ШОСТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД	
Справа № 580/5945/22                                                                       Суддя (судді) першої інстанції: А.М.Бабич

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
  04 травня 2023 року                                                                                            м. Київ
          Шостий апеляційний адміністративний суд в складі: головуючого судді - Лічевецького І.О., суддів - Мельничука В.П., Оксененка О.М., при секретарі - Рейтаровській О.С., розглянувши в порядку письмового провадження апеляційну скаргу Головного управління Пенсійного фонду України в Черкаській області на рішення Черкаського окружного адміністративного суду від 03 січня 2023 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Головного управління Пенсійного фонду України в Черкаській області про визнання протиправними дій і зобов`язання вчинити дії,                                      
ВСТАНОВИВ
ОСОБА_1 звернувся до суду з адміністративним позовом, у якому просив:
- визнати протиправними дії Головного управління ПФУ в Черкаській області, викладені у листі від 01.09.2022 №4847-4646/д-02/8-2300/22 щодо обмеження максимального розміру пенсії позивачу та її розрахунку, виходячи з 70% відповідних сум грошового забезпечення;
- зобов`язати Головне управління ПФУ в Черкаській області провести йому, як пенсіонеру органів внутрішніх справ, з 01.12.2019 перерахунок та виплату пенсії відповідно до Закону України від 23.12.2015 №900-VIII «Про внесення змін до деяких Законів України щодо забезпечення гарантій соціального захисту колишніх працівників органів внутрішніх справ України та членів їх сімей», ст.ст.51,  63 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб»,  постанови Кабінету Міністрів України від 11.11.2015 №988 «Про грошове забезпечення поліцейських Національної поліції», виходячи з 80% відповідних сум грошового забезпечення та без обмеження її максимального розміру.
Позовні вимоги обґрунтовано тим, що відповідач всупереч вимог закону зменшив відсоткове значення розміру пенсії та обмежив її максимальним розміром під час здійснення її перерахунку. 
Рішенням Черкаського окружного адміністративного суду від 03 січня 2023 року адміністративний позов задоволено частково.
Визнано протиправними дії Головного управління ПФУ в Черкаській області щодо зменшення відсоткового значення розміру пенсії ОСОБА_1 з 80% до 70% сум грошового забезпечення під час її перерахунку з 01.12.2019.
Зобов`язано Головне управління ПФУ в Черкаській області перерахувати з 01.12.2019 пенсію ОСОБА_1 із розрахунку відсоткового значення розміру пенсії 80% сум грошового забезпечення без обмеження максимальним розміром пенсії і здійснити її виплату з урахуванням раніше виплачених сум.
У задоволенні інших позовних вимог відмовлено повністю.
Приймаючи рішення про часткове задоволення позовних вимог, суд першої інстанції виходив із того, що відповідач не мав правових і фактичних підстав зменшити з 80% грошового забезпечення до 70% відсоткове значення розміру основної пенсії позивача під час здійснення з 01.12.2019 її перерахунку. Обмеження пенсійним органом максимального розміру пенсії ОСОБА_1 , право на пенсійне забезпечення якого встановлене  Законом № 2262-ХІІ, є протиправним.
Обраний позивачем спосіб захисту щодо визнання протиправними дій, викладених у  листі від 01.09.2022 року №4847-4646/д-02/8-2300/22 не відтворює дійсного змісту порушення та не відновлює порушених прав, не є ефективним. Тому суд дійшов висновку на підставі ст. другої, дев`ятої  Кодексу адміністративного судочинства України  вийти за межі заявлених позовних вимог, визнавши вказані вище дії відповідача протиправними. 
Не погоджуючись з таким рішенням суду, Головним управлінням ПФУ в Черкаській області подано апеляційну скаргу, у якій просить рішення суду першої інстанції скасувати та прийняти нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог відмовити повністю. 
Апеляційну скаргу обґрунтовано тим, що рішення суду першої інстанції прийнято з порушенням норм матеріального та процесуального права, без повного з`ясування усіх фактичних обставин у справі.
В обґрунтування своїх вимог апелянт заявляє, що позивачу було здійснено перерахунок пенсії в розмірі 70% від основного розміру грошового забезпечення, оскільки станом на час здійснення такого перерахунку діє норма, згідно якої, пенсії призначаються згідно  Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб"  в розмірі саме 70% від основного розміру грошового забезпечення.
На переконання апелянта, розмір пенсії позивача з 01.12.2019 року з урахуванням всіх складових, зазначених в оновленій довідці, та з застосуванням 70 % грошового забезпечення, з якого перерахований розмір пенсії, не ставить його у невигідне становище, оскільки право на соціальне забезпечення за ним збережене, позивач не позбавлений засобів для існування та не підданий ризикові недостатності таких засобів для життя.
Ухвалою колегії Шостого апеляційного адміністративного суду від 13 березня 2023 року відкрито провадження та призначено справу до розгляду в порядку письмового провадження з 14 квітня 2023 року.
Позивач своїм правом на подання відзиву на апеляційну скаргу не скористався, що відповідно до частини четвертої статті 304 Кодексу адміністративного судочинства України не перешкоджає перегляду рішення суду першої інстанції.
Відповідно до частин першої, третьої статті 308 Кодексу адміністративного судочинства України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. 
Заслухавши суддю-доповідача, розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши повноту встановлення судом першої інстанції фактичних обставин справи та правильності застосування норм матеріального і процесуального права, юридичної оцінки обставин справи, колегія суддів дійшла наступних висновків.
Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом першої інстанції, ОСОБА_1 перебуває на обліку в Головному управлінні ПФУ в Черкаській області та отримує пенсію відповідно до  Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб", яка була обчислена у розмірі 80% грошового забезпечення. 
Рішенням Черкаського окружного адміністративного суду від 201.10.2021 року у справі №580/7123/21 зобов`язано пенсійний орган здійснити перерахунок та виплату пенсії з 01.01.2016 ОСОБА_1 у розмірі 80% відповідних сум грошового забезпечення з урахуванням виплачених сум.
Окрім цього, рішенням Черкаського окружного адміністративного суду від 10.03.2020 року у справі № 580/316/20 зобов`язано відповідача здійснити перерахунок з 01 грудня 2019 року пенсії ОСОБА_1 на підставі довідки Державної установи «Територіальне медичне об`єднання Міністерства внутрішніх справ України по Черкаській області» від 23.06.2021 №33/44/1-Д-669/08-1637 з урахуванням основних та додаткових видів грошового забезпечення, відповідно до статей 43, 63 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служб, та деяких інших осіб» і виплатити різницю між фактично отриманою пенсією та належною до сплати сумою з 01.12.2019 до часу здійснення перерахунку.
Відповідач на виконання рішення  Черкаського окружного адміністративного суду від 10.03.2020 року в адміністративній справі №580/316/20 здійснив перерахунок пенсії позивачу з 01.12.2019, з 01.07.2022 із таких сум грошового забезпечення: посадовий оклад  5400,00грн, оклад за військове звання  2600,00грн, процентна надбавка за вислугу років 50% - 4000,00грн, середньомісячна сума додаткових видів ГЗ за 24 місяці, у т.ч. надбавка за умови режимних обмежень, допуск Ф. 1 20%, надбавка за специфічні умови проходження служби %, премія 101,08% - 38430,86 грн (всього  50430,86 грн).  Основний розмір пенсії 70% грошового забезпечення (31 рік вислуги). Підсумок пенсії (з надбавками) 40243,82грн з урахуванням максимального розміру пенсії 20270,00грн. 
Позивач 03.08.2022 року звернувся із заявою до відповідача, в якій просив у зв`язку із набранням законної сили судовим рішенням від 10.04.2020 у справі №580/316/20 здійснити перерахунок та виплату пенсії з 01.12.2019 з врахуванням раніше виплачених сум , виходячи із 80% відповідних сум грошового забезпечення.
Листом від 01.09.2022 №4847-4646/Д-02/8-2300/22 відповідач повідомив, що позивачу для виконання вказаного вище судового рішення проведено перерахунок пенсії з 01.01.2016 у розмірі 80% відповідних сум грошового забезпечення. Рішенням Черкаського окружного адміністративного суду від 20.10.2021 в адміністративній справі №580/7123/21 зобов`язань провести перерахунок пенсії з розрахунку 80% грошового забезпечення відповідно до вказаної вище довідки не покладено. З 01.12.2019 проведено перерахунок пенсії за вислугу років у розмірі 70% грошового забезпечення. Вважає, що рішення суду виконав. 
Позивач, не погоджуючись з такими діями відповідача, вважаючи їх протиправними, а свої права порушеними, звернувся з даним адміністративним позовом до суду.
Умови, норми і порядок пенсійного забезпечення громадян України із числа осіб, які перебували на військовій службі, службі в органах внутрішніх справ, Національній поліції, осіб начальницького і рядового складу Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України, державній пожежній охороні, Державній службі спеціального зв`язку та захисту інформації України, органах і підрозділах цивільного захисту, податковій міліції чи Державній кримінально-виконавчій службі України, та деяких інших осіб визначено  Законом України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» від 09 квітня 1992 року №2262-ХІІ  (далі по тексту -  Закон №2262-ХІІ).
Відповідно до  статті 13 Закону №2262-ХІІ  (у редакції, яка діяла станом на момент призначення позивачу пенсії), пенсії за вислугу років призначаються в таких розмірах: а) особам офіцерського складу, прапорщикам і мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам, які мають право на пенсію за цим Законом, які мають вислугу 20 років і більше (пункт «а» статті 12): за вислугу 20 років - 50 процентів, а звільненим у відставку за віком або за станом здоров`я - 55 процентів відповідних сум грошового забезпечення (стаття 43); за кожний рік вислуги понад 20 років - 3 проценти відповідних сум грошового забезпечення; б) особам офіцерського складу, прапорщикам і мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам, які мають право на пенсію за цим Законом, які мають страховий стаж 25 років і більше, з яких не менше 12 календарних років і 6 місяців становить військова служба, служба в органах внутрішніх справ, державній пожежній охороні, Державній службі спеціального зв`язку та захисту інформації України, органах і підрозділах цивільного захисту, податковій міліції чи Державній кримінально-виконавчій службі України (пункт «б» статті 12): за страховий стаж 25 років - 50 процентів і за кожний повний рік стажу понад 25 років - 1 процент відповідних сум грошового забезпечення (стаття 43); в) особам офіцерського складу, прапорщикам і мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, які звільняються з військової служби на умовах  Закону України «Про державні гарантії соціального захисту військовослужбовців, які звільняються зі служби у зв`язку з реформуванням Збройних Сил України, та членів їхніх сімей»  (пункт «в» статті 12): за вислугу 15 років - 40 процентів відповідних сум грошового забезпечення із збільшенням цього розміру на 2 проценти за кожний повний рік вислуги понад 15 років, але не більше ніж 50 процентів відповідних сум грошового забезпечення (стаття 43).
Максимальний розмір пенсії, обчислений відповідно до цієї статті, не повинен перевищувати 90 процентів відповідних сум грошового забезпечення (стаття 43), а особам, які під час проходження служби брали участь у ліквідації наслідків аварії на Чорнобильській АЕС і віднесені в установленому законом порядку до категорії 1, - 100 процентів, до категорії 2, - 95 процентів.
Законом України «Про заходи щодо законодавчого забезпечення реформування пенсійної системи» від 08 липня 2011 року № 3668-VI  внесено зміни до частини 2 статті 13 осіб» від 09 квітня 1992 року № 2262-XII, яким встановлено, що максимальний розмір пенсії, обчислений відповідно до цієї статті, не повинен перевищувати 80 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших процентів відповідних сум грошового забезпечення (стаття 43), а особам, які під час проходження служби брали участь у ліквідації наслідків аварії на Чорнобильській АЕС і віднесені в установленому законом порядку до категорії 1, - 100 процентів, до категорії 2, - 95 процентів.
Пунктом 23 розділу ІІ  Закону України «Про запобігання фінансової катастрофи та створення передумов для економічного зростання в Україні» від 27 березня 2014 року №1166-VII  внесено зміни у частину другу  статті 13 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», згідно яких цифри « 80» замінено цифрами « 70». Згідно з пунктом 2 розділу ІV Прикінцевих положень Закону України "Про запобігання фінансової катастрофи та створення передумов для економічного зростання в Україні" пункт 23 розділу ІІ  вказаного Закону  набрав чинності з 1 травня 2014 року. Таким чином, обмеження максимального розміру пенсії на рівні 70% застосовуються до пенсій, які призначаються з 1 травня 2014 року.
Стаття 13  Закону №2262  застосовується при призначенні пенсій. Натомість перерахунок пенсій врегульовано статтею 63  Закону №2262.
Статтею 63 Закону №2262-ХІІ, у редакції, чинній з 1 січня 2017 року, визначено підстави перерахунку раніше призначених пенсій.
Згідно з цією статтею перерахунок раніше призначених пенсій військовослужбовцям, особам, які мають право на пенсію за цим Законом та членам їх сімей у зв`язку із введенням в дію цього  Закону  провадиться за документами, що є у пенсійній справі, а також додатковими документами, поданими пенсіонерами на час перерахунку.
Так, підставою для проведення перерахунку пенсії є фактична зміна розміру хоча б одного з видів грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, проведена на підставі рішення суб`єкта владних повноважень, наділеного правом установлювати чи змінювати види грошового забезпечення військовослужбовців.
Стаття 63 Закону України №2262-ХІІ  визначає як обов`язкову підставу для здійснення перерахунку пенсії - підвищення грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію за цим Законом. Ця норма також делегує Кабінету Міністрів України визначення умов, порядку та розмірів перерахунку пенсії за цим Законом.
Кабінет Міністрів України у Порядку №45 визначив, що перерахунок пенсії здійснюється на момент виникнення такого права.
У зв`язку із прийняттям  Кабінетом Міністрів України постанови від 11 листопада 2015 року №988 «Про грошове забезпечення поліцейських Національної поліції»  та  постанови Кабінету Міністрів України від 21 лютого 2018 року №103 «Про перерахунок пенсій особам, які звільнені з військової служби, та деяким іншим категоріям осіб»  у позивача виникло право на перерахунок призначеної пенсії.
Відповідно до ч.4  статті 63 Закону України №2262-ХІІ  умови, порядок та розміри вказаного перерахунку визначені Постановою КМУ №103, якою постановлено здійснити перерахунок призначених до 01 березня 2018 року на підставі вказаного  Закону  пенсій з 01 січня 2018 року.
Стаття 13 Закону №2262-ХІІ  регулює порядок призначення пенсій, а стаття 63 визначає підстави, умови і порядок їх перерахунку.
Зміни до  статті 63 Закону України №2262-ХІІ  ні  Законом України №3668-VI, ні  Законом України №1166-VII  у частині підстав, умов, розміру або порядку перерахунку пенсій не вносилися.
Постанова КМУ №45 і Постанова КМУ №103 також не містять жодних положень про зміну відсоткового значення розміру призначених пенсій при їх перерахунку.
Системний аналіз наведених норм права дає підстави для висновку, що внесені  Законом України №3668-VІ  та  Законом України №1166-VII  зміни до  статті 13 Закону України №2262-ХІІ  щодо розміру пенсії у відсотках стосуються порядку призначення пенсії за вислугу років військовослужбовцям та особам, які мають право на пенсію за цим Законом у разі реалізації ними права на пенсійне забезпечення, а не перерахунку вже призначеної пенсії. Процедури призначення та перерахунку пенсії є різними за змістом і механізмом їх проведення. Нормами, які визначають механізм здійснення перерахунку пенсії за вислугу років є норми  статті 63 Закону України №2262-ХІІ, яка змін у зв`язку з прийняттям  Закону України №3668-VІ  та  Закону України №1166-VII  не зазнала.
З урахуванням викладеного, колегія суддів дійшла висновку, що при перерахунку пенсії позивача з 01 січня 2018 року відповідно до  статті 63 Закону України №2262-ХІІ  на підставі Постанови КМУ №103 відсутні підстави для застосування механізму нового обчислення пенсії із застосуванням норм ч.2  статті 13 Закону України №2262-ХІІ, яка застосовується саме при призначенні пенсії. Тому при перерахунку пенсії змінною величиною є лише розмір грошового забезпечення, натомість відсоткове значення розміру основної пенсії, яке обчислювалося при її призначенні відповідно до наявної у позивача вислуги років, є незмінним.
Аналогічна правова позиція викладена у постанові Верховного суду від 04 лютого 2019 року у зразковій справі №240/5401/18.
За таких обставин у ГУ ПФУ в Черкаській області були відсутні підстави для зменшення відсоткового значення розміру основної пенсії при здійсненні її перерахунку з 80% на 70%.
Щодо обмеження пенсії максимальним розміром, то згідно ч.7  статті 43 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», в редакції  Закону від 08 липня 2011 року № 3668-VI «Про заходи щодо законодавчого забезпечення реформування пенсійної системи», із змінами, внесеними згідно із  Законами України від 24 грудня 2015 року № 911-VIII «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України»  та  від 06 грудня 2016 року № 1774-VIII «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України», максимальний розмір пенсії (з урахуванням надбавок, підвищень, додаткової пенсії, цільової грошової допомоги, пенсії за особливі заслуги перед Україною, індексації та інших доплат до пенсії, встановлених законодавством, крім доплати до надбавок окремим категоріям осіб, які мають особливі заслуги перед Батьківщиною) не може перевищувати десяти прожиткових мінімумів, установлених для осіб, які втратили працездатність. Тимчасово, по 31 грудня 2017 року, максимальний розмір пенсії (з урахуванням надбавок, підвищень, додаткової пенсії, цільової грошової допомоги, пенсії за особливі заслуги перед Україною, індексації та інших доплат до пенсії, встановлених законодавством, крім доплати до надбавок окремим категоріям осіб, які мають особливі заслуги перед Батьківщиною) не може перевищувати 10740 гривень.
Рішенням Конституційного Суду України від 20 грудня 2016 року № 7-рп/2016  визнано такими, що не відповідають  Конституції України  (є неконституційними), положення  Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб»  зі змінами, а саме: частину сьому статті 43, а тому внесені у подальшому  Законом України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України» від 06 грудня 2016 року № 1774-VIII  зміни до ч.7  статті 43 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб»  (щодо періоду, протягом якого діють обмеження пенсії), яка визнана неконституційною і втратила чинність, самі по собі не створюють підстав для такого обмеження.
Даного висновку суд дійшов з урахуванням позиції Верховного Суду, викладеної у постановах Верховного Суду від 16 жовтня 2018 року у справі № 522/16882/17, від 31 січня 2019 року у справі №  638/6363/17 та від 12 березня 2019 року у справі № 522/3049/17.
У цьому контексті колегія суддів зауважує, що буквальне розуміння змін внесених  Законом України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України» від 06 грудня 2016 року №1774-VIII  з урахуванням  рішення Конституційного Суду України № 7-рп/2016 від 20 грудня 2016 року  дозволяє стверджувати, що у  Законі України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб»  відсутня ч.7 статті 43, а внесені до неї зміни, що полягають у зміні слів і цифр є нереалізованими.
З урахуванням викладеного, протягом 2018, 2019 років  стаття 43 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб»  не передбачала положення про те, що максимальний розмір пенсії не може перевищувати десяти прожиткових мінімумів.
Під час розгляду цієї справи, колегія суддів також враховує висновки та правову позицію Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду, викладену   в   постанові від 27.01.2022 у справі №240/7087/20,   відповідно до яких у справах зазначеної категорії застосуванню підлягають норми Закону №2262-XII у урахуванням Рішення Конституційного Суду України від 20.12.2016 №7-рп/2016.
Тому обмеження Головним управління Пенсійного фонду України в Черкаській області максимального розміру пенсії ОСОБА_1 , право на пенсійне забезпечення якого встановлене Законом № 2262-ХІІ, є протиправним.
Враховуючи викладене, колегія суддів не знаходить підстав для скасування або зміни судового рішення з мотивів, наведених в апеляційній скарзі. 
Доводи апеляційної скарги Головного управління ПФУ в Черкаській області висновків суду першої інстанції не спростовують, судом першої інстанції при розгляді справи вірно застосовано норми матеріального права, які регулюють спірні правовідносини, та дотримано норм процесуального права.
Таким чином, судова колегія приходить до висновку, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального та процесуального права, а викладені в апеляційній скарзі доводи позицію суду першої інстанції не спростовують.
Відповідно до        статті 316 Кодексу адміністративного судочинства України        суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.                          
Керуючись статтями 315, 316, 321, 322, 325 Кодексу адміністративного судочинства України, суд,
ПОСТАНОВИВ

Апеляційну скаргу Головного управління Пенсійного фонду України в Черкаській області залишити без задоволення, а рішення Черкаського окружного адміністративного суду від 03 січня 2023 року - без змін.
Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та оскарженню не підлягає, крім випадків, передбачених пунктом 2 частини 5 статті 328 КАС України.

Головуючий                    суддя                                        І.О.Лічевецький

суддя                                        В.П.Мельничук

суддя                                        О.М.Оксененко