пенсійної справи від 01.01.2004, грошове забезпечення позивача складалося з: посадового окладу в розмірі 225 грн; окладу за військове звання в розмірі 130 грн; надбавки за вислугу років у розмірі 88,75 грн; надбавки за наукове звання (25%) в розмірі 56,25 грн; надбавки за класність (5%) у розмірі 11,25 грн; надбавки за таємність (10%) у розмірі 22,50 грн; надбавки за службу у прикордонних військах (20%) у розмірі 45 грн. Загальна сума грошового забезпечення становить 578,75 грн. Підсумок пенсії (62% грошового забезпечення) становить 358,83 грн.
Згідно з перерахунком пенсії від 01 січня 2008 року грошове забезпечення позивача складалось із наступних складових: посадовий оклад в розмірі 1360 грн; оклад за військове звання в розмірі 130 грн; процентна надбавка за вислугу років (25%) в розмірі 372,50 грн; надбавка за науковий ступінь кандидата наук в розмірі 340 грн; ОУС (15%) в розмірі 204 грн; надбавка за особливо важливі завдання (28%) в розмірі 521,50 грн; премія (10%) в розмірі 136 грн. Загальна сума грошового забезпечення становить 3064 грн. Підсумок пенсії (62% грошового забезпечення) становить 1899,68 грн.
Аналогічні показники перелічені у довідці Адміністрації Державної прикордонної служби України №5498 від 16 квітня 2008 року.
Адміністрація Державної прикордонної служби України у відповідності до вимог постанови Кабінету Міністрів України від 30.08.2017 №704 «Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших категорій осіб» та на підставі рішення Верховного Суду від 17.12.2019 у зразковій справі №160/8324/19 видала позивачу оновлену довідку про розмір грошового забезпечення за посадою, відповідною його останній штатній посаді: начальник кафедри цивільного права та цивільного процесу Національної академії Прикордонних військ України №11/244 від 08 липня 2020 року.
Згідно з оновленою довідкою від 08.07.2020 № 11/244 грошове забезпечення позивача, яке підлягає врахуванню для перерахунку пенсії станом на 05.03.2019, за посадою, відповідною (аналогічною) його останній штатній посаді – начальник кафедри цивільного права та цивільного процесу Національної академії Прикордонних військ України, складається із: посадового окладу в розмірі 7470,00 грн; окладу за військовим званням підполковник в розмірі 1410,00 грн; надбавки за вислугу років (35%) в розмірі 3108 грн; надбавки за особливості проходження служби (20%) в розмірі 2397,60 грн; доплати за науковий ступінь доктора наук (10%) в розмірі 747 грн; премії (25%) в розмірі 1867,50 грн.
Сумарне грошове забезпечення, розмір якого підлягає врахуванню при перерахунку пенсії згідно з оновленою довідкою, складає 17 000,10 грн.
Позивач звернувся до відповідача із заявою від 27 квітня 2021 року, у якій просив внести доповнення та зміни у довідку №11/233 від 08 липня 2020 року або видати нову довідку, де окрім вже зафіксованих видів грошового забезпечення вказати: види додаткового грошового забезпечення – за класність (1-й клас) та за роботу в умовах режимних обмежень (таємність); відсоток надбавок/доплат: за особливості проходження служби – 40% та премії – 50% станом на 31 липня 2020 р. (з дати відновлення виплати пенсійного забезпечення військовослужбовця).
Листом від 23.06.2021 за №115/Ф-5715-3295 відповідач відмовив у задоволенні прохання позивача з наступних причин. У період з 01.07.2002 по 19.08.2002 (дату виключення позивача зі списків особового складу Академії), тобто впродовж останніх 01 місяця та 18 днів військової служби, йому не було встановлено виплату надбавки за службу в умовах режимних обмежень та надбавки за 1 клас кваліфікації, про що також свідчить надіслана ним копія оформленого Академією додатку до грошового атестату № 655 від 19.08.2002 про додаткові види грошового забезпечення для нарахування пенсії за 24 останні календарні місяці служби підряд перед звільненням, в якому виплата цих надбавок за липень 2002 року відсутня. Відповідно до пункту 5 Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 13.02.2008 № 45 (у редакції до змін, внесених постановою Кабінету Міністрів України від 21.02.2018 № 103 «Про перерахунок пенсій особам, які звільнені з військової служби, та деяким іншим категоріям осіб», які рішенням суду у справі № 826/3858/18, що набрало законної сили 05.03.2019, визнано протиправними та нечинними), визначено, що для перерахунку пенсії надбавка за службу в умовах режимних обмежень та надбавка за кваліфікацію враховуються, якщо вони були фактично встановлені особі. З урахуванням викладеного, відсутні підстави для врахування у складі грошового забезпечення для перерахунку його пенсії з 01.01.2008, з 01.06.2012 та з 01.04.2019 надбавки за службу в умовах режимних обмежень у розмірі 10% та надбавки за 1 клас кваліфікації. Щодо питання включення до Довідки від 08.07.2020 розмірів надбавки за особливості проходження служби та премії, визначених станом на 31.07.2020 (дату підготовки зазначеної довідки) то відповідно до рішення суду від 17.12.2019 розмір та складові грошового забезпечення за посадою, відповідною останній штатній посаді військового пенсіонера, мають вказуватись виключно станом на 05.03.2019 для перерахунку основного розміру пенсії з 01.04.2019. Таким чином, до Довідки від 08.07.2020 включено ті розміри посадового окладу, окладу за військовим званням, надбавки за вислугу років, надбавки за особливості проходження служби та премії, що фактично встановлені та виплачені за березень 2019 року відповідно до положень постанови Кабінету Міністрів України від 30.08.2017 № 704 «Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб» за посадою діючого військовослужбовця, яка є відповідною останній штатній посаді позивача.
Вважаючи відмову протиправною, позивач звернулася до суду першої інстанції з позовом
Приймаючи оскаржуване рішення, суд першої інстанції дійшов висновку, що відповідач, як суб`єкт владних повноважень, не довів ті обставини, на яких ґрунтуються його заперечення.
Суд апеляційної інстанції погоджується з таким висновком з огляду на наступне.
Згідно із положеннями ч. 2  ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені  Конституцією  та законами України. Правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством.
Статтею 46 Конституції України передбачено, що кожен громадянин України має право на соціальний захист, що, крім іншого, включає право на забезпечення їх у разі повної, часткової або тимчасової втрати працездатності.
Основні засади державної політики у сфері соціального захисту військовослужбовців та членів їх сімей, єдину систему соціального та правового захисту, гарантування військовослужбовцям та членам їх сімей в економічній, соціальній, політичній сферах сприятливі умови для реалізації їх конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни регулює Закон України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» від 20.12.1991 №2011-XII (Закон №2011-XII).
Згідно з статтею 9 Закону №2011-XII держава гарантує військовослужбовцям достатнє матеріальне, грошове та інші види забезпечення в обсязі, що відповідає умовам військової служби, стимулює закріплення кваліфікованих військових кадрів.
Спеціальним законом, який регулює правовідносини у сфері пенсійного забезпечення громадян України із числа осіб, які перебували на військовій службі, є, зокрема Закон України № 2262-ХІІ.
Відповідно до   статті 43 Закону України № 2262-ХІІ пенсії особам офіцерського складу, прапорщикам і мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам, які мають право на пенсію за цим       Законом, та членам їх сімей обчислюються з розміру грошового забезпечення, враховуючи відповідні оклади за посадою, військовим (спеціальним) званням, процентну надбавку за вислугу років, щомісячні додаткові види грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії в розмірах, установлених законодавством, з якого було сплачено єдиний внесок на загальнообов`язкове державне соціальне страхування, а до 1 січня 2011 року - страхові внески на загальнообов`язкове державне пенсійне страхування, у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.
Питання перерахунку раніше призначених пенсій регламентовано статтею 63 Закону України № 2262-ХІІ, згідно із якою перерахунок раніше призначених пенсій військовослужбовцям, особам, які мають право на пенсію за цим Законом       та членам їх сімей у зв`язку із введенням в дію цього Закону провадиться за документами, що є у пенсійній справі, а також додатковими документами, поданими пенсіонерами на час перерахунку.
Усі призначені за цим       Законом       пенсії підлягають перерахунку у зв`язку з підвищенням грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію за цим       Законом, на умовах, у порядку та розмірах, передбачених Кабінетом Міністрів України. У разі, якщо внаслідок перерахунку пенсій, передбаченого цією частиною, розміри пенсій звільненим із служби військовослужбовцям, особам, які мають право на пенсію за цим       Законом, є нижчими, зберігаються розміри раніше призначених пенсій.
Отже, Кабінету Міністрів України надано право на встановлення умов та порядку перерахунку пенсій, а також розміри складових грошового забезпечення для такого перерахунку.
Кабінет Міністрів України постановою від 13.02.2008 № 45 «Про затвердження Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», та внесення змін до постанови Кабінету Міністрів України від 17 липня 1992 р. № 393» затвердив Порядок № 45.
Пунктом 1 Порядку № 45 передбачено, що пенсії, призначені відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», у зв`язку з підвищенням грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію згідно із Законом, перераховуються на умовах та в розмірах, передбачених Кабінетом Міністрів України.
Абзацом 1 пункту 5 Порядку № 45 в редакції постанови № 103 передбачено, що під час перерахунку пенсій використовуються такі види грошового забезпечення, як посадовий оклад, оклад за військовим (спеціальним) званням та відсоткова надбавка за вислугу років на момент виникнення права на перерахунок пенсії за відповідною або аналогічною посадою та військовим (спеціальним) званням.
При цьому, у Додатку 2 до Порядку № 45 міститься форма довідки про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсій, яку постановою № 103 було викладено в новій редакції, в якій відсутні такі складові грошового забезпечення, як щомісячні додаткові види грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення)..
Рішенням Окружного адміністративного суду м. Києва від 12.12.2018 у справі № 826/3858/18, яке залишено без змін постановою Шостого апеляційного адміністративного суду від 05.03.2019 та з цієї дати набрало законної сили, визнано протиправними та нечинними пункти 1, 2       постанови Кабінету Міністрів України від 21 лютого 2018 року № 103 "Про перерахунок пенсій особам, які звільнені з військової служби, та деяким іншим категоріям осіб"       та зміни до пункту 5 і додатка 2 Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військ служби, та деяких інших осіб", затвердженого       постановою Кабінету Міністрів України від 13 лютого 2008 року N 45 «Про затвердження Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб».
В подальшому ці судові рішення залишені без змін постановою Верховного Суду від 12 листопада 2019 року. Крім того, згідно з частковим рішенням Окружного адміністративного суду м. Києва від 14.05.2019, яке залишено без змін згідно з постановою Шостого апеляційного адміністративного суду від 19.11.2019 року та з цієї дати набрало законної сили, визнано протиправним та скасовано пункт 3 постанови Кабінету Міністрів України від 21.02.2018 року № 103 «Про перерахунок пенсій особам, які звільнені з військової служби, та деяким іншим категоріям осіб».
Отже, зміни внесені постановою № 103, зокрема до додатку 2 до Порядку № 45, в якому визначено форму довідки про розмір грошового забезпечення для перерахунку пенсії, були визнані судом протиправними та нечинними, з огляду на що з 05.03.2019 - дня набрання законної сили рішенням у справі № 826/3858/18 діє редакція додатку 2 до Порядку № 45, яка діяла до зазначених змін.
Водночас, алгоритм дій, який повинні вчинити, зокрема, ГУ ПФУ та відповідач у зв`язку із втратою чинності положеннями пунктів 1, 2 постанови № 103 та змін до пункту 5 і додатку 2 Порядку № 45 не змінився.
Питання щодо подання та оформлення документів для призначення (перерахунку) пенсій відповідно до Закону № 2262-ХІІ, крім пенсій військовослужбовцям строкової служби та членам їх сімей, регулює Порядок подання та оформлення документів для призначення (перерахунку) пенсій відповідно до       Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», затвердженого постановою правління Пенсійного фонду України № 3-1 від 30.01.2007    (Порядок № 3-1).
Згідно з пунктом 24 Порядку№3-1 про виникнення підстав для проведення перерахунку пенсій згідно зі статтею 63 Закону №2262-ХІІ уповноважені структурні підрозділи зобов`язані у п`ятиденний строк після прийняття відповідного нормативно-правового акта, на підставі якого змінюється хоча б один з видів грошового забезпечення для відповідних категорій осіб, або у зв`язку з уведенням для зазначених категорій військовослужбовців нових щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавок, доплат, підвищень) та премій у розмірах, установлених законодавством, повідомити про це орган, що призначає пенсії. Органи, що призначають пенсії, протягом п`яти робочих днів після надходження такого повідомлення подають до відповідних уповноважених структурних підрозділів списки осіб, яким необхідно провести перерахунок пенсії (додаток № 5). Після одержання списків осіб уповноважені структурні підрозділи зазначають у них зміни розмірів грошового забезпечення для перерахунку раніше призначених пенсій і в п`ятиденний строк після надходження передають їх до відповідних органів, що призначають пенсії.
Тотожні за змістом положення щодо процедури перерахунку раніше призначених пенсій військовослужбовців у разі зміни розміру їх грошового забезпечення містяться у пунктах 2 та 3 Порядку №45.
Отже, підставою для вчинення дій, спрямованих на перерахунок раніше призначених пенсій, може бути як відповідна заява пенсіонера та додані до неї документи, так і рішення, прийняте Кабінетом Міністрів України, про що державні органи, визначені Порядком № 45, повідомляють орган ПФУ.
Аналогічний правовий висновок міститься, зокрема, у постанові Верховного Суду України від 22.04.2014 у справі № 21-484а13 та у постанові Верховного Суду від 10.10.2019 у справі № 553/3619/16-а.
30.08.2017 Кабінет Міністрів України прийняв постанову № 704, яка набрала чинності 01.03.2018 та якою затверджено тарифні сітки розрядів і коефіцієнтів посадових окладів, схеми тарифних розрядів, тарифних коефіцієнтів, додаткові види грошового забезпечення, розміри надбавки за вислугу років, пунктом 2 якої установлено, що грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу складається з посадового окладу, окладу за військовим (спеціальним) званням, щомісячних (підвищення посадового окладу, надбавки, доплати, винагороди, які мають постійний характер, премії) та одноразових додаткових видів грошового забезпечення.
Зокрема, постановою № 704 установлено такі додаткові види грошового забезпечення: надбавка за особливості проходження служби в розмірі до 100 відсотків посадового окладу з урахуванням окладу за військовим (спеціальним) званням та надбавки за вислугу років, порядок та умови виплати якої визначається керівниками державних органів залежно від якості, складності, обсягу та важливості виконуваних обов`язків за посадою (абзац четвертий підпункту 1 пункту 5 постанови № 704); надбавка за службу в умовах режимних обмежень військовослужбовцям (крім військовослужбовців строкової військової служби), особам рядового і начальницького складу (пункт 6 постанови № 704).
При цьому, підпунктом 2 пункту 5 постанови № 704 надано право керівникам державних органів у межах асигнувань, що виділяються на їх утримання здійснювати преміювання військовослужбовців (крім військовослужбовців строкової військової служби), осіб рядового і начальницького складу відповідно до їх особистого внеску в загальний результат служби у межах фонду преміювання, утвореного в розмірі не менш як 10 відсотків посадових окладів та економії фонду грошового забезпечення.
Крім того, як вже зазначалось вище, з 05.03.2019 має місце відновлення дії положень попередньої редакції пункту 5 Порядку №45, яка була чинною до 24.02.2018.
Відповідно до абзаців 1, 2 4, 5, 7 пункту 5 Порядку №45 (в редакції від 01.01.2016) для перерахунку пенсій грошове забезпечення враховується у розмірі, встановленому за відповідною посадою (посадами), в межах визначеної законодавством максимальної величини бази нарахування єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування з урахуванням таких його видів: посадовий оклад, оклад за військовим (спеціальним) званням та відсоткова надбавка за вислугу років - у розмірах, установлених Кабінетом Міністрів України або керівником державного органу у межах його повноважень на момент виникнення права на перерахунок за відповідною посадою та військовим (спеціальним) званням; щомісячні надбавки, доплати та підвищення, конкретні розміри яких за відповідними посадами (категоріями) установлені Кабінетом Міністрів України - у зазначених розмірах на момент виникнення права на перерахунок; інші щомісячні надбавки, доплати (крім доплати, розмір якої визначається як різниця між розміром грошового забезпечення до і після запровадження нових умов його виплати), підвищення та щомісячна премія - у середніх розмірах, що фактично виплачені за місяць, у якому виникло право на перерахунок пенсії за відповідною посадою (посадами) у тому державному органі, звідки особа звільнилася на пенсію.
Додаткові види грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії, скасовані чи такі, що не виплачуються на момент виникнення права на перерахунок пенсії за відповідною посадою (посадами), крім зазначених у абзаці шостому цього пункту, для перерахунку пенсії не враховуються.
Таким чином, з 05.03.2019 року - з дня набрання чинності судовим рішенням у справі №     826/3858/18 та припинення чинності обмежувальних норм виникли підстави для перерахунку пенсій, призначених згідно із Законом України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», з урахуванням розміру посадового окладу, окладу за військовим (спеціальним) званням та відсоткової надбавки за вислугу років, а також додаткових видів грошового забезпечення, оскільки з цієї дати позивач має право на отримання пенсії, виходячи з розміру складових, розрахованих згідно з постановою № 704 у відповідності до вимог статей 43 і 63 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» та статті 9 Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей», за винятком, якщо такі додаткові види грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії, скасовані чи такі, що не виплачуються на момент виникнення права на перерахунок пенсії за відповідною посадою (посадами).
Аналогічна правова позиція міститься у рішення Верховного Суду від 17.12.2019 у справі № 160/8324/19 (провадження № Пз/9901/20/19), залишеного без змін постановою Великої Палати Верховного Суду від 24.06.2020.
Порядок, умови та розміри виплати грошового забезпечення військовослужбовцям, які проходять військову службу в центральному органі виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері охорони державного кордону (Адміністрації Державної прикордонної служби України), територіальних органах центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері охорони державного кордону (регіональних управліннях Державної прикордонної служби України), Морській охороні, яка складається із загонів морської охорони, органах охорони державного кордону (прикордонних загонах, окремих контрольно-пропускних пунктах, авіаційних частинах), розвідувальному органі центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері охорони державного кордону, навчальних закладах, підрозділах спеціального призначення та органах забезпечення Державної прикордонної служби України (органи Держприкордонслужби) передбачено Інструкцією про порядок виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Державної прикордонної служби України, затвердженою Наказом Міністерства внутрішніх справ України від 25.06.2018         № 558 (Інструкція №558).
Пункт 2 Загальних положень Інструкції № 558 передбачає, що грошове забезпечення складається із: посадового окладу; окладу за військовим званням; щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (підвищення посадового окладу, надбавки, доплати, винагороди, які мають постійний характер, премії); одноразових додаткових видів грошового забезпечення.
Пункт 8.1 Розділу ІІІ Інструкції № 558 передбачено, що військовослужбовцям, які займають посади в структурних підрозділах органів (підрозділів) Держприкордонслужби, визначених положеннями (наказами) про ці підрозділи як режимно-секретні органи органів (підрозділів) Держприкордонслужби, які є суб`єктами режимно-секретної діяльності та мають отримані відповідно до законодавства спеціальні дозволи на провадження діяльності, пов`язаної з державною таємницею, виплачується надбавка до посадових окладів залежно від ступеня секретності інформації у таких розмірах: відомості та їх носії, що мають ступінь секретності «особливої важливості», - 60 відсотків; відомості та їх носії, що мають ступінь секретності «цілком таємно»,- 50 відсотків; відомості та їх носії, що мають ступінь секретності «таємно»,- 30 відсотків.
Іншим військовослужбовцям, які виконують обов`язки за посадами в умовах режимних обмежень, виплачується надбавка до посадових окладів залежно від ступеня секретності інформації: відомості та їх носії, що мають ступінь секретності «особливої важливості»,- 20 відсотків; відомості та їх носії, що мають ступінь секретності «цілком таємно»,- 15 відсотків; відомості та їх носії, що мають ступінь секретності «таємно»,- 10 відсотків.
Пункт 10.1 Розділу ІІІ Інструкції № 558 передбачено, що особам офіцерського складу (крім осіб офіцерського складу, які проходять службу на посадах льотного складу і виконують польоти в складі екіпажів повітряних суден як льотчики і штурмани), особам рядового, сержантського і старшинського складу, які проходять військову службу за контрактом, які мають клас, присвоєний у встановленому порядку, виплачується надбавка за кваліфікацію в таких розмірах: другий клас - 3 відсотки посадового окладу; перший клас - 5 відсотків посадового окладу; клас майстра - 7 відсотків посадового окладу.
Колегія суддів звертає увагу, що Адміністрацією Держприкордонслужби було виготовлено оновлену довідку про розмір грошового забезпечення позивача від 08.07.2020 №11/244, у якій зазначено наступні складові грошового забезпечення: посадовий оклад; оклад за військовим званням підполковник; надбавка за вислугу років (35%), надбавка за особливості проходження служби (20%), доплата за науковий ступінь доктора наук (10%), премія (25%).Втім, як встановлено з даної довідки, остання не містить додаткових видів грошового забезпечення, таких як: надбавка за кваліфікаційний рівень (5%) та за службу в умовах режимних обмежень (15%), які передбачені Інструкцією №558 та були включені у складові грошового забезпечення позивача при первинному призначенні пенсії військовослужбовця, що підтверджується наявним в матеріалах справи додатком до грошового атестату №635 від 19 серпня 2002 року.
Враховуючи викладене, апеляційний суд вважає вірним висновок суду першої інстанції, що бездіяльність відповідача, яка полягає у не включенні у довідку від 08.07.2020 року № 11/244 про розмір грошового забезпечення ОСОБА_1 , станом на 05.03.2019, надбавки за кваліфікаційний рівень у розмірі 5% посадового окладу та надбавки за службу в умовах режимних обмежень у розмірі 15% посадового окладу, що були враховані при призначенні пенсії, для перерахунку пенсії позивачу у відповідності до вимог статей 43 і 63 Закону України від 09.04.1992 № 2262-ХІІ "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб", положень постанови Кабінету Міністрів України від 30.08.2017 №704 "Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб", є протиправною.
Щодо включення в довідку надбавки за особливості проходження служби в розмірі 40% та премії в розмірі 50%, колегія суддів зазначає наступне.
Підпунктом 5.1 пункту 5 Постанови №704 надане право керівникам державних органів  у межах асигнувань, що виділяються на їх утримання установлювати надбавку за особливості проходження служби військовослужбовцям (крім військовослужбовців строкової військової служби) та особам рядового і начальницького складу в розмірі до 100 відсотків посадового окладу з урахуванням окладу за військовим (спеціальним) званням та надбавки за вислугу років.
Підпунктом 5.2 пункту 5 Постанови № 704 надане право керівникам державних органів у межах асигнувань, що виділяються на їх утримання здійснювати преміювання військовослужбовців (крім військовослужбовців строкової військової служби), осіб рядового і начальницького складу відповідно до їх особистого внеску в загальний результат служби у межах фонду преміювання, утвореного в розмірі не менш як 10 відсотків (для військовослужбовців розвідувальних органів - не менш як 30 відсотків) посадових окладів та економії фонду грошового забезпечення.
З даних положень випливає, що прийняття рішень про встановлення надбавки за особливості проходження служби, встановлення її розміру, а також про виплату премії та встановлення її розміру є виключним правом керівників відповідних державних органів.
За змістом пункту 5 Порядку №45 (в редакції від 01.01.2016) для перерахунку пенсій грошове забезпечення враховується у розмірі, встановленому за відповідною посадою (посадами), в межах визначеної законодавством максимальної величини бази нарахування єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування з урахуванням таких його видів; інші щомісячні надбавки, доплати (крім доплати, розмір якої визначається як різниця між розміром грошового забезпечення до і після запровадження нових умов його виплати), підвищення та щомісячна премія - у середніх розмірах, що фактично виплачені за місяць, у якому виникло право на перерахунок пенсії за відповідною посадою (посадами) у тому державному органі, звідки особа звільнилася на пенсію.
Оскільки позивач просить надати йому довідку про розмір грошового забезпечення станом на 05.03.2019, відсоток підвищення та щомісячної премії обчислюється у середніх розмірах, що фактично виплачені за місяць, у якому виникло право на перерахунок пенсії за відповідною посадою (посадами) у тому державному органі, звідки особа звільнилася на пенсію, тобто для позивача таке право виникло станом на 05.03.2019, а не станом на 31.07.2020, коли позивач перейшов на пенсію військовослужбовця.
Відтак, апеляційний суд вважає, що відповідачем не було допущено порушень при включенні до оновленої довідки позивача станом на 05.03.2019 вищевказаних складових грошового забезпечення, оскільки судом не встановлено, а позивачем не надано доказів встановлення відповідачем станом на 05.03.2019 надбавки за особливості проходження служби саме у розмірі 40% та премії саме у розмірі 50%.
Враховуючи вищевикладене, колегія суддів приходить до висновку, що суд першої інстанції, зробивши системний аналіз положень чинного законодавства України та доказів, зібраних у справі, дійшов вірного висновку про часткове задоволення позову, а тому апеляційні скарги слід відхилити.
Згідно з  ст. 77 Кодексу адміністративного судочинства України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених  статтею 78 цього Кодексу. 
В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.
Зазначене положення поширюється на доказування правомірності оскаржуваного рішення (дії чи бездіяльності). Окрім доказування правових підстав для рішення (тобто правомірності), суб`єкт владних повноважень повинен доказувати фактичну підставу, тобто наявність фактів, з якими закон пов`язує можливість прийняття рішення, вчинення дії чи утримання від неї.
В розумінні ст. 242 Кодексу адміністративного судочинства України рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним, обґрунтованим та відповідати завданню адміністративного судочинства, визначеному цим Кодексом.
Відповідно до ст. 316 Кодексу адміністративного судочинства України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.
Керуючись ст. ст. 308,  311,  315,  316,  321,  322,  325,  328 КАС України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

апеляційні скарги Адміністрації Державної прикордонної служби України та ОСОБА_1 залишити без задоволення, а рішення Львівського окружного адміністративного суду від 06 квітня 2023 року у справі № 380/213/22 – без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття та касаційному оскарженню не підлягає, крім випадків, передбачених пунктом другим частини п`ятої статті 328 КАС України. 

Головуючий суддя	 	О. І. Довга 	
судді	 	І. В. Глушко 	
 	 	І. І. Запотічний