ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А
і м е н е м  У к р а ї н и

09 серпня 2023 року 	м. Дніпро	справа № 280/1785/23	

Третій апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: головуючого - судді  Малиш Н.І. (доповідач),  суддів:  Баранник Н.П., Олефіренко Н.А.,     
розглянувши в порядку письмового провадження в залі судового засідання Третього апеляційного адміністративного суду в м. Дніпрі апеляційну ОСОБА_1 на рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 19 травня 2023 року (суддя 1-ї інстанції Сіпака А.В.) в адміністративній справі №280/1785/23 за позовом ОСОБА_1 до Управління Державної міграційної служби України в Запорізькій області  про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії,- 

ВСТАНОВИВ:
23.03.2023р. позивач звернувся до суду з позовом до Управління Державної міграційної служби України в Запорізькій області про визнання протиправною бездіяльність відповідача, яка полягає у відмові прийняти з 02.12.2022 року та розглянути у позивача заяву-анкету та документи для розгляду питання щодо оформлення (обміну) посвідки на тимчасове проживання в Україні; зобов`язання відповідача  прийняти заяву-анкету та документи, та розглянути питання щодо оформлення (обміну) позивачу посвідки на тимчасове проживання в Україні відповідно до норм чинного законодавства України, врахувавши дату  звернення 02.12.2022 року. 
Позовні вимоги обґрунтовані тим, що позивач має громадянство російської федерації. 03.06.2021 позивач уклав шлюб з громадянкою України - ОСОБА_2 та 05.07.2021 йому була видана посвідка на тимчасове проживання, строк дії якої закінчився 29.06.2022. 23.08.2022 було прийнято рішення № 2310-18 “Про примусове повернення до країни походження або третьої країни іноземця або особи без громадянства”, яким було вирішено повернути позивача до країни походження та зобов`язано покинути територію України до 21.09.2022. Постановою Третього апеляційного адміністративного суду рішення Олександрівського відділу у місті Запоріжжі Управління Державної міграційної служби України в Запорізькій області № 2310-18 від 23.08.2022 було визнано протиправним та скасовано.  Позивач зазначає, що протягом листопада 2022 року тричі звертався на прийом до Хортицького відділу у місті Запоріжжі УДМС України в Запорізькій області, а саме 02, 05 та 16 листопада, та 18 листопада до УДМС України в Запорізькій області. Однак при кожному зверненні йому відмовляли у прийнятті заяв. 02 грудня 2022 року ОСОБА_1 було подано письмову заяву до УДМС України в Запорізькій області з проханням визначити та повідомити про можливість подачі письмової заяви про оформлення посвідки на тимчасове проживання або дозволу на імміграцію, до якої було додано копії документів. На вказану заяву отримав відповідь, та після цього звертався до міграційної служби з питання оформлення посвідки, проте не отримав належного результату. Вважає, що відповідачем протиправно не розглянуто заяву від 02.12.2022р. та не прийнято з цього приводу  рішень, а викладені підстави для відмови у прийнятті документів є необґрунтованими.
Рішенням Запорізького окружного адміністративного суду від 19 травня 2023 року  у задоволенні позову відмовлено.
Позивачем на вказане рішення суду подано апеляційну скаргу, в якій зазначає на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального просить скасувати рішення суду та прийняти  нове, яким позов задовольнити.
Апеляційна скарга обґрунтована тим, що неодноразово звертався на прийом до відділу ДМС з питанням обміну (оформлення) посвідки, проте жодного разу документів не було прийнято. Заяву від 02.12.2022р. скаржник вважає заявою-анкетою, в якій викладена вся необхідна інформація  та до якої було додано копії документів, а отже є невірними висновки суду, що вказана заява  була просто зверненням. Враховуючи, що позивач не мав іншого  способу звернення, ніж подання заяви від 02.12.2022р., а отже, з дотримання строку визначеного Постановою КМУ №1232 від 01.11.2022р.,  звернувся до органу міграційної служби для обміну посвідки. Відповідач в свою чергу протиправно не здійснив прийняття документів та не склав заяву.
Відповідачем подано відзив на апеляційну скаргу в якому просить відмовити у її задоволенні.
Розгляд справи здійснено в порядку письмового провадження у відповідності до приписів ст. 311 КАС України.
Перевіривши рішення суду першої інстанції в межах доводів апеляційної скарги, колегія суддів доходить висновку, що апеляційна скарга не підлягає  задоволенню з наступних підстав.
Судом встановлено, та з матеріалів справи вбачається, що ОСОБА_1 , є громадянином російської федерації.
У 2018 році позивач подав клопотання про оформлення виходу з громадянства України. 
Громадянство України позивача припинено відповідно до Указу Президента України від 11.04.2019р. №125/2019.
Згідно із Свідоцтвом про шлюб серії НОМЕР_1 від 03.06.2021, позивач  перебуває у шлюбі з громадянкою України ОСОБА_2 .
Після в`їзду на територію України ОСОБА_1 отримав посвідку на тимчасове проживання в Україні від 05.07.2021    № НОМЕР_2 з терміном дії до 29.06.2022, виданою УДМС у Запорізькій області.
Згідно довідки про реєстрацію місця проживання особи за відомостями департаменту реєстраційних послуг Запорізької міської ради, місце проживання ОСОБА_1 зареєстровано за адресою АДРЕСА_1 .
23.08.2022 заступником начальника Олександрівського відділу у місті Запоріжжя Управління Державної міграційної служби України в Запорізькій області прийнято рішення № 2310-18 “Про примусове повернення до країни походження або третьої країни іноземця або особи без громадянства”, яке затверджене начальником названого відомства 23.08.2022.
Постановою Третього апеляційного адміністративного суду від 13.12.2022 по справі № 331/2924/22 апеляційну скаргу ОСОБА_1 було задоволено, рішення Жовтневого районного суду м. Запоріжжя від 27.10.2022 скасовано, позов ОСОБА_1 задоволено, визнано протиправним та скасовано рішення Олександрівського відділу у місті Запоріжжя Управління Державної міграційної служби України в Запорізькій області № 2310-18 від 23.08.2022.
02.12.2022 позивач звернувся до УДМС України в Запорізькій області із заявою, в якій просив визначити та повідомити йому у будь-який зручний для відповідача спосіб (пошта, телефон, е-пошта), час, дату та установу територіального органу/територіального підрозділу Державної міграційної служби в Запорізькій області, до якого необхідно прибути для подачі письмової заяви про оформлення дозволу на імміграцію (продовження строку перебування, оформлення посвідки на постійне чи тимчасове проживання).
Листом УДМС України в Запорізькій області від 08.12.2022 № 2301.4.1-6841/23.1-22 “Про оформлення посвідки на тимчасове проживання” позивача було повідомлено, що за наявною інформацією в реєстрі Судової влади України, 11.11.2022 ОСОБА_1 було подано апеляційну скаргу до Третього апеляційного адміністративного суду про визнання протиправним та скасування рішення Жовтневого районного суду м. Запоріжжя від 27.10.2022 по справі № 331/2924/22. Станом на 08.12.2022 Третім апеляційним адміністративним судом не прийнято рішення по даній справі. Після прийняття судом відповідного рішення питання законності перебування ОСОБА_1 на території України буде повторно вирішуватись на підставі вимог чинного законодавства України.  
06.02.2023 позивач звернувся до УДМС України в Запорізькій області із заявою, в якій просив оформити йому посвідку на тимчасове проживання та у зв`язку з цим повідомити у будь-який зручний для відповідача спосіб (пошта, телефон, е-пошта), час, дату та установу територіального органу/територіального підрозділу Державної міграційної служби в Запорізькій області, до якого необхідно прибути для подачі письмової заяви та документів для оформлення посвідки на тимчасове проживання (продовження строку перебування, дозволу на імміграцію, оформлення посвідки на постійне проживання).
Листом УДМС України в Запорізькій області від 23.02.2023 № 2301.4.1-1153/23.3-23 “Про надання інформації” позивача було повідомлено наступне: “На сьогодні Україна перебуває в умовах воєнного стану, введеного    Указом Президента України від 24.02.2022 №64 “Про введення воєнного стану в Україні”, затвердженого Законом України від 24.02.2022 №2102-ІХ “Про затвердження Указу Президента України “Про введення воєнного стану в Україні”, та продовженого відповідними Указами Президента України, у зв`язку із повномаштабною збройною агресією зі сторони Російської Федерації.
Вважаючи, що відповідач протиправно 02.12.2022р.  не прийняв документи та не розглянув заяву-анкету, звернувся до суду з цим позовом.
Колегія суддів суду апеляційної інстанції переглядаючи судове рішення доходить наступних висновків.
Спірним у справі є питання наявності протиправної бездіяльності відповідача щодо розгляду заяви-анкети та документів для розгляду питання з оформлення (обміну) посвідки на тимчасове проживання іноземця в Україні.
Кабінетом Міністрів України 21.10.2022 прийнято постанову №1202 "Деякі питання реалізації актів законодавства у сфері міграції в умовах воєнного стану", якою передбачено, що посвідки на тимчасове чи постійне проживання, крім тих, які оформлені громадянам Російської Федерації, строк дії яких закінчився або які підлягають обміну відповідно до законодавства після 24.02.2022 року, підтверджують законні підстави для тимчасового чи постійного проживання в Україні та право на в`їзд в Україну на період воєнного стану та протягом 30 календарних днів з дня його припинення чи скасування.
Оскільки для громадян Російської Федерації Урядом України не встановлена автоматична пролонгація терміну дії посвідки на тимчасове або постійне проживання, вона підлягає обміну в порядку, встановленому чинним законодавством. 
Механізм обміну посвідки на постійне проживання, врегульований положеннями Порядку, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 322 від 25 квітня 2018р. (далі - Порядок №322).
Вказаний порядок містить як загальні норми вчинення дій працівників під час приймання документів для оформлення, обміну посвідки, так і порядок  подання документів для отримання посвідки, та порядок подання  документів зокрема для її обміну.
Згідно п.1, 4 Порядку №322, посвідка на тимчасове проживання є документом, що посвідчує особу іноземця або особу без громадянства та підтверджує законні підстави для тимчасового проживання в Україні. Посвідка видається строком на один рік, крім випадків, визначених цим пунктом.
Відповідно до приписів 7, 9  Порядку №322 визначено, що обмін посвідки здійснюється у разі, зокрема закінчення строку дії. Оформлення (у тому числі замість втраченої або викраденої), обмін посвідки здійснюється територіальними органами/територіальними підрозділами ДМС через Головний обчислювальний центр Єдиного державного демографічного реєстру у взаємодії з Державним центром персоналізації документів державного підприємства "Поліграфічний комбінат "Україна" по виготовленню цінних паперів".
Відповідно до п.16, 17 Порядку №322, документи для оформлення посвідки (у тому числі замість втраченої або викраденої), її обміну подаються до державного підприємства, що належить до сфери управління ДМС, центру надання адміністративних послуг та територіальних органів/територіальних підрозділів ДМС за місцем проживання іноземця або особи без громадянства. Документи для оформлення посвідки подаються не пізніше ніж за 15 робочих днів до закінчення встановленого строку перебування в Україні.
У пункті 40 Порядку №322 визначено, що для оформлення у зв`язку із втратою або викраденням посвідки, її обміну іноземець або особа без громадянства подають такі документи: 1) посвідку, що підлягає обміну (крім випадків втрати та викрадення); 2) паспортний документ іноземця або документ, що посвідчує особу без громадянства; 3) переклад на українську мову сторінки паспортного документа іноземця або документа, що посвідчує особу без громадянства, з особистими даними, засвідчений у встановленому законодавством порядку; 4) документи, що підтверджують обставини, у зв`язку з якими посвідка підлягає обміну (крім випадків, передбачених підпунктами 3-5 пункту 7 цього Порядку); 5) документ, що посвідчує особу законного представника, та документ, що підтверджує повноваження особи як законного представника, у разі подання документів законним представником; 6) документ, що підтверджує сплату адміністративного збору, або документ про звільнення від його сплати. Іноземець або особа без громадянства під час подання документів пред`являють працівникові територіального органу/територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта оригінали документів, зазначених у підпунктах 1, 
2, 4-6 цього пункту. До заяви-анкети додаються оригінали документа, зазначеного у підпункті 3 цього пункту, і документа, що підтверджує сплату адміністративного збору, та копії документів, зазначених у підпунктах 1, 2, 4 і 5 цього пункту, та документа про звільнення від сплати адміністративного збору, засвідчені працівником територіального органу/територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта шляхом проставлення відмітки "Згідно з оригіналом" та підпису із зазначенням його посади, прізвища, ініціалів та дати. Оригінали документів, зазначених у підпунктах 1, 2, 4 і 5 цього пункту, та документа про звільнення від сплати адміністративного збору повертаються іноземцеві або особі без громадянства.
Відповідно до пункту 41 Порядку №322 у разі коли обмін посвідки здійснюється у зв`язку із закінченням строку її дії, додатково подаються документи, зазначені у підпункті 4 пункту 32, пунктах 33 і 34 цього Порядку.
В силу пункту 42 Порядку №322, працівник територіального органу/територіального підрозділу ДМС, на якого згідно з його службовими обов`язками покладаються функції з оформлення посвідки, вчиняє дії, передбачені пунктами 36 і 37 цього Порядку, і приймає до розгляду заяву-анкету та додані до неї документи.
Відповідно до пунктів 22, 23, 24 Порядку №322, у разі відповідності поданих документів вимогам цього Порядку працівник територіального органу/територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта з використанням електронного цифрового підпису та із застосуванням засобів Реєстру формує заяву-анкету (в тому числі здійснює отримання біометричних даних, параметрів). Реєстрація заяви-анкети здійснюється із застосуванням засобів Реєстру під час її формування. Після формування заяви-анкети працівник територіального органу/територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта друкує її та надає іноземцеві або особі без громадянства для перевірки правильності внесених до заяви-анкети відомостей. У разі виявлення помилок у заяві-анкеті працівник територіального органу/територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта вносить до неї відповідні виправлення. Після перевірки заяви-анкети іноземець або особа без громадянства власним підписом підтверджують правильність внесених до неї відомостей про особу. Якщо іноземець або особа без громадянства через фізичні вади не можуть підтвердити власним підписом правильність таких відомостей, працівник територіального органу/територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта робить відмітку про неможливість такого підтвердження та засвідчує правильність внесених до заяви-анкети відомостей про особу власним підписом. Після проведення перевірок, підтвердження факту оформлення та видачі посвідки, ідентифікації іноземця або особи без громадянства керівник територіального органу/територіального підрозділу ДМС приймає рішення про оформлення посвідки або про відмову в її оформленні.
Враховуючи зазначені норми вказаного Порядку, ним встановлено подання документів в оригіналі, та при їх відповідності та повноти, саме  працівник територіального органу/територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта з використанням електронного цифрового підпису та із застосуванням засобів Реєстру формує заяву-анкету.
Вищевказаним порядком передбачено надання у письмовій формі відмови у прийнятті документів проте за бажанням іноземця або особи без громадянства.
01 листопада 2022 року Кабінетом Міністрів України прийнято  постанову № 1232 “Деякі  питання надання Державною міграційною службою адміністративних послуг в умовах воєнного стану”.
Пунктом другим зазначеної Постанови    КМУ № 1232    передбачено, що зазначені у пункті 1 цієї  постанови обмеження не поширюються , зокрема на осіб, що мають підстави для оформлення посвідки на тимчасове проживання, передбачені частинами четвертою, п`ятнадцятою, шістнадцятою    статті 4 Закону України “Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства”, або інші передбачені цією статтею підстави за умови підтримки їх заяв про оформлення посвідки на тимчасове проживання письмовим клопотанням центрального органу виконавчої влади, до повноваження якого належить сфера діяльності таких осіб.
Особи, зазначені в абзаці третьому пункту 2 цієї постанови, повинні протягом 30 днів з дня набрання чинності цією постановою звернутися за обміном посвідки на тимчасове проживання, якщо строк звернення за її обміном настав у період з 24 лютого 2022 р. до дня набрання чинності цією постановою. (п.3 вказаної Постанови)
Як свідчать встановлені обставини справи, у суду відсутні доказі відмови відповідача у прийнятті оригіналів документів позивача 02.12.2022р. та відмови у формуванні заяви-анкети. Звернення позивача від 02.12.2022р., до якого було додано саме копії документів, було розглянуто відповідачем, за результатами якого  надана відповідь (а.с.32). Чинними  нормами законодавства не передбачено формувати заяву-анкету за поданими копіями документів.
Оскільки оригінали  документів не були подані відповідачу 02.12.2022р., а заява-анкета не була оформлена, є вірними висновки суду першої інстанції, що позовні вимоги не підлягають задоволенню.
Оскільки позивач у 2021р році уклав шлюб з громадянкою України, враховуючи приписи  ч.15 ст.  4 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства", дія обмежень, встановлених Постановою КМУ №1232, на позивача не розповсюджуються, і він має право звернутися до відповідного підрозділу ДМС із заявою відповідно до Порядку №322 з метою оформлення посвідки на тимчасове проживання на території України. 
З урахуванням викладеного колегія суддів  дійшла висновку, що судом першої інстанції правильно встановлені обставини справи, судове рішення ухвалено з дотриманням норм матеріального та процесуального права, доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду першої інстанції, тому відсутні підстави для задоволення апеляційної скарги та скасування рішення.
Розподіл судового збору не здійснюється у відповідності до норм ст. 139 КАС України.
Керуючись ст. ст. 139, 311, 315, 316, 321, 325, 328 Кодексу адміністративного судочинства України, суд -
ПОСТАНОВИВ:
Апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення.
Рішення  Запорізького окружного адміністративного суду від 19 травня 2023 року в адміністративній справі №280/1785/23 – залишити без змін.
Постанова  набирає законної сили з дати її прийняття  та може бути оскаржена в касаційному порядку у випадках та строки визначені ст.ст 328, 329 КАС України.

Головуючий - суддя                                                                      Н.І. Малиш 

                               суддя                                                                      Н.П. Баранник 

                               суддя                                                                      Н.А. Олефіренко