ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД      
вул. Шолуденка, буд. 1, літера А, м. Київ, 04116, (044) 230-06-58 inbox@anec.court.gov.ua 

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"24" квітня 2023 р.           Справа№ 910/9634/22
Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: 
головуючого:           Андрієнка  В.В.
суддів:            Шапрана  В.В. 
          Буравльова  С.І. 
 
розглянувши у порядку письмового провадження, без виклику учасників справи, апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "МІК"
на рішення Господарського суду міста Києва від 05.12.2022 
у справі №910/9634/22 (суддя Турчин С.О.)
за позовом  Національної поліції України  
до Товариства з обмеженою відповідальністю "МІК"  
про стягнення 35 025,45 грн
УСТАНОВИВ:

Національна поліція України звернулася до Господарського суду міста Києва з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "МІК" про стягнення пені у сумі  35025,45 грн.
Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням відповідачем взятих на себе зобов`язань за договором № 175НП про закупівлю футболок та сорочок (сорочка трикотажна з короткими рукавами сірого кольору) (код згідно ЄЗС ДК 021:2015-18330000-1) від 25.06.2021 в частині своєчасної поставки товару.
Рішенням Господарського суду міста Києва від 05.12.2022 у справі №910/9634/22 позов задоволено повністю. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "МІК" є: 69006, Запорізька обл., місто Запоріжжя, вул. Північне шосе, будинок 69-А, ідентифікаційний код 30105738) на користь Національної поліції України (01601, місто Київ, вул. Богомольця, будинок 10, ідентифікаційний код 40108578) пеню у сумі  35025,45 грн та  судовий  збір у сумі 2481,00  грн.
Рішення обґрунтовано встановленням судом факту прострочення відповідачем умов договору № 175НП про закупівлю футболок та сорочок (сорочка трикотажна з короткими рукавами сірого кольору) (код згідно ЄЗС ДК 021:2015-18330000-1) від 25.06.2021 в частині своєчасної поставки товару.
Не погодившись з прийнятим рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю "МІК" подало апеляційну скаргу, у якій просило суд скасувати рішення Господарського суду м. Києва від 05.12.2022 у справі №910/9634/22 та прийняти нове рішення, яким позов задовольнити частково, відмовити в стягненні пені у розмірі 1401,02 грн з підстав необґрунтованості розрахунку та зменшити нараховану пеню у розмірі 33 624,43 грн на 90 відсотків до суми 3362,44 грн, а в іншій частині позову про стягнення пені 30 261,99 грн  відмовити.
Апеляційна скарга обґрунтована наступним. На думку апелянта місцевим господарським судом необґрунтовано було задоволено позовні вимоги повністю. При цьому відповідач у своїй апеляційній скарзі посилається на те, що прострочення виконання зобов`язання з поставки товару тривало 24 дні, у той час як позивач  неправомірно здійснює нарахування за день, у який було здійснено поставку. Також апелянт вважає, що місцевим господарським судом безпідставно було відмовлено у заявленому відповідачем клопотанні, у якому  він просив суд зменшити нараховану пеню у розмірі 33624,43 грн на 90 відсотків до суми 3362,44 грн, а в іншій частині позову про стягнення пені 30 261,99 грн  відмовити.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 08.02.2023  відкрито апеляційне провадження у справі №910/9634/22 за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "МІК" на рішення Господарського суду міста Києва від 05.12.2022  у справі №910/9634/22, ухвалено  розгляд справи здійснювати за правилами спрощеного позовного провадження та без повідомлення учасників справи (без проведення судового засідання).
Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 275 ГПК України, суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право залишити судове рішення без змін, а скаргу без задоволення.
Статтею 276 ГПК України визначено, що суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.   
Судом установлено, що  25.06.2021  між Національної поліції України (покупець) та Товариством  з обмеженою відповідальністю "МІК"  (постачальник) укладений договір №175НП про закупівлю футболок та сорочок (сорочка трикотажна з короткими рукавами сірого кольору) (код згідно ЄЗС ДК 021:2015-18330000-1) від 25.06.2021.
Відповідно до п.1.1. договору постачальник зобов`язується поставити покупцю сорочки трикотажні з короткими рукавами сірого кольору (код згідно з ЄЗС ДК 021:2015-18330000-1), далі - товар, а покупець зобов`язується прийняти та оплатити вказаний товар в порядку та на умовах визначених цим договором.
Згідно із п.1.2. договору загальна кількість товару, що підлягає поставці та ціна договору визначається у Специфікації товару (додаток № 1 до договору) і ростовці товару (додаток № 2 до договору).
Місцем виконання договору:  в частині поставки товару - вул. Святошинська, 27, м. Київ 03115, стосовно інших зобов`язань за договором, в тому числі щодо штрафних санкцій - вул. Богомольця, 10, м. Київ, 01601 (п.1.5. договору).
Ціна договору становить 1 401 018,00 грн, у тому числі ПДВ 233 503,00 грн (п.3.1. договору).
Пунктом 5.1. договору передбачено, що постачальник зобов`язується здійснити поставку товару протягом 30 календарних включно з дати укладання цього договору, за адресою покупця у місті Києві (вул. Святошинська, 27, м. Київ, 03115). У разі, якщо останній день поставки припадає на вихідний або святковий день, то останнім днем поставки вважається перший за ним робочий день.
Згідно із п.5.2. договору датою поставки товару вважається дата підписання уповноваженими представниками сторін накладної.
У пункті 9.2. договору сторони погодили, що за порушення строків виконання зобов`язання з постачальника стягується пеня у розмірі  0,1 відсотка вартості товару, з якого допущено прострочення виконання за кожний день прострочення, а за прострочення понад тридцять днів додатково стягується штраф у розмірі семи відсотків вказаної вартості. При цьому, день поставки товару поставленого постачальником з порушенням строку передбаченого пунктом 5.1. розділу 5 цього договору, вважається днем прострочення, за який постачальнику нараховуються штрафні санкції згідно умов цього договору.
Договір набирає чинності з моменту його підписання уповноваженими представниками сторін, реєстрації у покупця та  діє до 31.12.2021, але в будь-якому випадку - до повного виконання сторонами   зобов`язань за цим договором (пункт 13.1 договору).
У відповідності до умов п.5.1. договору відповідач мав здійснити поставку товару у строк до 26.07.2021. 
Спір у даній справі виник у зв`язку із тим, що за твердженням позивача відповідач  здійснив поставку товару 20.08.2021, що підтверджується видатковою накладною №РН-08/19/01 від 20.08.2021, тобто з порушенням встановлених у п.5.1. договору строків. За розрахунком позивача пеня  за період  з 25.07.2021 по 20.08.2021 включно становить 35025,45 грн. 
Відповідно до ч.1, 2 ст. 509 Цивільного кодексу України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку. Зобов`язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу. 
Частиною 1 статті 626 Цивільного кодексу України визначено, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.
Згідно зі ст. 628 Цивільного кодексу України зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.
У відповідності  ч.1 ст. 202 Цивільного кодексу України правочином є дія особи, спрямована на набуття, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.
У відповідності до статті 655 Цивільного кодексу України за  договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов`язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов`язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.
За умовами  п.5.1. договору сторонами погоджено, що відповідач зобов`язується здійснити поставку товару протягом 30 календарних включно з дати укладання цього договору - 25.06.2021. 
Відповідно до ч.1 ст. 530 ЦК України, якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).  
Статтею 251 ЦК України визначено, що строком є певний період у часі, зі спливом якого пов`язана дія чи подія, яка має юридичне значення. Терміном є певний момент у часі, з настанням якого пов`язана дія чи подія, яка має юридичне значення. Строк та термін можуть бути визначені актами цивільного законодавства, правочином або рішенням суду. 
Відповідно до частини першої статті 252 ЦК України строк визначається роками, місяцями, тижнями, днями або годинами. Термін визначається календарною датою або вказівкою на подію, яка має неминуче настати. 
Частиною першою статті 253 ЦК України визначено, що перебіг строку починається з наступного дня після відповідної календарної дати або настання події, з якою пов`язано його початок. 
Якщо останній день строку припадає на вихідний, святковий або інший неробочий день, що визначений відповідно до закону у місці вчинення певної дії, днем закінчення строку є перший за ним робочий день (ч.5 ст. 254 Цивільного кодексу України).
Отже, при визначенні строку (терміну) виконання зобов`язання судам необхідно ураховувати загальні положення Цивільного кодексу України про порядок визначення та обчислення строків (термінів), зокрема, щодо початку і закінчення строку (терміну), а також умови вчиненого сторонами спору правочину, на підставі якого виникло зобов`язання.
При цьому, застосування приписів статей 251, 252, 254 Цивільного кодексу України має універсальний характер, незалежно від змісту спірних правовідносин (постанова Верховного Суду від 02 грудня 2021 року у справі №922/2397/19). 
Окрім того, у пункті 5.1. договору сторони погодили, що у разі, якщо останній день поставки припадає на вихідний або святковий день, то останнім днем поставки вважається перший за ним робочий день.
Враховуючи наведені приписи цивільного законодавства та умови договору, відповідач мав поставити товар у строк до 26.07.2021 та відповідно, датою початку періоду прострочення є 27.07.2021.
Договір, відповідно до ст. 629 Цивільного кодексу України, є обов`язковим для виконання сторонами.
Згідно із ст. 525 Цивільного кодексу України одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не установлено договором або законом.
Відповідно до ст. 526 Цивільного кодексу України, зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.
Відповідно до ст. 610 ЦК України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання). 
Як підтверджено наданою позивачем у матеріали справи видатковою накладною   №РН-08/19/01 від 20.08.2021 позивач поставив відповідачу погоджений у Специфікації  товар на суму  1401018,00 грн.
Факт прострочення виконання відповідачем зобов`язання за договором  щодо своєчасної поставки товару  належним чином доведений та підтверджений матеріалами справи. 
Відповідач у відповідності наведених приписів процесуального закону не спростував наведених у позові  обставин щодо поставки товару з порушенням строку, установленого у пункті 5.1. договору.
Відповідно до ст. 611 Цивільного кодексу України у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом зокрема сплата неустойки.
Позивачем на підставі п. 9.2 договору здійснено нарахування  пені у розмірі  0,1 %  від вартості  товару, строк поставки якого порушено, за кожний день прострочення, у сумі 35025,45 грн за період з 27.07.2021 по 20.08.2021. 
Приписами частини 1 статі 216 Господарського кодексу України визначено, що учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за порушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставі і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором.
За змістом з ч.2 ст.217 ГК України одним з видів господарських санкцій є штрафні санкції, до яких віднесено штраф та пеню (ч.1 ст.230 ГК України).
Штрафними санкціями у Господарському кодексі України визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов`язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов`язання (ч.1 ст.230 ГК України).
За приписами ч.1 ст.549 Цивільного кодексу України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання.
Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання (ч.3 ст.549 Цивільного кодексу України).
Розрахунок пені у сумі 35025,45 грн є арифметично правильним, відповідає умовам договору, а тому позовні вимоги  у цій частині суд визнає обґрунтованими.
Щодо тверджень апелянта про те, що  прострочення виконання зобов`язання з поставки товару тривало 24 дні, а позивач  неправомірно здійснює нарахування за день, у який було здійснено поставку, то суд зазначає, що у п.9.2. договору сторони погодили, що  день поставки товару поставленого відповідачем  з порушенням строку передбаченого пунктом 5.1. договору, вважається днем прострочення, за який відповідачу нараховується пеня згідно умов цього договору.
Отже, оскільки сторонами погоджено, що день поставки товару поставленого відповідачем з порушенням строку, вважається днем прострочення, то позивачем правомірно проведено розрахунок пені з урахуванням дня, в який відбулася поставка товару.
Щодо заявленого до суду першої інстанції клопотання  відповідача  про зменшення пені   на 90 відсотків до суми 3362,44 грн, судова колегія  зазначає наступне. 
Положенням ст. 233 Господарського кодексу України установлено, що у разі якщо належні до сплати штрафні санкції надмірно великі порівняно із збитками кредитора, суд має право зменшити розмір санкцій. При цьому повинно бути взято до уваги: ступінь виконання зобов`язання боржником; майновий стан сторін, які беруть участь у зобов`язанні; не лише майнові, але й інші інтереси сторін, що заслуговують на увагу. Якщо порушення зобов`язання не завдало збитків іншим учасникам господарських відносин, суд може з урахуванням інтересів боржника зменшити розмір належних до сплати штрафних санкцій.
Частиною 3 статті 551 ЦК України передбачено, що розмір неустойки може бути зменшений за рішенням суду, якщо він значно перевищує розмір збитків, та за наявності інших обставин, які мають істотне значення. 
При цьому, право на неустойку виникає незалежно від наявності у кредитора збитків, завданих невиконанням або неналежним виконанням зобов`язання за положенням частини першої статті 550 ЦК України.
Вирішення питання про зменшення неустойки та розмір, до якого вона підлягає зменшенню, закон відносить на розсуд суду. Господарський суд, оцінивши надані сторонами докази та обставини справи у їх сукупності, на власний розсуд вирішує питання про наявність або відсутність у кожному конкретному випадку обставин, за яких можливе зменшення пені. При застосуванні правил про зменшення неустойки суди не мають якогось усталеного механізму зменшення розміру неустойки, тому кожного разу потрібно оцінювати обставини та наслідки порушення зобов`язання на предмет наявності виняткових обставин на стороні боржника.
Зі змісту наведених норм вбачається, що при вирішенні питання про можливість зменшення неустойки, суд має дати належну оцінку правовідносинам сторін з точки зору винятковості випадку. Крім цього, зменшення розміру штрафних санкцій не є обов`язком суду, а його правом і виключно у виняткових випадках.
З урахуванням наведеного, оскільки зменшення розміру заявленої до стягнення неустойки є правом суду, і за відсутності у законі переліку обставин, які мають істотне значення, господарський суд, оцінивши надані сторонами докази та обставини справи у їх сукупності, на власний розсуд вирішує питання про наявність або відсутність у кожному конкретному випадку обставин, за яких можливе зменшення неустойки.
Аналогічна правова позиція викладена у постановах Верховного Суду, від 04.12.2018 у справі №916/65/18, від 03.07.2019 у справі №917/791/18, від 22.10.2019 у справі №904/5830/18, від 13.01.2020 у справі №902/855/18, від 27.01.2020 у справі №916/469/19.
На відповідача покладається обов`язок довести винятковість конкретного випадку та надати відповідні докази на підтвердження цього.
На обґрунтування наявності підстав для зменшення штрафних санкцій відповідач вказує, що розмір пені є надмірно великим. Відповідач стверджує, що  в умовах воєнного стану ТОВ "МІК"  має для країни важливе стратегічне значення, власними силами, засобами та коштами виконує завдання із задоволення потреб Збройних Сил, інших військових формувань, зокрема, з виготовлення форменого одягу, що свідчить  необхідність збереження  діяльності відповідача, на яку суттєво негативно вплине стягнення  штрафних санкцій, заявлених позивачем.
Прострочення поставки за спірним Договором має винятковий характер, адже в період його виконання відповідач ТОВ "МІК"  виконував значний обсяг інших замовлень для державних потреб.  
Також відповідач вказує, що має значну кількість працівників, яких необхідно забезпечувати заробітною платою, з якої в свою чергу оплачуються обов`язкові податки і збори до державного бюджету.
У контексті наведеного, суд зазначає, що відповідно до статті 42 ГК України, підприємництво - це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб`єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.  
Відповідно до статті 3 ГК України під господарською діяльністю у цьому Кодексі розуміється діяльність суб`єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність. Господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом. 
Важливим елементом підприємницької діяльності є ризик збитків. Підприємницький ризик - це імовірність виникнення збитків або неодержання доходів порівняно з варіантом, що прогнозується; невизначеність очікуваних доходів.
Так, приймаючи рішення про зменшення неустойки, суд повинен виходити з того, що одним з завдань неустойки є стимулювання належного виконання договірних зобов`язань, при цьому вона має обов`язковий  для учасників правовідносин характер.
Слід також ураховувати, що сторони укладаючи договір  погодили усі його істотні умови, в тому числі ціну, штрафні санкції, обсяги та строки поставки. Відтак відповідач, прийнявши на себе зобов`язання за договором погодився із передбаченою ним відповідальністю за прострочення взятих на себе зобов`язань. 
Необхідно врахувати, що ТОВ "МІК" як юридична особа, яка здійснює свою підприємницьку  діяльність на власний ризик, укладаючи договір, усвідомлювало строк  поставки продукції та погодилося із ним,  з огляду на що повинно було відповідально  оцінити цю обставину з урахуванням виду своєї діяльності та можливості виконання зобов`язання у погоджені сторонами строки.
При цьому, оцінюючи баланс інтересів сторін при зменшенні розміру неустойки, суди мають врахувати, що встановлення обставин понесення іншою стороною збитків у разі порушення строку виконання робіт за договором, не є єдиною обов`язковою умовою для висновку про дотримання цього балансу. У правовідносинах, де сторона використовує результати отриманого за договором не з комерційним інтересом, а на виконання покладених на неї повноважень, може бути враховано й вплив прострочення виконання на відносини, що пов`язані з відповідним договором. Так, забезпечення Збройних Сил України, інших військових формувань, утворених відповідно до законів України, та правоохоронних органів підготовленими кадрами, озброєнням, військовою та іншою технікою, продовольством, речовим майном, іншими матеріальними та фінансовими ресурсами є одним з пріоритетних напрямів у забезпеченні оборони Держави. Тоді як неналежне виконання своїх зобов`язань відповідачем, який вільно, діючи на власний ризик, взяв на себе зобов`язання із визначеними в договорі умовами здійснити поставку форменого одягу має негативний вплив на діяльність відповідача.
Більш того, відповідачем не надано суду жодних належних доказів на підтвердження  наявності скрутного майнового становища, поважності причин неналежного виконання зобов`язань та причинних наслідків, винятковості даного випадку та невідповідності розміру пені наслідкам порушення.
Виконання відповідачем значного обсягу інших замовлень для державних потреб та необхідність  забезпечення  заробітною платою працівників не є винятковими обставинами, що можуть бути підставою для зменшення розміру пені.
З огляду на вищевикладене, колегія суддів погоджується з висновком місцевого господарського суду про відсутність підстав для зменшення розміру пені та відмову у задоволенні клопотання  про зменшення розміру штрафних санкцій. 
За таких обставин колегія суддів вважає обґрунтованим висновок суду першої інстанції  про задоволення позовних вимог Національної поліції України до Товариства з обмеженою відповідальністю "МІК" про стягнення  35025,45 грн пені.
Згідно зі статтями 78, 79 Господарського процесуального кодексу України достовірними є докази, створені (отримані) за відсутності впливу, спрямованого на формування хибного уявлення про обставини справи, які мають значення для справи. Наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування.
Статтею 86 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь установленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.
На підставі наявних матеріалів справи колегія суддів встановила, що обставини, на які посилається скаржник - Товариство  з обмеженою відповідальністю "МІК", в розумінні статті 86 ГПК України не можуть бути підставою для зміни або скасування рішення  Господарського суду міста Києва від 05.12.2022 у справі №910/9634/22, а тому апеляційна скарга не підлягає задоволенню. 
Ураховуючи наведене, рішення Господарського суду міста Києва від 05.12.2022 у справі №910/9634/22 відповідає матеріалам справи, є законним та обґрунтованим, підстави, передбачені ст.ст. 277-278 ГПК України для його скасування, відсутні.  
Керуючись ст. 129, 267-285 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "МІК" на рішення Господарського суду міста Києва від 05.12.2022 у справі №910/9634/22  залишити без задоволення. 
Рішення Господарського суду міста Києва від 05.12.2022 у справі №910/9634/22  залишити без змін.
Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покласти на Товариство з обмеженою відповідальністю "МІК".
Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та не підлягає касаційному оскарженню, крім випадків, передбачених п. 2 ч. 3 ст. 287 ГПК України.

Головуючий суддя                                                            В.В. Андрієнко 

Судді                                                                                В.В. Шапран

                                                                                С.І. Буравльов