ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ 
ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05.06.2023 року          м. Дніпро         Справа №  908/818/22
м. Дніпро, пр. Дмитра Яворницького, 65, зал засідань 207
Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого  судді     Березкіної О.В. (доповідач),
                       суддів   Іванова О.Г., Антоніка С.Г.
при секретарі судового засідання Ковзикові В.Ю.   
За участю (найменування сторін та інших осіб, що беруть участь у справі):
Представник позивача Гавкалюк Віталій Володимирович (в режимі відеоконференції)
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу      Товариства з обмеженою відповідальністю "Запорізький енергетичний альянс" 
на рішення господарського суду Запорізької області від 11.11.2022 року у справі №908/818/22  
за позовом Публічного акціонерного товариства "Центренерго"
до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю "Запорізький енергетичний альянс"
про стягнення коштів.

ВСТАНОВИВ:

Позивач -  Публічне акціонерне товариство "Центренерго", Київська область, Обухівський район, смт Козин звернувся до Товариства з обмеженою відповідальністю "Запорізький енергетичний альянс", м. Запоріжжя із позовом про стягнення коштів за договором № 20/21-27-РДД від 23.03.2021 в розмірі 12   659   139,79 грн.
Рішенням Господарського суду Запорізької області від 11.11.2022 року у справі №908/818/22 позов задоволено у повному обсязі.
Суд стягнув з Товариства з обмеженою відповідальністю "Запорізький енергетичний альянс" на користь Публічного акціонерного товариства "Центренерго" штраф у розмірі               12   659139,79 грн. (дванадцять мільйонів шістсот п`ятдесят дев`ять тисячі сто тридцять дев`ять гривень 79 коп.). 
Суд стягнув з Товариства з обмеженою відповідальністю "Запорізький енергетичний альянс" на користь Публічного акціонерного товариства "Центренерго" судові витрати з судового збору в розмірі 189   887, 10 грн. (сто вісімдесят дев`ять вісімсот вісімдесят сім гривень 10 коп.).  
Не погодившись з рішенням суду, відповідач - Товариство з обмеженою відповідальністю "Запорізький енергетичний альянс" звернувся з апеляційною скаргою, в якій просив скасувати рішення господарського суду Запорізької області від 11.11.2022 року у справі №908/818/22 та ухвалити нове рішення, яким в задоволенні позову відмовити в повному обсязі. 
В обґрунтування своєї скарги апелянт посилається на те, що при винесенні оскаржуваного рішення, господарським судом Запорізької області було неправильно застосовано норми матеріального права та порушено норми процесуального права, неповне з`ясування обставин справи. 
          Зокрема, апелянт  посилається на те, що судом не було досліджено обставину призупинення Продавцем відпуску електричної енергії, що:
по-перше, давало Покупцеві підстави вважати, що ПАТ «ЦЕНТРЕНЕРГО» реєструватимуться «нульові» обсяги відпуску електричної енергії, відтак не має значення, які обсяги були б зареєстровані Покупцем;
по-друге, призвело до неможливості застосування п. 4.4, Договору оскільки виходячи з суті зазначеної у п. 4.4. Договору санкції, активна дія Продавця НЕ МОЖЕ бути відмовою Покупця від договірних обсягів електричної енергії.
Також апелянт посилається на те, що базою нарахування штрафу у розмірі 20 % за пунктом 4.4. Договору є вартість обсягів електричної енергії, від відбору якого відмовився Покупець
З рішення суду 1 інстанції ж випливає, що базою нарахування штрафу суд визначив саме обсяг неоплаченої електричної енергії, не встановивши при цьому, від якого обсягу електричної енергії Відповідач відмовився.
Враховуючи вищенаведене, Судом І інстанції було неправильно протлумачено та застосовано ч. 4 ст. 231 ГКУкраїни щодо визначення бази нарахування штрафної санкції як обов`язкової умови для застосування такої штрафної санкції та наявності можливості для обрахування розміру такої санкції з урахуванням умов Договору.
          Всі ці обставини, на думку апелянта, є підставами для скасування   рішення Господарського суду Запорізької області від 11 листопада 2022 року у справі № 908/818/22 та ухвалення нового рішення, яким у задоволенні позовних вимог відмовити повністю.
Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 27.12.2022 року у даній справі визначено колегію суддів у складі: головуючий суддя      Березкіна О.В. (доповідач), судді: Іванов О.Г., Дармін М.О.
Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 23.01.2023 року  відкрито апеляційне провадження за апеляційними скаргами Товариства з обмеженою відповідальністю "Запорізький енергетичний альянс" на рішення господарського суду Запорізької області від 11.11.2022 року у справі №908/818/22. Розгляд справи №908/818/22 призначити в судовому засіданні на 06.03.2023 об 09:30 год. в приміщенні Центрального апеляційного господарського суду за адресою: м. Дніпро, пр. Дмитра Яворницького, 65, зал судових засідань №207.
    Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 06.03.2023 року розгляд апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Запорізький енергетичний альянс" на рішення господарського суду Запорізької області від 11.11.2022 року у справі №908/818/22 відкладено на 27.03.2023 року об 10:00 год.    
     Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 27.03.2023 року розгляд апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Запорізький енергетичний альянс" на рішення господарського суду Запорізької області від 11.11.2022 року у справі №908/818/22 відкладено на 04.04.2023 року об 09:30 год.
     04.04.2023 року у судовому засіданні оголошено перерву до 03.05.2023 року об 09:30 год.
     03.05.2023 року у судовому засіданні оголошено перерву до 05.06.2023 року об 12:00 год.
     Позивачем  - Публічним акціонерним товариством "Центренерго"   надано відзив на апеляційну скаргу відповідача, в якому зазначено, що судом першої інстанції в повному обсязі досліджено матеріали справи, прийнято вірне рішення у відповідності до норм чинного законодавства, доводи відповідача, в свою чергу, які зазначені в апеляційній скарзі, є безпідставними та необґрунтованими. Просив відмовити у задоволенні апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Запорізький енергетичний альянс", а  рішення господарського суду Запорізької області від 11.11.2022 року у справі № 908/818/22 залишити без змін ( відзив на апеляційну скаргу).
В судовому засіданні 27.03.2023 року  представник відповідача підтримав доводи апеляційної скарги, просив її задовольнити, а представник позивача заперечував проти доводів апеляційної скарги, просив рішення господарського суду Запорізької області від 11.11.2022 року у справі № 908/818/22 залишити без змін.
05.06.2023  року до суду надійшло клопотання  представника Товариства з обмеженою відповідальністю "Запорізький енергетичний альянс" про відкладення розгляду справи  до  розгляду Касаційним господарським судом Верховного Суду справи № 910/4269/22 з аналогічних правовідносин.
Розглянувши дане клопотання, колегія суддів  не вбачає підстав для його задоволення, оскільки відповідно до статті 216 ГПК України, суд відкладає розгляд справи у випадках, встановлених частиною другою статті 202 цього Кодексу, до якого не відноситься  обставина, зазначена відповідачем у  клопотанні.
05.06.2023 року в судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини постанови. 
Заслухавши доповідь судді-доповідача, дослідивши матеріали справи, вислухавши представника позивача, перевіривши відповідність оскаржуваного рішення нормам діючого законодавства, Центральний апеляційний господарський суд дійшов висновку, що апеляційна скарга  не підлягає задоволенню з наступних підстав.
З матеріалів справи вбачається, що 23.03.2021 Публічним акціонерним товариством "Центренерго" (продавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Запорізький енергетичний альянс" (покупець) укладено договір № 20/21-27-РДД купівлі-продажу електричної енергії на ринку двосторонніх договорів (договір).
Згідно з п. 1.1 договору, предметом договору є електрична енергія в обсягах та за ціною, що визначається за результатами аукціону з продажу електричної енергії за двосторонніми договорами на підставі відповідного аукціонного свідоцтва та на умовах, що визначені у цьому договорі.
Відповідно до п. 1.2 договору, тип графіку продажу електричної енергії (Базове  навантаження, Пікове навантаження, Позапікове навантаження) визначається у додатку №1 за результатами аукціону з продажу електричної енергії за двосторонніми договорами на підставі відповідного аукціонного свідоцтва.
У разі виникнення технічної необхідності та/або прийняття Регулятором змін в Правила ринку в частині змін умов діяльності Продавця на ринках електричної енергії, Продавець має право в односторонньому порядку, письмово попередивши Покупця не менше ніж за 3 доби до дати початку відпуску/відбору електричної енергії, знизити обсяг відпуску/відбору електричної енергії до 50% від загального обсягу відпуску/відбору електроенергії визначеного у додатку 1.
Згідно з п. 3.1 договору, ціна на електричну енергію, яка підлягає продажу, та загальна вартість Договору визначаються у додатку №1 за результатами аукціону з продажу електричної енергії за двосторонніми договорами на підставі відповідного аукціонного свідоцтва.
Відповідно до пунктів 3.2 договору, оплата за електричну енергію проводиться Покупцем грошовими коштами у національній валюті України на розрахунковий рахунок Продавця, зазначений у Розділі 10 цього Договору шляхом перерахування грошових коштів не пізніше ніж за 2 (два) банківських дні до початку Періоду відпуску/відбору у розмірі не меншому, ніж вартість електричної енергії, що підлягає відпуску/відбору в цілому за такий етап.
Пунктом 3.3 договору визначено, що період відпуску/відбору складається з таких етапів:
-1 етап: 1-5 число місяця (квітень) відпуску/відбору;
-2 етап: 6-10 число місяця (квітень) відпуску/відбору;
-3 етап: 11-15 число місяця (квітень) відпуску/відбору;
-4 етап: 16-20 число місяця (квітень) відпуску/відбору;
-5 етап: 21-25 число місяця (квітень) відпуску/відбору;
-6 етап: 26-30 число місяця (квітень) відпуску/відбору;
-7 етап: 1-5 число місяця (травень) відпуску/відбору;
-8 етап: 6-10 число місяця (травень) відпуску/відбору;
-9 етап: 11-15 число місяця (травень) відпуску/відбору;
-10 етап: 16-20 число місяця (травень) відпуску/відбору;
-11 етап: 21-25 число місяця (травень) відпуску/відбору;
-12 етап: 26-31 число місяця (травень) відпуску/відбору;
-13 етап: 1-5 число місяця (червень) відпуску/відбору;
-14 етап: 6-10 число місяця (червень) відпуску/відбору;
-15 етап: 11-15 число місяця (червень) відпуску/відбору; 
-16 етап: 16-20 число місяця (червень) відпуску /від бору; 
-17 етап: 21-25 число місяця (червень) відпуску/відбору; 
-18 етап: 26-30 число місяця (червень) відпуску/відбору;
-19 етап: 1-5 число місяця (липень) відпуску/відбору;
-20 етап: 6-10 число місяця (липень) відпуску/відбору;
-21 етап: 11-15 число місяця (липень) відпуску/відбору;
-22 етап: 16-20 число місяця (липень) відпуску/відбору;
-23 етап: 21-25 число місяця (липень) відпуску/відбору;
-24 етап: 26-31 число місяця (липень) відпуску/відбору;
-25 етап: 1-5 число місяця (серпень) відпуску/відбору;
-26 етап: 6-10число місяця (серпень) відпуску/відбору;
-27 етап: 11-15 число місяця (серпень) відпуску/відбору;
-28 етап: 16-20 число місяця (серпень) відпуску/відбору;
-29 етап: 21-25 число місяця (серпень) відпуску/відбору;
-30 етап: 26-31 число місяця (серпень) відпуску/відбору;
-31 етап: 1-5 число місяця (вересень) відпуску/відбору;
-32 етап: 6-10 число місяця (вересень) відпуску/відбору;
-33 етап: 11-15 число місяця (вересень) відпуску/відбору;
-34 етап: 16-20 число місяця (вересень) відпуску/відбору;
-35 етап: 21-25 число місяця (вересень) відпуску/відбору;
-36 етап: 26-30 число місяця (вересень) відпуску/відбору.
Згідно з п. 3.5 договору, у випадку не оплати Покупцем електричної енергії або часткової оплати у строки, визначені цим договором, Продавець має право в односторонньому порядку призупинити виконання своїх зобов`язань в частині відпуску електричної енергії або відпустити обсяг електричної енергії, що відповідає сумі здійсненої оплати.
Датою оплати Покупцем електричної енергії є дата зарахування грошових коштів на розрахунковий рахунок Продавця (п. 3.6 договору).
Додатком №1 до договору "Графік відпуску/відбору електричної енергії за період з 01 квітня 2021 року по 30 вересня 2021 року" визначено, що обсяг електричної енергії становить 74 664 МВт.г., ціна за 1 МВт.г. (з акцизним податком та без ПДВ) - 1282,12 грн., загальна вартість електроенергії (з акцизним податком та з ПДВ) - 114 873 849,22 грн.
Сторонами на виконання умов договору складено та підписано акти купівлі-продажу електричної енергії, а саме:
- акт від 30.04.2021 за квітень 2021 року, відповідно до якого продавець відпустив, а покупець відібрав електричну енергію в обсязі 12 240 МВт.г. загальною вартістю 18 831 778,56 грн.
- акт від 31.05.2021 за травень 2021 року, відповідно до якого продавець відпустив, а покупець відібрав електричну енергію в обсязі 12 648 МВт.г. загальною вартістю 19 459 504,51  грн.;
- акт від 30.06.2021 за червень 2021 року, відповідно до якого продавець відпустив, а покупець відібрав електричну енергію в обсязі 408 МВт.г. загальною вартістю 627 725,95 грн.
Звертаючись до Товариства з обмеженою відповідальністю "Запорізький енергетичний альянс"  із позовом про стягнення штрафу за договором № 20/21-27-РДД від 23.03.2021 в розмірі 12 659 139,79 грн., позивач - Публічне акціонерне товариство « Центренерго»  посилався на неналежне виконання відповідачем умов укладеного між сторонами договору № 20/21-27-РДД від 23.03.2021 в частині своєчасної оплати електроенергії та відмови від відбору зазначеного у додатку №1 обсягу електричної енергії, зокрема за період з 02.06.2021 по 30.09.2021, що є підставою для стягнення штрафу у сумі 12 656  139,79 грн. 
Задовольняючи позовні вимоги Публічного акціонерного товариства « Центренерго»,  господарський суд першої інстанції виходив з того, що починаючи з 13 етапу відпуску/відбору електроенергії, а саме з 02.06.2021, мало місце порушення відповідачем зобов`язань за договором у вигляді відмови від відбору обсягів електричної енергії. При цьому, судом зазначено, що відповідачем не заперечується факт порушення ним п. 3.2 договору, а матеріали справи не містять доказів на підтвердження обставини здійснення відповідачем оплати вартості зазначеного у додатку №1 до договору обсягу електричної енергії за період з 02.06.2021 по 30.09.2021. Вказане відповідно до положень п. 4.4 договору є підставою для застосування відповідальності у вигляді штрафу в розмірі 20% вартості відповідного обсягу електричної енергії, оскільки, відповідачем не надано доказів на підтвердження належного виконання умов договору або доказів на підтвердження наявності підстав для звільнення від відповідальності за неналежне виконання умов договору. 
Колегія суддів  погоджується з  такими висновками суду першої інстанції    з огляду на наступне.
Частинами 1, 3 та 5 ст. 626 ЦК України передбачено, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків. Договір є двостороннім, якщо правами та обов`язками наділені обидві сторони договору. Договір є відплатним, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає із суті договору.
Згідно зі ст. 714 ЦК України за договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов`язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов`язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання. До договору постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, положення про договір поставки, якщо інше не встановлено законом або не випливає із суті відносин сторін. Законом можуть бути передбачені особливості укладення та виконання договору постачання енергетичними та іншими ресурсами.
У відповідності до ч. ч. 1 та 2 ст. 275 Господарського кодексу України (далі - ГК України) за договором енергопостачання підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду споживачеві (абоненту), який зобов`язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується. Відпуск енергії без оформлення договору енергопостачання не допускається.
Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 4 Закону України "Про ринок електричної енергії"  учасники ринку електричної енергії провадять свою діяльність на ринку електричної енергії на договірних засадах. Для забезпечення функціонування ринку електричної енергії укладається, зокрема, двосторонній договір купівлі-продажу електричної енергії (двосторонній договір).
Двосторонній договір - договір купівлі-продажу електричної енергії, укладений між двома учасниками ринку поза організованими сегментами ринку, крім договору постачання електричної енергії споживачу (п. 17 ч. 1 ст. 1 вказаного закону).
Згідно з ч. 1 ст. 66 Закону України "Про ринок електричної енергії" купівлю-продаж електричної енергії за двосторонніми договорами здійснюють виробники, електропостачальники, оператор системи передачі, оператори систем розподілу, трейдери, гарантований покупець та споживачі.
За приписами ч. ч. 3 та 4 ст. 66 Закону України "Про ринок електричної енергії" відповідний двосторонній договір має встановлювати: 1) предмет договору; 2) ціну електричної енергії та/або порядок її розрахунку (формування); 3) обсяг електричної енергії та графіки погодинного обсягу купівлі-продажу електричної енергії; 4) строки та порядок постачання електричної енергії; 5) порядок повідомлення про договірні обсяги купівлі-продажу електричної енергії за укладеним двостороннім договором; 6) порядок та форму розрахунків; 7) строки та порядок оформлення актів приймання-передачі обсягів купівлі-продажу електричної енергії; 8) права, обов`язки та відповідальність сторін; 9) строк дії договору.
Сторони двостороннього договору відповідно до правил ринку інформують про договірні обсяги купівлі-продажу електричної енергії за укладеним договором. Таке повідомлення є підставою для внесення зазначених обсягів до добових графіків електричної енергії відповідних учасників ринку відповідно до правил ринку.
Відповідно до п. п. 2.2.5 - 2.2.7 Правил ринку, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №307 від 14.03.2018 (далі - Правила ринку) учасник ринку, який продає електричну енергію, та учасник ринку, який купує електричну енергію, повинні подати повідомлення про реєстрацію двостороннього договору із зазначенням обсягів електричної енергії, що рівні між собою. Учасники ринку можуть відкликати або змінювати свої зареєстровані двосторонні договори до закриття воріт реєстрації двостороннього договору.
Учасник ринку, який продає електричну енергію, та учасник ринку, який купує електричну енергію, які подали повідомлення для реєстрації обсягів купівлі-продажу електричної енергії на двосторонній основі, що рівні між собою, отримують від оператора системи передачі автоматичне повідомлення на електронній платформі про те, що зареєстрований двосторонній договір є дійсним.
Учасники ринку, які подали повідомлення для реєстрації неоднакових обсягів електричної енергії, отримують від оператора системи передачі автоматичне повідомлення на електронній платформі про те, що надані повідомлення про реєстрацію є недійсними із зазначенням причини відхилення. Після повідомлення учасників ринку реєстрація неоднакових обсягів відміняється.
Як вбачається з матеріалів справи, відбір прогнозованого за Договором обсягу електричної енергії у період з 02.06.2021 по 30.06.2021 не відбувся внаслідок не здійснення відповідачем авансової оплати електричної енергії в порядку, врегульованому п. 3.2 Договору, а також порушення процедури реєстрації відповідно до Правил ринку узгоджених обсягів електричної енергії на електронній платформі Оператора системи передачі.
01.06.2021 позивач направив на адресу відповідача лист № 29/1577, в якому повідомив про  те, що станом на 31.05.2021 року виникла заборгованість  за договором та вимагав  її погашення, із зазначенням, що у  іншому випадку   позивач буде змушений  припинити постачання електричної енергії  з 02.06.2021 року ( л.с. 89)
18.06.2021 року  позивач  знов направив  відповідачу лист  за  № 29/1767, в якому повідомив  про те, що внаслідок невиконання  відповідачем  своїх зобов`язань з оплати за відпуск електричної енергії, починаючи з 02.06.2021 року ПАТ « Центренерго» керуючись п. 3.5   договору в односторонньому порядку призупинило  виконання своїх зобов`язань  в частині відпуску електричної енергії.
30.08.2021 позивачем на адресу відповідача направлена претензія № 1/27/2021 з вимогою сплатити штраф за відмову від електричної енергії у період з 02.06.2021 по 31.08.2021.
Листом № 01/21/1020-13 від 20.10.2021 відповідач повідомив позивача, що претензія є необґрунтованою та не підлягає задоволенню.
Пунктом 2.1 договору передбачено, що продавець зобов`язується відпустити електричну енергію в Об`єднану Енергосистему України, а Покупець зобов`язується відібрати електричну енергію з Об`єднаної Енергосистеми України згідно Графіку відпуску/відбору електричної енергії, визначеного у додатку № 1, згідно п. п. 23 п. 3 Порядку проведення електронних аукціонів з продажу електричної енергії за двосторонніми договорами затвердженим постановою КМУ від 05.06.2019 № 499. При терміну постачання, що перевищує 7 днів, в разі необхідності зменшення графіку відпуску/відбору електричної енергії не більше ніж 5% від загального обсягу відпуску/відбору електричної енергії визначеного у Додатку 1, Продавець та Покупець письмово, за 3 доби до дати початку відпуску/відбору електричної енергії, узгоджують зміни обсягів відпуску/відбору визначеного у Додатку 1. Підписане Продавцем та Покупцем письмове узгодження є Додатком до цього договору.
Згідно з п. 2.4 договору, продавець та покупець зобов`язується своєчасно у відповідності до Правил ринку здійснити реєстрацію узгоджених, з урахуванням п. 2.1 обсягів електричної енергії на електронній платформі Оператора системи передачі, згідно з графіком у Додатку № 1.  
Як вбачається з матеріалів справи, відповідно до довідки про дату та час завантаження обсягів електричної енергії на електронній платформі Системи управління ринком "Market management system" у період з 28.05.2021 по 10.06.2021 року та інформації з платформи "Market management system" у форматі Історія завантажень (Версія 1 та Версія 2) за червень 2021 року, по даті відпуску/відбору - 01.06.2021 за версією 1: позивач зареєстрував "обсяг за годину РЕАК, МВт" та "обсяг за годину OFFPEAK, МВт" на цю добу з показниками - 86 МВт.г. та 66 МВт.г. відповідно 28.05.2021 о 15 год. 28 хв., а відповідачем такі ж самі показники були зареєстровані 30.05.2021 о 22 год. 20 хв., зміни (версія 2) до зареєстрованих попередньо обсягів сторонами в подальшому не вносилися, відповідач відібрав електричну енергію.
По даті відпуску/відбору - 02.06.2021 за версією 1: позивач зареєстрував "обсяг за годину PEAK, МВт" та "обсяг за годину OFFPEAK, МВт" на цю добу з показниками - 86 МВт.г. та 66 МВт.г. відповідно 31.05.2021 о 16 год. 27 хв., а відповідачем такі ж самі показники були зареєстровані 31.05.2021 о 21 год. 12 хв., за версією 2: позивач змінив зареєстрований "обсяг за годину PEAK, МВт" та "обсяг за годину OFFPEAK, МВт" на цю добу з показниками - 0 МВт.г. та 0 МВт.г.  відповідно 01.06.2021 о 09 год. 56 хв., а відповідачем  зміни по таким же самим показникам були зареєстровані 01.06.2021 о 10 год. 03 хв. При цьому, відповідач відповідний обсяг електричної енергії не відібрав у зв`язку з призупиненням позивачем в односторонньому порядку відпуску електричної енергії.
По даті відпуску/відбору - 03.06.2021 за версією 1: відповідач зареєстрував "обсяг за годину PEAK, МВт" та "обсяг за годину OFFPEAK, МВт" на цю добу з показниками - 0 МВт.г. та 0 МВт.г. відповідно 01.06.2021 о 21 год. 17 хв., а позивач зареєстрував "обсяг за годину PEAK, МВт" та "обсяг за годину OFFPEAK, МВт" на цю добу з показниками - 86 МВт.г. та 66 МВт.г. відповідно 02.06.2021 о 08 год. 05 хв., за версією 2: позивач змінив зареєстрований "обсяг за годину РАЕК, МВт" та "обсяг за годину OFFPEAK, МВт" на цю добу з показниками - 0 МВт.г. та 0 МВт.г. 02.06.2021 о 09 год. 17 хв. Відповідач не  відібрав  електричну енергію у зв`язку з одноособовою  відмовою  від відбору  електричної енергії.
По даті відпуску/відбору - 04.06.2021 за версією 1: відповідач зареєстрував "обсяг за годину РАЕК, МВт" та "обсяг за годину OFFPEAK, МВт" на цю добу з показниками - 0 МВт.г. та 0 МВт.г. відповідно 02.06.2021 о 21 год. 21 хв., а позивач зареєстрував "обсяг за годину РАЕК, МВт" та "обсяг за годину OFFPEAK, МВт" на цю добу з показниками - 86 МВт.г. та 66 МВт.г. відповідно 03.06.2021 о 08 год. 02 хв., за версією 2: позивач змінив зареєстрований "обсяг за годину РАЕК, МВт" та "обсяг за годину OFFPEAK, МВт" на цю добу з показниками - 0 МВт.г. та 0 МВт.г.  відповідно 03.06.2021 о 09 год. 37 хв. Відповідач не  відібрав  електричну енергію у зв`язку з одноособовою  відмовою  від відбору  електричної енергії.
05.06.2021, 06.06.2021, 0.06.2021,08.06.2021, 09.06.2021, 10.06.2021 за версією 1 - Відповідачем першим реєструвалися "обсяги за годину РАЕК, МВт" та "обсяги за годину OFFPEAK, МВт" на ці доби з показниками - 0 МВт.г. та 0 МВт.г., що позбавляло можливості  ПАТ « Центренерго» реєструвати відмінні обсяги від вже зареєстрованих  ТОВ « Запорізький енергетичний альянс» на платформі MMS обсягів електричної енергії. 
Аналогічні дії відповідача щодо реєстрації обсягів електричної енергії (0 МВт.г.) мали місце протягом червня, липня, серпня та вересня 2021 року, що підтверджує  фактичну відмову  від відбору обсягів  електричної енергії  відповідачем.
Таким чином вбачається, що починаючи з 13 етапу відпуску/відбору електроенергії, а саме з 02.06.2021, мало місце порушення відповідачем зобов`язань за договором, яке виразилося у відмові від відбору обсягів електричної енергії шляхом реєстрації "обсягу за годину РЕАК МВт" та "обсягу за годину ОРРРЕАК МВт" з показниками 0 МВт*год.
При цьому, відповідачем не спростовано також факт порушення ним п. 3.2 договору, а матеріали справи не містять доказів на підтвердження обставини здійснення відповідачем оплати вартості зазначеного у додатку №1 обсягу електричної енергії за період з 02.06.2021 по 30.09.2021.
Відповідно до п. 3.5 договору у випадку не оплати покупцем електричної енергії або часткової оплати у строки, визначені договором, продавець має право в односторонньому порядку призупинити виконання своїх зобов`язань в частині відпуску електричної енергії або відпустити обсяг електричної енергії, що відповідає сумі здійсненої оплати.
З урахуванням викладеного, у позивача виникло право, передбачене вказаним положенням договору, на застосування оперативно-господарської санкції у вигляді призупинення виконання своїх зобов`язань в частині відпуску електричної енергії або відпуску обсягу електричної енергії, що відповідає сумі здійсненої оплати.
Разом з цим, призупинення виконання продавцем своїх зобов`язань на підставі п. 3.5 договору не звільняє покупця від виконання своїх зобов`язань за договором та відповідальності за порушення таких зобов`язань.
Зазначеним спростовуються доводи відповідача з приводу того, що невиконання умов договору з його боку було зумовлено діями позивача, а тому підстави для притягнення відповідача до відповідальності відсутні.
Пунктом 3 ч. 1 ст. 611 ЦК України встановлено, що у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема, сплата неустойки.
Штрафними санкціями у цьому кодексі визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов`язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов`язання (ч. 1 ст. 230 ГК України).
Відповідно до ст. 549 ЦК України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання. Штрафом є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов`язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання.
Згідно з ч. 6 ст. 231 ГК України штрафні санкції за порушення грошових зобов`язань встановлюються у відсотках, розмір яких визначається обліковою ставкою Національного банку України, за увесь час користування чужими коштами, якщо інший розмір відсотків не передбачено законом або договором.
Як було встановлено вище, відповідачем не здійснювався відбір електроенергії за період, починаючи з 13-го етапу (2-5 червня) по 36-ий етап, тобто впродовж 121 доби, що підтверджується даними на електронній платформі Системи управління ринком "Маrket management system" (Платформа ММS НЕК "Укренерго", як адміністратор комерційного обліку електричної енергії та оператора системи передачі).
Згідно з аукціонним свідоцтвом № 03-ЕР-230321-1100-1-6 виданим Товарною біржею "Українська енергетична біржа" та додатком № 1 до договору, обсяг електричної енергії становить - 74664 МВт.*год, ціна за 1 МВт.*год (з акцизним податком та без ПДВ) становить - 1282,12 грн., загальна вартість без ПДВ становить - 95 728 207,68 грн., крім того ПДВ - 19 145 641,54 грн., а разом - 114 873 849,22 грн.
За таких обставин, розрахунок погодинного щодобового відпуску/відбору електричної енергії на підставі договору є таким:
74664 МВт.*год : 24 год : 183 доби =17 МВт*год (де: 74664 МВт*год - первісний обсяг електричної енергії передбачений договором, 24 год. - кількість годин протягом одної кожної доби, 183 доби - кількість діб за період відпуску/відбору електроенергії за договором з 01.04.2021 по 30.09.2021, 17 МВт*год - щогодинний обсяг електроенергії протягом кожної доби за договором).
Розрахунок обсягу електричної енергії від відбору якого відмовився відповідач в період з 02.06.2021 по 30.09.2021 за один день є таким:
17 МВт*год х 24 год = 408 МВт*год (де: 17 МВт*год - погодинний щодобовий відпуск/відбір електроенергії визначений умовами договору, 24 год - кількість годин протягом одної доби, 408 МВт*год - обсяг електроенергії від оплати та відбору якої відмовився Покупець за один день.
Обґрунтований розрахунок вартості невідібраної Покупцем електроенергії за 1 (одну)  добу є таким:
408 МВт*год х 1282,12 грн. = 523 104,96 грн без ПДВ (де: 1282,12 грн - ціна 1МВт*год на підставі Договору, 523 104,96 грн. - вартість 408 МВт*год).
Відповідно до п. 4.4 договору у випадку повної або часткової відмови покупця від відбору зазначеного у додатку №1 обсягу електричної енергії (що, може проявлятися як в активних діях або бездіяльності покупця) на відповідний період та (або) у разі порушення пункту 3.2 договору (внаслідок чого продавець припиняє відпуск або зменшує його обсяги згідно п. 3.5 договору), покупець зобов`язаний сплатити продавцю штраф у розмірі 20% (двадцять відсотків) вартості такого обсягу електричної енергії, від відбору якого відмовився покупець.
З огляду на вищезазначене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що на користь позивача підлягає стягненню штраф у  розмірі  12 659 139,79 грн. у зв`язку з невиконання відповідачем зобов`язань щодо оплати електроенергії та відбору визначених договором обсягів електроенергії, якй розраховано  як: 523 104,96 грн. х 121 добу х 20%.
При цьому, доводи відповідача про те, що порушення п. 3.2. Договору не є відмовою Покупця від відбору зазначеного у Додатку №1 обсягу електричної енергії, є безпідставними, оскільки порушення порядку оплати електричної енергії також є відмовою від відбору обсягів електричної енергії, і  самостійною підставою для нарахування штрафу.
При цьому, відповідач помилково вважає підставою для відповідальності за п. 4.4 договору виключно відмову покупця від відбору договірних обсягів електричної енергії, оскільки така відповідальність наступає також і у випадку призупинення відпуску електричної енергії продавцем через її неоплату покупцем. 
Доводи апелянта про те, що  умовами договору  не визначена база нарахування штрафу за порушення   договору,  є безпідставними, оскільки   базою нарахування штрафу є вартість такого  обсягу електричної енергії, від  відбору якого  відмовився  покупець, тобто, у даному   спорі, договірного обсягу відпуску.
Посилання  апелянта на те, що позивачем не надано доказів на підтвердження того, що протягом всього періоду, за який нараховується штраф, саме відповідачем першим не реєструвалися обсяги електричної енергії, а тому є не підтвердженою  аргументація ПАТ "Центренерго", що відповідач відмовився від обсягів електричної енергії, зокрема, у червні 2021 року, є безпідставним, оскільки Правила ринку не визначають черговість реєстрації учасниками ринку обсягів купівлі-продажу електричної енергії, в той же час обов`язковою є умова зазначення обсягів електричної енергії, що рівні між собою.
Доводи апелянта про те, що неоплата договірного обсягу електричної енергії не є відмовою Покупця від відбору такого обсягу, відповідно, неоплачений обсяг електричної енергії не є автоматично таким, від відбору якого відмовився Покупець, є неспроможними, оскільки  за умовами договору  відбір здійснюється за умови реєстрації обсягів та їх авансової оплати,  а тому відмовою від відбору є одна з таких дій або бездіяльності покупця:
- порушення процедури реєстрації покупцем відповідно до Правил ринку узгоджених обсягів електричної енергії на електронній платформі Оператора системи передачі відповідно до графіку, чи їх не реєстрація;
- відсутність авансової оплати електроенергії. 
При цьому, право продавця припинити відпуск або зменшити обсяги відпуску за відсутності оплати є його мірою поведінки, і така міра поведінки не встановлює міру відповідальності для покупця як самостійної санкції.
Інші доводи апелянта є необґрунтованими і висновків  суду першої інстанції вони не спростовують.
Таким чином, господарський суд Дніпропетровської області всебічно, повно, об`єктивно дослідив всі обставини справи, дав їм належну правову оцінку, правильно застосував норми матеріального права, з дотриманням норм процесуального права, що у відповідності до ст. 276 Господарського процесуального кодексу України є підставою для залишення апеляційної скарги без задоволення, а рішення   суду першої інстанції - без зміни.
Відповідно до статті 129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на апелянта.

Керуючись ст.ст.275-282 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ПОСТАНОВИВ: 

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Запорізький енергетичний альянс" - залишити без задоволення.
Рішення господарського суду Запорізької області від 11.11.2022 року у справі №908/818/22     - залишити без змін.
Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покласти на Товариство з обмеженою відповідальністю "Запорізький енергетичний альянс".
Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня складення її повного тексту з підстав, встановлених пунктом 2 частини третьої статті 287 Господарського процесуального кодексу України.
Повний текст постанови виготовлено та підписано 19.06.2023року.

Головуючий суддя                                                                            О.В.Березкіна     
               
Суддя                                                                                                  О.Г.Іванов

Суддя                                                                                                  С.Г.Антонік