П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

___________________________________________________________________________________

П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М  У К Р А Ї Н И

23 травня 2023 р.	м.Одеса	Справа № 400/5287/21	

Категорія: 108080100                                                                  Головуючий в 1 інстанції: Устинов І. А.
                                                                                     Дата і місце ухвалення: м. Миколаїв

Колегія суддів П`ятого апеляційного адміністративного суду у складі:
головуючого  –  Лук`янчук О.В.
суддів              –  Бітова А. І.
                                  –  Ступакової І. Г.                       
при секретарі –  Аргіровій М. О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Одесі адміністративну справу за апеляційною скаргою  Південного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків на рішення Миколаївського окружного адміністративного суду від 06 лютого 2023 року по справі за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Кворум-Нафта" до Південного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення рішення від 25.06.21 р. № 118/3400703, - 

В С Т А Н О В И Л А :

ТОВ "Кворум-Нафта" звернулось до суду з позовом до Південного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків, в якому просило визнати протиправним та скасувати податкове повiдомлення-рiшення Пiвденного мiжрегiонального управлiння ДПС по роботi з великими платниками податкiв вiд 25 червня 2021 року № 118/3400703 про застосування штрафних санкцiй у сумі 60000 грн.
В обґрунтування позовних вимог зазначено, що висновки покладені в основу акта перевірки від 24.05.2021р. є необґрунтованими, а тому винесене відповідачем податкове повідомлення-рішення на підставі такого акту, є протиправним та підлягає скасуванню.
Рішенням Миколаївського окружного адміністративного суду від 06 лютого 2023 року позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Кворум-Нафта"  до Південного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків  задоволено. 
Визнано протиправним та скасовано податкове повiдомлення-рiшення Пiвденного мiжрегiонального управління ДПС по роботi з великими платниками податкiв вiд 25 червня 2021 року № 118/3400703 про застосування до Товариства з обмеженою відповідальністю "Кворум-Нафта"  штрафних санкцiй у сумі 60000 грн.
Стягнуто за рахунок бюджетних асигнувань Південного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Кворум-Нафта" судовий збір в розмірі 2270,00 грн.,  сплачений платіжним дорученням № 1108 від 09.07.2021р.
Не погодившись із рішенням суду першої інстанції, Південне міжрегіональне управління ДПС по роботі з великими платниками податків подало апеляційну скаргу, в якій посилається на невідповідність висновків рішення суду першої інстанції фактичним обставинам справи та їх суперечність нормам матеріального та процесуального права, а тому просить скасувати оскаржуване рішення та прийняти нове, яким у задоволенні позовних вимог відмовити.
В обґрунтування вимог апеляційної скарги зазначається, що  до перевірки надано свідоцтва про повірку законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки які чинні до 05.08.2020 року, а отже у період з 06.08.2020 року по 09.09.2020 року повірка паливнороздавальних колонок колонок відсутня. При цьому факт здійснення діяльності з реалізації пального  підтверджується Z-звітами.
Відповідно до ст. ст. 10, 12-2, 26 Закону України «Про правовий режим воєнного стану», Указу Президента України № 64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні», враховуючи рішення Ради суддів України від 24.02.2022 року № 09, наказом голови П`ятого апеляційного адміністративного суду № 9-до/с від 28.02.2022 року, з метою недопущення випадків загрози життю, здоров`ю та безпеці відвідувачів та працівників суду у П`ятому апеляційному адміністративному суді в умовах воєнного стану встановлено особливий режим роботи.
З апеляційної скарги вбачається, що апелянт просить розгляд справи проводити за його участю, а тому  розгляд справи призначено у режимі відеоконференції.
Розглянувши матеріали справи, заслухавши доповідача, доводи апеляційної скарги, перевіривши законність і обґрунтованість судового рішення в межах позовних вимог і доводів апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступного .
Судом першої інстанції встановлено, що у період з 13.05.2021 по 21.05.2021 посадовими особами відповідача було проведено фактичну перевірку господарської одиниці №15  ТОВ "Кворум-Нафта", що розташована за адресою: вул. Київська, 1, м. Миколаїв, за результатами якої складено акт від 24.05.2021 №3658/14-29-09-0211/32938047.
Актом перевірки зафіксовано порушення ТОВ "Кворум-Нафта" встановлено порушення пп.230.1.2, п.230.1 ст.230  ПК України у зв`язку з:
- необладнанням витратомірами-лічильниками трьох місць відпуску пального наливом з акцизного складу з уніфікованим номером 1000260 у період з 06.08.2020р. по 09.09.2020р. включно;
- необладнанням рівномірами-лічильниками трьох резервуарів на акцизному складі  з уніфікованим номером 1000260.
Не погодившись з висновками акту перевірки ТОВ  "Кворум-Нафта" на підставі п.86.7 ст.86 ПК України надано заперечення до ГУ ДПС у Миколаївській області. Представники позивача на  розгляд заперечень комісією з питань розгляду заперечень 16.06.2021р. не з`явились.
За результатами розгляду заперечень позивача на акт перевірки, з урахуванням наданих позивачем до комісії документів, такою комісією  частково внесено  зміни до акту перевірки від 24.05.32021р., а саме: виключено пункти акту перевірки щодо встановленого порушення пп.230.1.2 п.230.1 ст.230 ПК України, у зв`язку з необладнанням рівномірами-лічильниками трьох резервуарів на акцизному складі з уніфікованим номером 1000260.
В результаті відповідачем було прийнято податкове повiдомлення-рішення від  25.06.2021р. № 118/3400703 про застосування до ТОВ "Кворум-Нафта" штрафних санкцiй у сумі 60000 грн.
Не погоджуючись із прийнятим податковим повідомленням-рішенням, позивач звернувся з відповідним позовом до суду.
Суд першої інстанції, приймаючи рішення по справі, прийшов до висновку, що позивачем доведено протиправність оскаржуваного податкового повідомлення-рішення вiд 25 червня 2021 року № 118/3400703, яким до позивача застосувано штрафні санкцiї у сумі 60000 грн., оскільки позивачем надано всі необхідні докази на підтвердження обладнання витратомірами-лічильниками трьох місць відпуску пального наливом з акцизного складу з уніфікованим номером 1000260 у період з 06.08.2020р. по 09.09.2020р.
Надаючи оцінку рішенню суду першої інстанції з урахуванням доводів апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступного.
Відносини, що виникають у сфері справляння податків і зборів, порядок їх адміністрування, права та обов`язки платників податків, компетенція контролюючих органів, повноваження і обов`язки їх посадових осіб під час здійснення податкового контролю, а також відповідальність за порушення податкового законодавства регулюються Податковим кодексом України (з наступними змінами та доповненнями, чинними на час виникнення спірних відносин).
Порядок проведення фактичної перевірки встановлений  ст.80 ПК України.
Відповідно до приписів ст.80 ПК України, фактична перевірка здійснюється без попередження платника податків (особи). Фактична перевірка може проводитися на підставі рішення керівника (його заступника або уповноваженої особи) контролюючого органу, оформленого наказом, копія якого вручається платнику податків або його уповноваженому представнику, або особам, які фактично проводять розрахункові операції під розписку до початку проведення такої перевірки
За приписами п.81.1 ст.81 ПК України, посадові особи контролюючого органу мають право приступити до проведення документальної виїзної перевірки, фактичної перевірки за наявності підстав для їх проведення, визначених цим Кодексом, та за умови пред`явлення або надіслання у випадках, визначених цим Кодексом, таких документів:
направлення на проведення такої перевірки, в якому зазначаються дата видачі, найменування контролюючого органу, реквізити наказу про проведення відповідної перевірки, найменування та реквізити суб`єкта (прізвище, ім`я, по батькові фізичної особи - платника податку, який перевіряється) або об`єкта, перевірка якого проводиться, мета, вид (документальна планова/позапланова або фактична), підстави, дата початку та тривалість перевірки, посада та прізвище посадової (службової) особи, яка проводитиме перевірку. Направлення на перевірку у такому випадку є дійсним за наявності підпису керівника (його заступника або уповноваженої особи) контролюючого органу, що скріплений печаткою контролюючого органу;
копії наказу про проведення перевірки, в якому зазначаються дата видачі, найменування контролюючого органу, найменування та реквізити суб`єкта (прізвище, ім`я, по батькові фізичної особи - платника податку, який перевіряється) та у разі проведення перевірки в іншому місці - адреса об`єкта, перевірка якого проводиться, мета, вид (документальна планова/позапланова або фактична перевірка), підстави для проведення перевірки, визначені цим Кодексом, дата початку і тривалість перевірки, період діяльності, який буде перевірятися. Наказ про проведення перевірки є дійсним за наявності підпису керівника (його заступника або уповноваженої особи) контролюючого органу та скріплення печаткою контролюючого органу;
службового посвідчення осіб (належним чином оформленого відповідним контролюючим органом документа, що засвідчує посадову (службову) особу), які зазначені в направленні на проведення перевірки.
Як вбачається з матеріалів справи, у період з 13.05.2021 по 21.05.2021 посадовими особами відповідача, на підставі направлень та на підставі наказу, відповідно до п.п. 80.2.5 п. 80.2 ст. 20 ПК України, було проведено фактичну перевірку господарської одиниці №15  ТОВ "Кворум-Нафта", що розташована за адресою: вул. Київська, 1, м. Миколаїв, за результатами якої складено акт від 24.05.2021 №3658/14-29-09-0211/32938047.
Проведеною фактичною перевіркою встановлено порушення позивачем  пп.230.1.2, п.230.1 ст.230  ПК України, зокрема необладнанням витратомірами-лічильниками трьох місць відпуску пального наливом з акцизного складу з уніфікованим номером 1000260 у період з 06.08.2020р. по 09.09.2020р. включно.
Акцизний склад - це приміщення або територія на митній території України, де розпорядник акцизного складу провадить свою господарську діяльність шляхом вироблення, оброблення (перероблення), змішування, розливу, навантаження-розвантаження, зберігання, реалізації пального (пп.  14.1.6 п. 14.1 ст. 14 ПК України).
Розпорядник акцизного складу - суб`єкт господарювання, який одержав ліцензію на право виробництва спирту етилового, алкогольних напоїв, зареєстрований платником акцизного податку, або суб`єкт господарювання - платник акцизного податку, який здійснює виробництво, оброблення (перероблення), змішування, розлив, навантаження-розвантаження, зберігання, реалізацію пального на акцизному складі та має документи, що підтверджують право власності або користування приміщеннями та/або територією, що відносяться до акцизного складу (пп.  14.1.224 п. 14.1 ст. 14 ПК України).
Згідно з вимогами пп.  230.1.2 п. 230.1 ст. 230 ПК України  акцизні склади, на території яких здійснюється виробництво, оброблення (перероблення), змішування, розлив, навантаження-розвантаження, зберігання, реалізація пального, повинні бути обладнані витратомірами-лічильниками на кожному місці відпуску пального наливом з акцизного складу, розташованому на акцизному складі, та рівнемірами-лічильниками рівня таких товарів (продукції) у резервуарі.
Витратоміри-лічильники та резервуари повинні відповідати вимогам законодавства та мати позитивний результат повірки або оцінку відповідності, проведені відповідно до законодавства, а рівнеміри-лічильники повинні відповідати вимогам законодавства та мати позитивний результат повірки або оцінку відповідності, або калібрування, проведені відповідно до законодавства. У разі відсутності позитивного результату повірки або оцінки відповідності, або калібрування витратомірів-лічильників та рівнемірів-лічильників для цілей цього  Кодексу  акцизні склади, на яких вони розташовані, вважаються необладнаними витратомірами-лічильниками та рівнемірами-лічильниками.
Паливороздавальні колонки та/або оливороздавальні колонки, встановлені на акцизних складах, на які є позитивні результати повірки або оцінка відповідності, проведені відповідно до законодавства, виконують функції витратомірів-лічильників.
Платники податку - розпорядники акцизних складів зобов`язані зареєструвати в Єдиному державному реєстрі витратомірів-лічильників та рівнемірів-лічильників рівня пального у резервуарі усі розташовані на акцизних складах резервуари, введені в експлуатацію, витратоміри-лічильники та рівнеміри-лічильники у розрізі акцизних складів.
Забороняється здійснення реалізації пального без наявності зареєстрованих витратомірів-лічильників, рівнемірів-лічильників та резервуарів, без реєстрації акцизного складу.
Згідно з пп.  230.1.4. пункту 230.1 статті 230 ПК України  порядок ведення Єдиного державного реєстру витратомірів-лічильників та рівнемірів-лічильників рівня пального у резервуарі, передачі облікових даних з них електронними засобами зв`язку до контролюючих органів встановлюється Кабінетом Міністрів України.
У такому реєстрі міститься податкова інформація про розпорядників акцизних складів, наявні у них акцизні склади, розташовані на акцизних складах резервуари, витратоміри-лічильники та рівнеміри-лічильники, їх серійні (ідентифікаційні) номери, а також дані про фактичні залишки пального на початок та кінець звітної доби та про фактичний обсяг обігу пального у розрізі кодів товарних підкатегорій згідно з  УКТ ЗЕД, акцизних складів та розпорядників акцизних складів.
Відповідно до пункту  128-1.1 статті 128-1 ПК України  необладнання та/або відсутність реєстрації в Єдиному державному реєстрі витратомірів-лічильників та рівнемірів-лічильників рівня пального у резервуарі рівнеміра-лічильника на введеному в експлуатацію резервуарі, розташованому на акцизному складі, та/або витратоміра-лічильника на місці відпуску пального наливом з акцизного складу, розташованого на акцизному складі, а також необладнання та/або відсутність реєстрації в Єдиному державному реєстрі витратомірів-лічильників обсягу виробленого спирту етилового витратоміра-лічильника спирту етилового на місці отримання та відпуску спирту етилового, розташованого на акцизному складі, - тягнуть за собою накладення штрафу в розмірі 20000 гривень за кожний необладнаний резервуар та/або незареєстрований рівнемір-лічильник, а також за кожне необладнане місце відпуску пального наливом з акцизного складу або за кожне місце отримання та відпуску спирту етилового, та/або незареєстрований витратомір-лічильник/витратомір-лічильник спирту етилового.
Норми статті 128-1 Кодексу застосовуватимуться: 1) з 01 липня 2019 року - до розпорядника акцизного складу, на акцизному складі якого розташовано резервуари, загальна місткість яких перевищує 20000 куб. метрів; 2) з 01 жовтня 2019 року - до розпорядника акцизного складу, на акцизному складі якого розташовано резервуари, загальна місткість яких перевищує 1000 куб. метрів, але не перевищує 20000 куб. метрів; 3) з 01 січня 2020 року - до розпорядника акцизного складу, на акцизному складі якого розташовано резервуари, загальна місткість яких не перевищує 1000 куб. метрів (пункт 18 підрозділ 5 розділ XX Кодексу).
Пунктом 18 підрозділу 5 розділу ХХ «Перехідні положення»  ПК України  визначено, що до розпорядника акцизного складу, на акцизному складі якого розташовано резервуари, загальна місткість яких не перевищує 1000 куб. метрів, норми пункту  128-1.1 статті 128-1 Податкового кодексу України  застосовуються з 01 квітня 2020 року.
Отже, за змістом вказаних норм, для здійснення реалізації пального, розпорядники акцизних складів, де розташовані резервуари, загальна місткість яких не перевищує 1000 куб. метрів, з 01 січня 2020 року зобов`язані обладнати їх витратомірами-лічильниками та рівнемірами-лічильниками, а також зареєструвати їх у Єдиному державному реєстрі витратомірів-лічильників та рівнемірів-лічильників рівня пального у резервуарі.
Відповідальність за порушення вказаного обов`язку застосовується з 01 квітня 2020 року.
Колегія суддів зазначає, що на території акцизного складу (уніфікований номер 1000260), на якому здійснює господарську діяльність товариство зі зберігання та реалізації пального, розташовано три паливо-роздавальні колонки, які виконують функції витратомірів-лічильників та які зареєстровано у відповідному реєстрі згідно з положеннями  ПК України.
Відповідно до міжповірочних інтервалів законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, за категоріями, затверджених  наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 13 жовтня 2016 року №1747  (зареєстровано в Міністерстві юстиції України 01 листопада 2016 року за №1417/29547), міжповірочний інтервал періодичної повірки паливороздавальної колонки для заправки автомобілів світлими нафтопродуктами, мастилами, скрапленим газом, стисненим газом становить 1 рік.
Як встановлено пунктом 3 розділу IV Порядку проведення повірки законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, та оформлення її результатів, затвердженого  наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 08 лютого 2016 року №193  (зареєстровано в Міністерстві юстиції України 24 лютого 2016 року за №278/28408), оформлення результатів періодичної, позачергової повірок та повірки після ремонту здійснюється таким чином: 1) позитивні результати періодичної, позачергової повірок та повірки після ремонту засобів вимірювальної техніки (ЗВТ) засвідчують відбитком повірочного тавра на ЗВТ чи записом з відбитком повірочного тавра у відповідному розділі експлуатаційних документів та/або оформлюють свідоцтво про повірку ЗВТ за формою згідно з додатком 2 до цього Порядку. На вимогу заявника можливе поєднання зазначених видів засвідчення результатів повірки; 2) свідоцтво про повірку ЗВТ може бути оформлене: на паперовому носії; в електронній формі - у разі дотримання вимог  Законів України «Про електронні документи та електронний документообіг», «;Про електронні довірчі послуги»  та цього Порядку.
Оглядаючи матеріали справи, апеляційний суд зазначає, що ТОВ "Кворум-Нафта" до перевірки надано свідоцтва ДП «Миколаївстандартметрологія» про повірку законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки:
1)          Колонки паливнороздавальної заводський номер № 1114
-          від 05.08.2019 р. № 64/581 (чинне до 05.08.2020 р.);
-          від 10.09.2020 р. № 124/712 (чинне до 10.09.2021 р.);
2)          Колонки паливнороздавальної заводський номер № 11156
-          від 05.08.2019 р. № 64/582 (чинне до 05.08.2020 р.);
-          від 10.09.2020 р. № 124/711 (чинне до 10.09.2021 р.);
3)          Колонки паливнороздавальної заводський номер № 11472
-          від 05.08.2019 р. № 64/580 (чинне до 05.08.2020 р.);
від 10.09.2020 р. № 124/713 (чинне до 10.09.2021 р.);
На переконання колегії суддів, дослідженими свідоцтвами повірки колонок палива, що реалізується позивачем, підтверджуються висновки податкової перевірки в Акті про факт необладнання витратомірами-лічильниками трьох місць відпуску пального наливом з акцизного складу з уніфікованим номером 1000260 у період з 06.08.2020р. по 09.09.2020р. включно. Тобто, у періоді з 06.08.2020р. по 09.09.2020р. позивачем здійснено відпуск пального споживачам через витратоміри-лічильники без наявного позитивного результату повірки та оцінки відповідності.
Отже, повірка вказаних колонок проведена з порушенням річного міжповірочного строку, а  використання товариством витратомірів-лічильників, в яких відсутній позитивний результат повірки або оцінки відповідності відпуск нафтопродуктів на АЗС таким обладнанням згідно є порушенням вказаних вище вимог ПК України.
Таким чином, враховуючи обов`язок позивача використовувати у своїй господарській діяльності витратоміри-лічильники за наявності позитивного результату їх повірки, та встановленим перевіркою фактом їх відсутності з 06.08.2020р. по 09.09.2020р., колегія суддів приходить до висновку, що правомірним є застосування штрафних (фінансових) санкцій, згідно з пунктом 128.1-1 статті 128 ПК України, за яким  відповідальність настає саме за необладання акцизного складу витратомірами-лічильниками, а в розумінні підпункту 230.1.2 пункту 230.1 статті 230 ПК України у разі відсутності позитивного результату повірки акцизний склад вважається необладнаним витратомірами-лічильниками, що помилково не встановлено судом першої інстанції.
При цьому посилання позивача про відсутність обов`язку зберігати відповідну документацію про повірку засобів вимірювальної техніки за попередні роки, яка вже вичерпала свою дію є безпідставними та не приймаються до уваги, оскільки відповідно до пункту  44.3 статті 44 ПК України  платники податків зобов`язані забезпечити зберігання документів, визначених пунктом 44.1 цієї статті, а також документів, пов`язаних із виконанням вимог законодавства, контроль за дотриманням якого покладено на контролюючі органи, протягом визначених законодавством термінів, але не менш як 1095 днів (2555 днів - для документів та інформації, необхідної для здійснення податкового контролю за трансфертним ціноутворенням відповідно до статей  39  та  39-2  цього  Кодексу) з дня подання податкової звітності, для складення якої використовуються зазначені документи, а в разі її неподання - з передбаченого цим Кодексом граничного терміну подання такої звітності, та документів, пов`язаних з виконанням вимог іншого законодавства, контроль за дотриманням якого покладено на контролюючі органи, - не менш як 1095 днів з дня здійснення відповідної господарської операції (для відповідних дозвільних документів - не менш як 1095 днів з дня завершення терміну їх дії).
Отже, відповідач згідно вимог  закону  притягнув позивача до відповідальності, а відповідне ППР є правомірним та скасуванню не підлягає.
Відповідно до п. 2 ч. 1  статті 315 Кодексу адміністративного судочинства України  за наслідками розгляду апеляційної скарги на судове рішення суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити нове судове рішення у відповідній частині або змінити судове рішення.
Відповідно до ст. 317 КАС України підставою для скасування судового рішення та ухвалення нового рішення є неповне з`ясування судом обставин справи, що мають значення для справи, невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи, неправильне застосування норм матеріального права.
За таких обставин, судом першої інстанції при ухваленні рішення неповно з`ясовано обставини справи, що стало підставою для неправильного вирішення питання щодо застосування до позивача штрафної санкції за порушення норм  Закону, у зв`язку з чим апеляційна скарга підлягає задоволенню, а рішення суду - скасуванню з прийняттям нової постанови про відмову у задоволенні позовних вимог.
Керуючись ст.ст. 308, 310, 315, 317, 321, 322, 325, 328, 329 КАС України, колегія суддів,

П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційну скаргу Південного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків задовольнити.
Рішення Миколаївського окружного адміністративного суду від 06 лютого 2023 року скасувати.
Ухвалити по справі нове рішення, яким у задоволенні позову Товариства з обмеженою відповідальністю "Кворум-Нафта" до Південного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення рішення від 25.06.21 р. № 118/3400703 відмовити. 
Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дати її прийняття, та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом 30 днів з дня складення повного судового рішення.
                                             Повний текст постанови складено та підписано 24 травня 2023 року. 

Головуючий суддя:                                                                                  О.В. Лук`янчук 

Суддя:                                                                                                     А. І. Бітов

Суддя:                                                                                                     І. Г. Ступакова