ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ 
ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26.06.2023 року          м.Дніпро         Справа №  904/9238/21
Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді (доповідача):  Верхогляд Т.А.,          
суддів:  Паруснікова Ю.Б., Мороза В.Ф.,           
секретар судового засідання:  Зелецький Р.Р.
представники сторін:
від позивача: Пономарь  Сергій  Григорійович, адвокат АТ "Таскомбанк", довіреність №63 від 22.02.2023 року;
представники відповідачів-1, - 2 у судове засідання не з`явились про дату, час та місце розгляду справи повідомлені належним чином
розглянувши матеріали апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Інжинірінг-Сервіс" на рішення господарського суду Дніпропетровської  області від 24.11.2022 року (повне рішення складено 05.12.2022 року)   у справі   №904/9238/21 (суддя Колісник І.І.)
за позовом Акціонерного товариства "Таскомбанк", м. Київ
до відповідача-1: Товариства з обмеженою відповідальністю "Інжинірінг-Сервіс", м. Дніпро
до відповідача-2: ОСОБА_1 , м. Дніпро
про солідарне стягнення заборгованості в сумі 410 499,20 грн,-

          ВСТАНОВИВ:

          Акціонерне товариство "Таскомбанк" звернулося до господарського суду Дніпропетровської області з позовною заявою про солідарне стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Інжинірінг-Сервіс" та ОСОБА_1 427427,67 грн, з яких: 367292,25 грн - заборгованість за тілом кредиту; 0,15 грн - заборгованість за відсотками; 47510,00 грн - заборгованість по комісії; 3906,80 грн - пеня, нарахована за період з 15.03.2021 року по 15.09.2021 року.
          Позовні вимоги обґрунтовані порушенням відповідачем-1 зобов`язань за заявою- договором №ID6746219 від 02.08.2019 року про приєднання до Правил обслуговування корпоративних клієнтів в АТ "Таскомбанк" (продукт "Кредит на розвиток бізнесу") щодо своєчасного погашення кредиту, які забезпечені порукою за договором поруки № Т 09.07.2019 І 7491 від 02.08.2019 року, укладеним із відповідачем-2 ОСОБА_1 .
          Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 24.11.2022 року позовні вимоги Акціонерного товариства "Таскомбанк"  задоволено повністю. 
          Стягнуто солідарно з Товариства з обмеженою відповідальністю "Інжинірінг-Сервіс", ОСОБА_1 на користь Акціонерного товариства "Таскомбанк"  заборгованість за тілом кредиту в сумі 367292,25 грн, заборгованість за відсотками в сумі 0,15 грн, заборгованість по комісії в сумі 39300,00 грн, пеню в сумі 3906,80 грн. 
          Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Інжинірінг-Сервіс" на користь Акціонерного товариства "Таскомбанк" судовий збір у сумі 3078,75 грн. 
          Стягнуто з ОСОБА_1  на користь Акціонерного товариства "Таскомбанк" судовий збір у сумі 3078,74 грн.
               Рішення місцевого господарського суду мотивовано тим, що наданими позивачем доказами підтверджується порушення відповідачем-1 умов кредитного договору № ID6746219 від 02.08.2019 року в частині належного виконання зобов`язань щодо погашення кредиту, відсотків за кредитом і щомісячної комісії за управління кредитом згідно з графіком погашення кредиту (додаток 1 до кредитного договору), внаслідок чого у відповідача-1 за кредитним договором утворилася заборгованість. Оскільки порука має похідний характер від забезпеченого нею зобов`язання, а відповідачами не надано жодних належних та допустимих доказів щодо виконання умов кредитного договору № ID6746219 від 02.08.2019 року, вимоги позивача про солідарне стягнення з відповідачів заборгованості по тілу кредиту в сумі 367292,25 грн, відсоткам у сумі 0,15 грн, комісії у сумі 39300,00 грн та пені в сумі 3906,80 грн визнані судом правомірними та такими, що підлягають задоволенню
          Не погодившись з рішенням суду, Товариство з обмеженою відповідальністю "Інжинірінг-Сервіс" звернулося до Центрального апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить оскаржуване ним рішення скасувати та ухвалити нове рішення про відмову у задоволенні позовних вимог. 
          В обґрунтування доводів апеляційної скарги заявник посилається на те, що відповідно до п.15  Перехідних положень Цивільного кодексу України передбачено,  що у разі прострочення позичальником у період дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України на всій території України з метою запобігання поширенню на території України коронавірусної хвороби COVID-19, або/та у тридцятиденний строк після дня завершення дії такого карантину виконання грошового зобов`язання за договором, відповідно до якого позичальнику було надано кредит (позику) банком або іншим кредитодавцем (позикодавцем), позичальник звільняється від обов`язків сплатити на користь кредитодавця (позикодавця) неустойку, штраф, пеню за таке прострочення.
          Враховуючи, що пеня розрахована позивачем у період з 15.03.2021 року по 15.09.2021 року, тобто у період, коли по всій території України діяли карантинні обмеження, пеня у розмірі 3 609,80 грн не нараховується та не підлягає сплаті.
          Також скаржник вказує, що у червні 2021 ТОВ "Інжинірінг-Сервіс" дізналося, що Головним управлінням ДПС у Дніпропетровській області Товариство віднесено до платника податків, який відповідає п.8 Критеріїв ризиковості платника податку, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 11.12.2019 року №1165.
          Вказані дії  контролюючого органу стали причиною зупинення реєстрації, без виключень, всіх податкових накладних в Єдиному реєстрі податкових накладних, які складалися та надсилалися для реєстрації ТОВ "Інжинірінг-Сервіс", повністю була заблокована господарська діяльність товариства, адже ТОВ "Інжинірінг-Сервіс" було позбавлене можливості реєструвати податкові накладні в Єдиному реєстрі податкових накладних, відповідно, контрагенти відмовилися від співпраці з відповідачем. 
          Відновлювати свої порушені права ТОВ "Інжинірінг-Сервіс" змушене було в судовому порядку. Протиправність рішень контролюючого органу про відмову в реєстрації податкових накладних у зв`язку з віднесенням ТОВ "Інжинірінг-Сервіс" до платників податків, який відповідає п.8 Критеріїв ризиковості платника податку встановлене рішенням Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 31.01.2022 року у справі №160/21615/21.
          Отже, ТОВ "Інжинірінг-Сервіс" було позбавлено можливості своєчасно виконувати зобов`язання за вказаним кредитним договором у зв`язку з протиправними діями третіх осіб, які не залежали від його волі.
          У відзиві  на апеляційну скаргу позивач спростовує доводи скаржника,  просить відмовити у задоволенні апеляційної скарги, оскаржуване рішення господарського суду залишити без змін.
          Позивач зазначає, що посилання відповідача-1 в апеляційній скарзі на наявність судового спору з Головним управління ДПС у Дніпропетровській області не є підставою для звільнення від виконання зобов`язань по укладеному договору та не є підставою для скасування рішення суду першої інстанції.
          Відповідач-1 визнає заборгованість перед АТ "Таксомбанк", крім пені, але безпідставно просить скасувати рішення суду першої інстанції в цілому.  
          Скаржник у поданому клопотанні просить розглянути справу за його відсутності.
        Представник позивача з`явився у судове засідання, надав пояснення щодо доводів апеляційної скарги.
          Відповідач-2 у судове засідання не забезпечив явку свого представника, про час та місце розгляду справи повідомлений належним чином.
          Обговоривши доводи апеляційної скарги, заслухавши представника позивача, дослідивши докази, перевіривши повноту встановлення господарським судом обставин справи та правильність їх юридичної оцінки, колегія суддів доходить до висновку, що апеляційна скарга  підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.
          З матеріалів справи вбачається, що відповідно до заяви-договору про приєднання до Правил обслуговування корпоративних клієнтів від 30.07.2019 року Товариство з обмеженою відповідальністю "Інжинірінг-Сервіс" підтвердило свою обізнаність і поінформованість щодо Правил обслуговування корпоративних клієнтів в АТ "Таскомбанк", які розміщені у формі публічної оферти на офіційному веб-сайті банку, а також щодо запропонованих банком умов надання зазначених банківських послуг (у т.ч. кредитних) та надало відповідну згоду, яку засвідчив власним підписом директор Товариства з обмеженою відповідальністю "Інжинірінг-Сервіс" Власов Євген Юрійович.
           02.08.2019 року Акціонерним товариством "Таскомбанк" (далі – банк) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Інжинірінг-Сервіс" (далі – позичальник, клієнт) підписано шляхом накладення електронних підписів заяву-договір № ID6746219 про приєднання до Правил обслуговування корпоративних клієнтів в АТ "Таскомбанк" (продукт "Кредитний на розвиток бізнесу") (далі – кредитний договір). 
          Відповідно до пункту 1.1 кредитного договору за умови наявності вільних коштів банк зобов`язується надати позичальникові кредит у розмірі та на умовах, встановлених цим договором, а позичальник зобов`язується прийняти, належним чином використати та повернути кредит і сплатити проценти за користування кредитом, а також інші платежі відповідно до умов цього договору.
          Згідно з пунктом 1.2 кредитного договору кредит надається у формі зарахування грошових коштів у сумі кредиту на поточний рахунок позичальника № НОМЕР_1 , відкритий у АТ "Таскомбанк" із цільовим використанням на поповнення обігових коштів; придбання основних засобів; рефінансування кредиту іншого банку.
          Розділом 2 кредитного договору визначено такі умови надання кредиту:
- розмір кредиту – 700000,00 грн (п. 2.1); 
- валюта кредиту – гривня (п. 2.2); 
- розмір процентної ставки за користування кредитом (далі – проценти) – 0,0001% річних, розмір комісійної винагороди - 1,99% від суми виданого кредиту (щомісячно) (п. 2.3.2); 
- тип процентної ставки – фіксована (п. 2.4); 
- термін і порядок погашення кредиту: сплата платежів по кредиту – щомісяця, починаючи з місяця, наступного за місяцем укладення договору, до календарного числа місяця, в яке було укладено договір, включно з цим числом (п. 2.5.1); сплата процентів за користування кредитом – щомісяця, починаючи з місяця, наступного за місяцем укладення договору, до календарного числа місяця, в яке було укладено договір, включно з цим числом (п. 2.5.2); сторони узгодили, що графік погашення кредиту надається у Додатку 1 до цього договору та доступний клієнту в системі "ТАС24 Бізнес" (п. 2.5.3);
- строк кредиту – 36 місяців з дати укладення договору (п. 2.6).
          Відповідно до пункту 3.1 кредитного договору позичальник забезпечує наявність на своєму поточному рахунку грошових коштів у сумі, необхідній для сплати щомісячних платежів згідно з графіком погашення кредиту.
          Остаточне погашення за кредитом позичальник повинен здійснити не пізніше терміну, зазначеного в пункті 2.6 договору (п. 3.2 кредитного договору).
          Пунктом 3.3 кредитного договору передбачено, що у випадку порушення позичальником будь-якого з грошових зобов`язань та при реалізації права банку позичальник сплачує банку пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діяла в період, за який сплачується пеня, за кожен календарний день прострочення.
          Цей договір та Правила обслуговування корпоративних клієнтів в АТ "Таскомбанк" та Цінові параметри продукту є кредитним договором (п. 4.1 кредитного договору). 
          Згідно з пунктом 4.2 кредитного договору цей договір є договором приєднання у розумінні статті 634 Цивільного кодексу України, у зв`язку з чим: умови цього договору визначаються банком та доводяться до загалу шляхом розміщення його на офіційному сайті банку http://www.tascombank.com.ua та укладається лише шляхом приєднання до договору в цілому (п. 4.2.1); вимоги щодо зміни або розірвання цього договору, після набрання ним чинності, пред`являються і підлягають задоволенню відповідно до положень цього договору та законодавства України (п. 4.2.4).
          Дата підписання заяви-договору шляхом накладення електронних підписів обох сторін вважається датою укладення договору (п. 4.3 кредитного договору).
          Строк дії договору встановлений у розділі 18 Правил обслуговування корпоративних клієнтів в AT "Таскомбанк" (п. 4.4 кредитного договору).
          Розділом 18.2 Правил обслуговування корпоративних клієнтів в АТ "Таскомбанк", затверджених наказом Голови Правління АТ "Таскомбанк" № 8-од від 17.01.2019 та введених у дію 18.01.2019 року (далі – Правила), визначені правила надання кредитного продукту "Кредит на розвиток бізнесу". 
          Пунктом 18.2.1.1 Правил передбачено, що банк за наявності вільних грошових коштів зобов`язується надати клієнту кредит для фінансування поточної діяльності клієнта (поповнення оборотних коштів та придбання основних засобів), в обмін на зобов`язання клієнта з повернення кредиту, сплати процентів за користування кредитом, щомісячної комісії за управління кредитом та інших винагород, право банку на отримання яких передбачено цим розділом Правил. Розмір процентів, комісій та додаткових винагород банку за надання кредиту встановлюється у Цінових параметрах продукту, які розміщені на офіційному сайті банку та є невід`ємною частиною цих Правил (далі – Цінові параметри). Банк самостійно визначає розмір кредиту, який може бути наданий клієнту. Істотні умови кредиту (сума кредиту, проценти за користування кредитом, щомісячна комісія, розмір щомісячних платежів, їх кількість та дати їх здійснення) вказуються в Заяві-договорі про приєднання клієнта до цих Правил (далі – Заява). Клієнт приєднується до Правил шляхом підписання електронно-цифровим підписом Заяви в системі "ТАС24|БІЗНЕС" або через інший сервіс електронного документообігу, або іншим шляхом. Підписана Заява разом із цими Правилами та ціновими параметрами продукту, які зазначені на офіційному сайті банку, становить кредитний договір, що прирівнюється до належного способу укладення сторонами кредитного договору (далі – "договір").
          За умовами п.18.2.1.2 Правил повернення кредиту здійснюється щомісяця шляхом забезпечення клієнтом позитивного сальдо на його поточному рахунку в сумах і в дати щомісячних внесків, зазначених у Заяві (згідно графіку погашення кредиту). Банк здійснює договірне списання грошових коштів з поточного рахунку клієнта в строки і в розмірах, передбачених умовами договору. Остаточний строк погашення заборгованості за кредитом є дата повернення кредиту. Сторони домовилися, що згідно зі ст.ст. 212, 651 ЦК України при порушенні клієнтом будь-якого із зобов`язань, передбачених цим розділом Правил, банк на свій розсуд, починаючи з 91-го дня порушення зобов`язання, має право змінити умови користування кредитом, встановивши інший строк його повернення. При цьому банк направляє клієнту повідомлення із зазначенням дати повернення кредиту (банк здійснює інформування клієнта на свій вибір або письмово, або через встановлені засоби електронного зв`язку банку та клієнта (системи клієнт-банк, інтернет-банкінг "ТАС24|БІЗНЕС", sms-повідомлення або інших)). При непогашенні заборгованості за кредитом у строк, зазначений у повідомленні, вся заборгованість, починаючи з наступного дня від дати, зазначеної в повідомленні, вважається простроченою. У разі погашення заборгованості в період до закінчення 90 днів (включно) з моменту порушення будь-якого із зобов`язань, строком повернення кредиту є дата останнього платежу (п. 18.2.1.2 Правил).
          Згідно з п.18.2.1.3 Правил за користування кредитом клієнт сплачує щомісячно проценти за користування коштами та щомісячну комісію за управління кредитом в розмірі, що зазначені в Заяві та Цінових параметрах до цього розділу Правил, які розміщені на офіційному сайті банку. Датами сплати процентів та щомісячної комісії за управління кредитом є дати сплати платежів, зазначені в Заяві. При несплаті процентів чи комісії у значений строк вони вважаються простроченими.
          Відповідно до пункту 18.2.1.5 Правил у разі порушення клієнтом будь-якого з грошових зобов`язань і при реалізації права банку, передбаченого п. 18.2.1.2, клієнт сплачує банку пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діяла в період, за який сплачується пеня, за кожен календарний день прострочення.
          Пункт 18.2.2.2 Правил встановлює, що клієнт зобов`язується, зокрема: використовувати кредит на цілі, зазначені в п. 18.2.1.1; оплатити щомісячні проценти та щомісячну комісію за управління кредитом згідно з Ціновими параметрами до цього розділу Правил, які розміщені на офіційному сайті банку; повернути кредит у строки і в сумах, як встановлено в п.п. 18.2.1.2, 18.2.2.3.2, а також зазначені в заяві, шляхом розміщення необхідних для планового погашення внеску коштів на своєму поточному рахунку; сплатити банку комісії 18.2.2.3.5, 18.2,2.2.6.
          Згідно з пунктом 18.2.2.3 Правил банк при порушенні клієнтом будь-якого із зобов`язань, передбачених цим розділом Правил, у т.ч. у разі порушення цільового використання кредиту, на свій розсуд, має право, зокрема: змінити умови видачі та надання кредиту – вимагати від клієнта дострокового повернення кредиту, сплати процентів за користування, комісії за управління кредитом, виконання інших зобов`язань за кредитом у повному обсязі шляхом надсилання повідомлення. При цьому згідно зі ст.ст. 212, 611, 651 ЦК України за зобов`язаннями, строки виконання яких настали, строки вважаються такими, що настали в зазначену у повідомленні дату. В цю дату клієнт зобов`язується повернути банку суму кредиту в повному обсязі, проценти за фактичний строк користування кредитом, повністю виконати інші зобов`язання за кредитом.
          У разі порушення будь-якого зобов`язання клієнта по поверненню кредиту банк у будь-який час може звернутися за захистом своїх порушених прав до суду у встановленому законодавством порядку.
          Пунктом 18.2.4 Правил визначений порядок розрахунків.
          За користування кредитом у період із дати списання коштів з позикового рахунку до дат погашення кредиту згідно з п.п. 18.2.1.1, 18.2.1.2, 18.2.1.3 цього договору клієнт сплачує проценти та комісію за управління кредитом в розмірі, який зазначено в Цінових параметрах (п. 18.2.4.1 Правил).
          Відповідно до ст. 212 ЦК України у разі порушення клієнтом будь-якого із зобов`язань, передбачених п.п. 18.2.2.2.2, 18.2.2.2.3 цього договору, клієнт сплачує банку проценти в розмірі, зазначеному в Цінових параметрах до цього розділу Правил, які розміщені на офіційному сайті банку (п. 18.2.4.2 Правил).
          Сплата процентів за користування кредитом здійснюється в дати платежів, які зазначені в Заяві (у графіку погашення кредиту). Якщо повне погашення кредиту здійснюється в дату, що відрізняється від зазначеної в цьому пункті, то останньою датою погашення комісії за управління кредитом, розрахованої від попередньої дати погашення по день фактичного повного погашення кредиту, є дата фактичного погашення кредиту (п.18.2.4.3 Правил).
          У разі якщо дата погашення кредиту та/або сплати процентів за користування кредитом, комісії за управління кредитом, винагороди, неустойки за цим договором припадає на вихідний або святковий день, зазначені платежі повинні бути здійснені в банківський день, що передує вихідному або святковому дню (п. 18.2.4.4 Правил).
          Погашення кредиту, сплата комісії за цим договором здійснюються у валюті кредиту. Погашення винагороди, неустойки за цим договором здійснюються у гривні відповідно до умов цього договору (п. 18.2.4.5 Правил).
          Зобов`язання за цим договором виконуються в такій послідовності: кошти, отримані від клієнта, а також від інших уповноважених органів/осіб для погашення заборгованості за цим договором, перш за все спрямовуються на погашення простроченої комісії, далі – прострочених процентів, далі – простроченого кредиту, далі – пені, далі – штрафів, далі – комісії, далі – процентів, далі – кредиту. Остаточне погашення заборгованості за цим договором проводиться не пізніше дати, зазначеної в п. 18.2.4.3 цього договору. У разі несплати комісії у відповідні дати сплати, визначені в Заяві цьому договорі, вони вважаються простроченими (п. 18.2.4.6 Правил).
          Розрахунок і нарахування процентів за користування кредитом здійснюються щомісячно на суму залишку заборгованості за кредитом, за фактичну кількість днів користування кредитними коштами, виходячи з 360 днів у році. День повернення кредиту в часовий інтервал нарахування процентів не враховується (п. 18.2.4.7 Правил).
Розрахунок щомісячної комісії за управління кредитом проводиться банком щомісячно відповідно до графіка погашення кредиту (п. 18.2.4.8 Правил).
          За умовами пункту 18.2.5.1 Правил у разі порушення клієнтом будь-якого із зобов`язань щодо сплати процентів комісії за користування кредитом, передбачених розділом Правил або строків повернення кредиту, клієнт сплачує банку за кожен випадок порушення пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ, яка діяла в період, за який сплачується пеня, (у % річних) від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу. Сплата пені здійснюється у гривні.
          Нарахування неустойки та/або штрафу, який визначений в Цінових параметрах, за кожен випадок порушення зобов`язань здійснюється протягом 15 років з дня, коли зобов`язання мало бути виконано клієнтом. У випадку порушення цільового використання кредиту клієнт сплачує банку штраф у розмірі 25% від суми кредиту, використаної не за цільовим призначенням. Сплата штрафу здійснюється в гривні. У випадку порушення зобов`язань, вказаних у п.п. 18.2.2.2.7, 18.2.2.2.9 цього розділу Правил, клієнт сплачує штраф у розмірі 2% від розміру кредиту, діючого на момент застосування штрафу (п.18.2.5.2 Правил).
          Відповідно до пункту 18.2.5.3 Правил сторони домовилися, що строк позовної давності щодо вимог про стягнення заборгованості за кредитом, нарахованих процентів, комісії, штрафу та інших винагород, право банку на отримання яких передбачено цим розділом Правил, становить 15 років.
          Надання кредиту здійснюється з моменту подачі клієнтом у банк Заяви про приєднання до Правил надання банківських послуг та обслуговування корпоративних клієнтів (п.18.2.5.4 Правил).
          Договір набуває чинності з моменту підписання сторонами договору-заяви, за умови перерахування клієнтом покриття у розмірі, встановленому у договорі-заяві (якщо покриття передбачено договором-заявою), та діє до повного виконання сторонами прийнятих на себе зобов`язань (п.18.4.7.1 Правил).
          На виконання умов кредитного договору позивач 02.08.2019 року надав відповідачу-1 кредит у сумі 700 000,00 грн, що підтверджується банківською випискою по особовому рахунку ТОВ "Інжинірінг-Сервіс" за період з 02.08.2019 року по 16.09.2021 року та не заперечується відповідачами.
          Згідно з графіком погашення кредиту, що є додатком 1 до кредитного договору, погашення кредиту мало здійснюватись протягом 36 місяців.
          Однак, починаючи з травня 2021 року відповідач-1 припинив вносити платежі в сумах, які передбачені графіком погашення кредиту.
          За таких обставин у відповідача-1 перед позивачем утворилася заборгованість за договором у сумі 410499,20 грн, з яких: 367292,25 грн – заборгованість по тілу кредиту; 0,15 грн – заборгованість по відсоткам;  39300,00 грн – заборгованість по комісії; 3906,80 грн – пеня, нарахована на суму простроченої заборгованості за період з 15.03.2021 року по 15.09.2021 року.
           09.07.2019 року між Акціонерним товариством "Таскомбанк" (далі - кредитор) та ОСОБА_1 (далі - поручитель) підписано шляхом накладення електронних підписів договір поруки № Т 09.07.2019 І 7419 (далі – договір поруки), відповідно до умов якого поручитель зобов`язався відповідати перед кредитором на засадах солідарного боржника за виконання в повному обсязі Товариством з обмеженою відповідальністю "Інжинірінг-Сервіс" (далі - боржник) зобов`язань, що виникли або можуть виникнути в майбутньому на підставі заяви-договору № ID6746219 про приєднання до Правил обслуговування корпоративних клієнтів в АТ "Таскомбанк" (продукт "Кредит на розвиток бізнесу"), що укладений між кредитором та боржником, з усіма можливими змінами та доповненнями до нього, включаючи також ті, що можуть бути укладені в майбутньому.
          Згідно з пунктом 1.2 договору поруки поручитель відповідає перед кредитором за виконання боржником усіх зобов`язань за кредитним договором, у тому числі:
- повернути кредитору кредит у розмірі 700 000,00 грн у терміни (строки), визначені кредитним договором;
- щомісячно сплачувати кредитору проценти за користування кредитом у розмірі 0,0001% річних з урахуванням порядку та розміру їх зміни згідно з умовами кредитного договору та в строки, що встановлені кредитним договором;
- щомісячно сплачувати комісію за управління кредитом у розмірі 1,99% від суми виданого кредиту в порядку, встановленому кредитним договором;
- сплатити кредитору неустойку, пеню, штрафи та понад суму неустойки, пені, штрафів відшкодувати збитки, заподіяні кредитору невиконанням або неналежним виконанням боржником своїх зобов`язань за кредитним договором;
- у випадках, передбачених кредитним договором та/або законодавством України, з дати пред`явлення відповідної вимоги достроково (до настання термінів або строків повернення/сплати, зазначених у цьому пункті), повернути кредитору кредит, сплатити проценти за користування ним і виконати інші обов`язки, що виникають із кредитного договору;
- інших грошових зобов`язань, що виникли на підставі кредитного договору або можуть виникнути на підставі нього у майбутньому, у тому числі збільшення грошових зобов`язань, які передбачені умовами кредитного договору.
          За умовами пункту 1.3 договору поруки виконанням зобов`язань, забезпечених цим договором, вважається виконання боржником своїх зобов`язань, зазначених у пункті 1.2 цього договору в повному обсязі в строк, порядку та на умовах кредитного договору.
          Відповідно до пункту 2.1 договору поруки у випадку невиконання або прострочення виконання боржником зобов`язань, що впливають із кредитного договору, поручитель відповідає перед кредитором як солідарний боржник у тому ж обсязі, що й боржник.
У випадку невиконання поручителем своїх зобов`язань за цим договором, поручитель несе відповідальність усім своїм майном (п. 3.4 договору поруки).
          Пунктом 5.1 договору поруки передбачено, що цей договір набуває чинності з моменту накладення електронного підпису обох сторін, що прирівнюється до власноручного підпису.
          Порука за цим договором припиняється, якщо кредитор протягом 3 років від дня настання строку повернення кредиту не пред`явить вимоги до поручителя (п. 5.2 договору поруки).
          За змістом пункту 6.7 договору поруки підписанням цього договору поручитель свідчить та підтверджує, що ознайомлений з умовами кредитного договору і йому повністю зрозумілі всі його умови, не має зауважень, заперечень або доповнень щодо них. Поручитель повідомляє, що він володіє достатнім об`ємом діє - та правоздатності щодо надання подібного роду поручительств, має право виконувати зобов`язання поручителя за цим договором.
          З огляду на умови договору поруки позивач вважає наявним у нього право вимоги до відповідача-2, як поручителя щодо погашення заборгованості за кредитним договором.
          Відповідачі зобов`язань за кредитним договором не виконали, що і стало причиною звернення позивача до суду з цим позовом.
          Згідно з ч.ч. 1, 2 ст. 11 Цивільного кодексу України цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов`язків є, зокрема, договори та інші правочини.                    
          Відповідно до ч.1 ст.173 Господарського кодексу України господарським визнається зобов`язання, що виникає між суб`єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб`єкт (зобов`язана сторона, у тому числі боржник) зобов`язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб`єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб`єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку.
          Зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку (ч.1 ст.509 Цивільного кодексу України).
          Господарське зобов`язання виникає, зокрема із господарського договору (ст.174 Господарського кодексу України).
          Договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків (ч.1 ст.626 Цивільного кодексу України).
          Відповідно до ст.6 Цивільного кодексу України сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності і та справедливості (ст.627 Цивільного кодексу України).
          Зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства (ч.1 ст.628 Цивільного кодексу України).
          Відповідно до ч. ч.1, 2 ст. 207 Цивільного кодексу України правочин вважається таким, що вчинений у письмовій формі, якщо його зміст зафіксований в одному або кількох документах, у листах, телеграмах, якими обмінялися сторони. Правочин вважається таким, що вчинений у письмовій формі, якщо він підписаний його стороною (сторонами).
          Частиною першою ст.638 Цивільного кодексу України встановлено, що істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.
          Згідно із ч. 1 ст. 633 Цивільного кодексу України публічним є договір, в якому одна сторона - підприємець взяла на себе обов`язок здійснювати продаж товарів, виконання робіт або надання послуг кожному, хто до неї звернеться (роздрібна торгівля, перевезення транспортом загального користування, послуги зв`язку, медичне, готельне, банківське обслуговування тощо). Умови публічного договору встановлюються однаковими для всіх споживачів, крім тих, кому за законом надані відповідні пільги.
          За змістом ст. 634 Цивільного кодексу України договором приєднання є договір, умови якого встановлені однією із сторін у формулярах або інших стандартних формах, який може бути укладений лише шляхом приєднання другої сторони до запропонованого договору в цілому. Друга сторона не може запропонувати свої умови договору.
          Частиною першою ст. 1054 Цивільного кодексу України передбачено, що за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов`язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірах та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов`язується повернути кредит та сплатити проценти.
          До відносин за кредитним договором застосовуються положення параграфа 1 цієї глави, якщо інше не встановлено цим параграфом і не випливає із суті кредитного договору (ч.2 ст.1054 Цивільного кодексу України).                    За змістом ст. 1056-1 Цивільного кодексу України розмір процентів та порядок їх сплати за договором визначаються в договорі залежно від кредитного ризику, наданого забезпечення, попиту і пропозицій, які склалися на кредитному ринку, строку користування кредитом, розміру облікової ставки та інших факторів.
          Відповідно до частини першої ст. 1048 Цивільного кодексу України позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором. Якщо договором не встановлений розмір процентів, їх розмір визначається на рівні облікової ставки Національного банку України. У разі відсутності іншої домовленості сторін проценти виплачуються щомісяця до дня повернення позики.
          Частинами першою та третьою ст.1049 Цивільного кодексу України встановлено, що позичальник зобов`язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором. Якщо договором не встановлений строк повернення позики або цей строк визначений моментом пред`явлення вимоги, позика має бути повернена позичальником протягом тридцяти днів від дня пред`явлення позикодавцем вимоги про це, якщо інше не встановлено договором.  Позика вважається повернутою в момент передання позикодавцеві речей, визначених родовими ознаками, або зарахування грошової суми, що позичалася, на його банківський рахунок.
          Встановлено і скаржником не спростовується, що на виконання умов кредитного договору позивачем 02.08.2019року  було перераховано на поточний рахунок відповідача-1 кредитні кошти у розмірі 700 000,00 грн, що підтверджується випискою по рахунку.
          Наданими позивачем доказами підтверджується та не заперечується учасниками справи порушення відповідачем-1 умов кредитного договору в частині зобов`язань щодо погашення кредиту, відсотків за кредитом і щомісячної комісії за управління кредитом згідно з Графіком погашення кредиту (додаток 1 до кредитного договору), внаслідок чого у відповідача-1 за кредитним договором утворилася заборгованість: по тілу кредиту в сумі 367292,25 грн, по відсоткам у сумі 0,15 грн та по комісії у сумі 39300,00 грн. Вказаний розмір боргу відповідач не заперечує.
          Статтею 553 Цивільного кодексу України передбачено, що за договором поруки поручитель поручається перед кредитором боржника за виконання ним свого обов`язку. Поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобов`язання боржником. Порукою може забезпечуватися виконання зобов`язання частково або у повному обсязі. Поручителем може бути одна особа або кілька осіб.
          Статтею 554 Цивільного кодексу України встановлено, що у разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя. Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки.
          Згідно з ч.ч.1,2 ст. 543 Цивільного кодексу України у разі солідарного обов`язку боржників (солідарних боржників) кредитор має право вимагати виконання обов`язку частково або в повному обсязі як від усіх боржників разом, так і від будь-кого з них окремо. Кредитор, який одержав виконання обов`язку не в повному обсязі від одного із солідарних боржників, має право вимагати недоодержане від решти солідарних боржників. Солідарні боржники залишаються зобов`язаними доти, доки їхній обов`язок не буде виконаний у повному обсязі.
          Частиною четвертою статті 559 Цивільного кодексу України встановлено, що порука припиняється після закінчення строку поруки, встановленого договором поруки. Якщо такий строк не встановлено, порука припиняється у разі виконання основного зобов`язання у повному обсязі або якщо кредитор протягом трьох років з дня настання строку (терміну) виконання основного зобов`язання не пред`явить позову до поручителя. Якщо строк (термін) виконання основного зобов`язання не встановлений або встановлений моментом пред`явлення вимоги, порука припиняється, якщо кредитор протягом трьох років з дня укладення договору поруки не пред`явить позову до поручителя. Для зобов`язань, виконання яких здійснюється частинами, строк поруки обчислюється окремо за кожною частиною зобов`язання, починаючи з дня закінчення строку або настання терміну виконання відповідної частини такого зобов`язання.
          Оскільки порука є видом забезпечення виконання зобов`язань і при цьому водночас сама має зобов`язальний, договірний характер, на правовідносини поруки поширюються загальні положення про зобов`язання та про договори.
          Судом першої інстанції вірно встановлено, що кредитний договір, а також договір поруки підписані сторонами, які досягли згоди з усіх істотних умов; кредитний договір містить повну інформацію щодо умов кредитування, зокрема, про строк кредитування, ставку відсотків за користування кредитом та щомісячної комісії за управління кредитом, строки сплати платежів, а також про права та обов`язки сторін, порядок розрахунків, відповідальність за порушення зобов`язань.
          Приймаючи до уваги, що порука має похідний характер від забезпеченого нею зобов`язання, а відповідачами не надано жодних належних та допустимих доказів щодо виконання договірних зобов`язань за кредитним договором № ID6746219 від 02.08.2019 року, місцевий господарський суд дійшов обґрунтованого висновку, що вимоги позивача про солідарне стягнення з відповідачів заборгованості по тілу кредиту в сумі 367292,25 грн, відсоткам у сумі 0,15 грн, комісії у сумі 39300,00 грн правомірні та підлягають задоволенню.
          Приписами пункту 3 частини першої статті 611 Цивільного кодексу України передбачено, що у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема, сплата неустойки.
          Відповідно до ст.549 Цивільного кодексу України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання.
          Згідно з ч.1 ст.230 Господарського кодексу України штрафними санкціями визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов`язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов`язання.
          Нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов`язання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через шість місяців від дня, коли зобов`язання мало бути виконано (ч. 6 ст. 232 Господарського кодексу України).
          Умовами пункту 3.3 кредитного договору та пункту 18.2.5.1 Правил визначено, що у випадку порушення позичальником будь-якого із грошових зобов`язань позичальник сплачує банку пеню у розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діяла в період, за який сплачується пеня, за кожен календарний день прострочення.
          У зв`язку з несвоєчасним виконанням відповідачем-1 своїх зобов`язання щодо своєчасного внесення платежів за кредитним договором, позивачем нараховано, а судом першої інстанції солідарно стягнуто з відповідачів пеню за загальний період з 15.03.2021 року по 15.09.2021 року у розмірі 3 906,80 грн.
          Апеляційний господарський суд погоджується із доводами скаржника щодо відсутності підстав для задоволення позовних вимог в частині солідарного стягнення з відповідачів пені, враховуючи наступне:
          Відповідно до положень п.15 розділу Прикінцевих та Перехідних положень Цивільного кодексу України, яким визначено, що   у разі прострочення позичальником у період дії карантину,   встановленого Кабінетом Міністрів України на всій території України з метою запобігання поширенню на території України коронавірусної хвороби COVID-19, або/та у тридцятиденний строк після дня завершення дії такого карантину виконання грошового зобов`язання за договором, відповідно до якого позичальнику було надано кредит (позику) банком або іншим кредитодавцем (позикодавцем), позичальник звільняється від обов`язків сплатити на користь кредитодавця (позикодавця) неустойку, штраф, пеню за таке прострочення.
          Аналогічні приписи містяться і у п.8 розділу 9 Прикінцевих положень Господарського кодексу України, згідно яких у разі прострочення позичальником у період дії карантину,   встановленого Кабінетом Міністрів України на всій території України з метою запобігання поширенню на території України коронавірусної хвороби COVID-19, або/та у тридцятиденний строк після дня завершення дії такого карантину виконання грошового зобов`язання за договором, відповідно до якого позичальнику було надано кредит (позику) банком або іншим кредитодавцем (позикодавцем), позичальник звільняється від обов`язків сплатити на користь кредитодавця (позикодавця) неустойку, штраф, пеню за таке прострочення.
          Пунктом 1 постанови Кабінету Міністрів України №1236 від 09.12.2020 року "Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2" (зі змінами, внесеними згідно з постановами Кабінету Міністрів України від 17.02.2021 року № 104, від 21.04.2021 року № 405, від 16.06.2021 року №611, від 11.08.2021року № 855, від 22.09.2021року № 981) установлено з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2 (далі - COVID-19), з 19.12.2020 року до 01.10.2021 року на території України карантин, продовживши дію карантину, встановленого постановами КМУ від 11.03.2020року № 211 "Про запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2", від 20.05.2020 року №392 "Про встановлення карантину з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2" та від 22.07.2020року №641 "Про встановлення карантину та запровадження посилених протиепідемічних заходів на території із значним поширенням гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2".
          Таким чином, постановою Кабінету Міністрів України від 09.12.2020року № 1236 на території України було встановлено карантин як систему запобіжних та обмежувальних заходів задля запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2.
          Враховуючи наведені положення Цивільного кодексу України, Господарського кодексу України та приймаючи до уваги встановлений на території України карантин, колегія суддів погоджується з доводами апелянта, що у період з 15.03.2021року по 15.09.2021 року як позичальника, так і поручителя звільнено від обов`язку сплати пені за прострочення повернення банку тіла кредиту та процентів.
          Зважаючи на вищенаведені приписи чинного законодавства, які обмежують період нарахування штрафних санкцій, в тому числі і пені, що підлягає стягненню із суб`єкта господарювання у зв`язку з порушенням ним господарського зобов`язання в період карантину, апеляційний господарський суд доходить до висновку про відсутність підстав для задоволення позовних вимог в частині солідарного стягнення з відповідачів на користь позивача пені за загальний період з 15.03.2021 року по 15.09.2021 року у розмірі 3 906,80 грн.
          Колегія суддів відхиляє посилання скаржника на наявність підстав для відмови у задоволенні позовних вимог у повному обсязі з посиланням на протиправні дії податкового органу відносно Товариства з обмеженою відповідальністю "Інжинірінг-Сервіс".
          Так, за приписами ст.42 Господарського кодексу України підприємництво - це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб`єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.
          Відповідно до ст. 3 Господарського кодексу України під господарською діяльністю у цьому Кодексі розуміється діяльність суб`єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність. Господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом.
          Важливим елементом підприємницької діяльності є ризик збитків. Підприємницький ризик - це імовірність виникнення збитків або неодержання доходів порівняно з варіантом, що прогнозується; невизначеність очікуваних доходів.                    
          Суд апеляційної інстанції вважає, що ТОВ "Інжиніринг-Сервіс" у випадку неможливості своєчасно виконувати зобов`язання за спірним кредитним договором у зв`язку з протиправними діями третіх осіб, не було позбавлено           можливості, узгодивши відповідну дію з позивачем, змінити умови договору щодо порядку та строків оплати кредиту.
          Відповідно до приписів ст.ст.275, 277 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції має повноваження змінити рішення у разі встановлення невідповідності висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, встановленим обставинам справи. Зміна судового рішення може полягати в доповненні або зміни його мотивувальної та (або) резолютивної частини.
          Встановивши  неправильне застосування судом першої інстанції норм матеріального права, порушення норм процесуального права, колегія суддів доходить до висновку про зміну оскаржуваного рішення відповідно до приписів п.3 ч.1 ст.277 Господарського процесуального кодексу України та часткове задоволення апеляційної скарги.
          За приписами ст.129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати за подання позовної заяви та апеляційної скарги покладаються на сторін пропорційно задоволеним позовним вимогам.
          Керуючись ст.ст. 269, 275, 277, 281-283 Господарського процесуального кодексу України суд, -          
                                                                                                                                                                                                ПОСТАНОВИВ:

          Апеляційну скаргу задовольнити частково.
          Рішення господарського суду Дніпропетровської  області від 24.11.2022 року у справі   №904/9238/21 змінити, виклавши резолютивну частину в наступній редакції:
           "Позовні вимоги задовольнити частково.
          Стягнути солідарно з Товариства з обмеженою відповідальністю "Інжинірінг-Сервіс" (ідентифікаційний код 33808713; місцезнаходження: 49089, м.Дніпро, пр-т Богдана Хмельницького, буд. 38-А), ОСОБА_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 ; реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_2 , адреса місця реєстрації: АДРЕСА_1 ) на користь Акціонерного товариства "Таскомбанк" (ідентифікаційний код 09806443; місцезнаходження: 01032, м. Київ, вул. Симона Петлюри, буд. 30) заборгованість за тілом кредиту в сумі 367 292,25 грн, заборгованість за відсотками в сумі 0,15 грн, заборгованість по комісії в сумі 39 300,00 грн.
          В іншій частині позову відмовити.
          Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Інжинірінг-Сервіс" (ідентифікаційний код 33808713; місцезнаходження: 49089, м. Дніпро, пр-т Богдана Хмельницького, буд. 38-А) на користь Акціонерного товариства "Таскомбанк" (ідентифікаційний код 09806443; місцезнаходження: 01032, м. Київ, вул. Симона Петлюри, буд. 30) судовий збір у сумі 3 048,75 грн.
          Стягнути з ОСОБА_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 ; реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_2 , адреса місця реєстрації: АДРЕСА_1 ) на користь Акціонерного товариства "Таскомбанк (ідентифікаційний код 09806443; місцезнаходження: 01032, м. Київ, вул. Симона Петлюри, буд. 30) судовий збір у сумі 3 048,75 грн.
          Видати накази після набрання рішенням законної сили".
          Стягнути з Акціонерного товариства "Таскомбанк (ідентифікаційний код 09806443; місцезнаходження: 01032, м. Київ, вул. Симона Петлюри, буд. 30)  на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Інжинірінг-Сервіс" (ідентифікаційний код 33808713; місцезнаходження: 49089, м. Дніпро, пр-т Богдана Хмельницького, буд. 38-А) судовий збір за подання апеляційної скарги у розмірі 92,36 грн.
          Виконання постанови доручити господарському  суду Дніпропетровської  області.
          Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня складання повного судового рішення.

          Повний текст постанови складено 03.07.2023.

          Головуючий суддя                                                            Т.А. Верхогляд   

          Суддя                                                                                   В.Ф. Мороз 

          Суддя                                                                                   Ю.Б. Парусніков