ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04 квітня 2023 року 
м. Київ

cправа №  910/18801/16 

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Губенко Н. М. - головуючий, Бакуліна С.В., Кондратова І. Д.,

за участю секретаря судового засідання - Охоти В.Б.,

представників учасників справи:
позивача - Конопля А.М.,
відповідача-1 - не з`явився,
відповідача-2 - Павликівський В.І.,
третьої особи-1 - не з`явився,
третьої особи-2 - не з`явився,
третьої особи-3 - не з`явився,
третьої особи-4 - не з`явився,

розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Єристівський гірничо-збагачувальний комбінат"
на рішення Господарського суду міста Києва
у складі судді Пукшин Л.Г.
від 02.02.2022 та
на постанову Північного апеляційного господарського суду
у складі колегії суддів: Корсак В.А., Владимиренко С.В., Євсіков О.О.
від 14.12.2022
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Єристівський гірничо-збагачувальний комбінат"
до Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит", Фонду гарантування вкладів фізичних осіб
треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідачів: Публічне акціонерне товариство "Стахановський завод технічного вуглецю", Товариство з обмеженою відповідальністю "Кременчуцький шкірзавод", ОСОБА_1 , Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Інтегріті"
про зобов`язання вчинити дії.

Розпорядженням Заступника керівника апарату - керівника секретаріату Касаційного господарського суду від 30.03.2023 № 29.2-02/758 призначено проведення повторного автоматизованого розподілу справи № 910/18801/16 у зв`язку із запланованим відрядженням судді Вронської Г.О.

Згідно із протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 30.03.2023 для розгляду справи № 910/18801/16 визначено колегію суддів Касаційного господарського суду у наступному складі: головуючий - Губенко Н.М., судді: Бакуліна С.В., Кондратова І.Д.

ІСТОРІЯ СПРАВИ
1. Короткий зміст позовних вимог

Товариство з обмеженою відповідальністю "Єристівський гірничо-збагачувальний комбінат" звернулося до Господарського суду міста Києва з позовом до Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" (надалі - відповідач-1) та Фонду гарантування вкладів фізичних осіб (надалі - відповідач-2), в якому просило зобов`язати:

- відповідача-1: акцептувати та внести зміни до переліку (реєстру) вимог кредиторів Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" щодо розміру вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "Єристівський гірничо-збагачувальний комбінат" шляхом викладення їх в сумі 291 635 519,26 грн та подати акцептовані і внесені до переліку (реєстру) вимог кредиторів Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" зміни, пов`язані із викладенням розміру вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "Єристівський гірничо-збагачувальний комбінат" в сумі 291 635 519,26 грн, на затвердження до виконавчої дирекції Фонду гарантування вкладів фізичних осіб (надалі - позовна вимога 1);

- відповідача-1: акцептувати та внести зміни до переліку (реєстру) вимог кредиторів Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" щодо включення вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "Єристівський гірничо-збагачувальний комбінат" до вимог кредиторів сьомої черги та подати акцептовані і внесені до переліку (реєстру) вимог кредиторів Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" зміни, пов`язані із включенням вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "Єристівський гірничо-збагачувальний комбінат" до вимог кредиторів сьомої черги  на затвердження до виконавчої дирекції Фонду гарантування вкладів фізичних осіб (надалі - позовна вимога 2);

-  відповідача-2: затвердити зміни до переліку (реєстру) вимог кредиторів Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит", пов`язані із акцептуванням та включенням до переліку (реєстру) вимог кредиторів Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Єристівський гірничо-збагачувальний комбінат" на суму 291 635 519,26 грн, які віднесені до вимог кредиторів сьомої черги (надалі - позовна вимога 3).

Позов мотивовано тим, що відповідачем-1 неправомірно акцептовано та включено до переліку (реєстру) вимог кредиторів Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" вимоги в розмірі меншому, ніж заборгованість Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" перед Товариством з обмеженою відповідальністю "Єристівський гірничо-збагачувальний комбінат" по договорах вкладу, відкриття рахунків та розрахунково-касового обслуговування, та неправомірно, як пов`язану особу, включено до реєстру вимог у дев`яту чергу, тоді як Товариство з обмеженою відповідальністю "Єристівський гірничо-збагачувальний комбінат" належало включити до цього реєстру у сьому чергу. 

Рішенням Господарського суду міста Києва від 22.09.2020 у справі №910/18801/16, залишеним без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 16.02.2021, позов задоволено повністю. Зобов`язано Публічне акціонерне товариство "Банк "Фінанси та Кредит" в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію  акцептувати та внести зміни до Переліку (реєстру) вимог кредиторів Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" щодо розміру вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "Єристівський гірничо-збагачувальний комбінат" шляхом викладення їх в сумі 291 635 519,26 грн та подати акцептовані і внесені до Переліку (реєстру) вимог кредиторів Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" зміни, пов`язані із викладенням розміру вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "Єристівський гірничо-збагачувальний комбінат" в сумі 291 635 519,26 грн, на затвердження до виконавчої дирекції Фонду гарантування вкладів фізичних осіб. Зобов`язано Публічне акціонерне товариство "Банк "Фінанси та Кредит" в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію акцептувати та внести зміни до Переліку (реєстру) вимог кредиторів Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" щодо включення вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "Єристівський гірничо-збагачувальний комбінат" до вимог кредиторів сьомої черги та подати акцептовані і внесені до Переліку (реєстру) вимог кредиторів Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" зміни, пов`язані із включенням вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "Єристівський гірничо-збагачувальний комбінат" до вимог кредиторів сьомої черги, на затвердження до Виконавчої дирекції Фонду гарантування вкладів фізичних осіб. Зобов`язано Фонд гарантування вкладів фізичних осіб затвердити зміни до Переліку (реєстру) вимог кредиторів Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит", пов`язані із акцептуванням та включенням до Переліку (реєстру) вимог кредиторів Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Єристівський гірничо-збагачувальний комбінат" на суму 291 635 519,26 грн, які віднесені до вимог кредиторів сьомої черги.

Постановою Верховного Суду від 17.08.2021 скасовано рішення Господарського суду міста Києва від 22.09.2020 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 16.02.2021 у справі № 910/18801/16 в частині задоволення позовних вимог про: зобов`язання Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" акцептувати та внести зміни до переліку (реєстру) вимог кредиторів Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" щодо включення вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "Єристівський гірничо-збагачувальний комбінат" до вимог кредиторів сьомої черги та подати акцептовані і внесені до переліку (реєстру) вимог кредиторів Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" зміни, пов`язані із включенням вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "Єристівський гірничо-збагачувальний комбінат" до вимог кредиторів сьомої черги  на затвердження до виконавчої дирекції Фонду гарантування вкладів фізичних осіб; зобов`язання Державної організації (установи, закладу) "Фонд гарантування вкладів фізичних осіб" затвердити зміни до переліку (реєстру) вимог кредиторів Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит", пов`язані із акцептуванням та включенням до переліку (реєстру) вимог кредиторів Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Єристівський гірничо-збагачувальний комбінат" на суму 291 635 519,26 грн, які віднесені до вимог кредиторів сьомої черги. В цій частині справу передано на новий розгляд до Господарського суду міста Києва. В іншій частині рішення Господарського суду міста Києва від 22.09.2020 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 16.02.2021 у справі № 910/18801/16 залишено без змін.

2. Стислий виклад обставин справи, встановлених судами першої та апеляційної інстанцій

На підставі постанови Правління Національного банку України № 612 від 17.09.2015 "Про віднесення Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" до категорії неплатоспроможних" виконавчою дирекцією Фонду гарантування вкладів фізичних осіб прийнято рішення № 171 від 17.09.2015 "Про запровадження тимчасової адміністрації в АТ "Банк "Фінанси та Кредит" та делегування повноважень тимчасового адміністратора банку". 

17.12.2015 Правлінням Національного банку України прийнято постанову № 898 від 17.12.2015, якою банківську ліцензію АТ "Банк "Фінанси та Кредит" (надалі - Банк) відкликано та прийнято рішення про його ліквідацію, та на підставі якої виконавчою дирекцією Фонду гарантування вкладів фізичних осіб (надалі - Фонд) було прийнято рішення № 230 від 18.12.2015 "Про початок процедури ліквідації АТ "Банк "Фінанси та Кредит" та делегування повноважень ліквідатора банку". 

Оголошення про відкликання банківської ліцензії, ліквідацію Банку та призначення уповноваженої особи Фонду на ліквідацію Банку було опубліковано 23.12.2015 на офіційному веб-сайті Фонду та у газеті "Голос України" № 242 (6246) від 23.12.2015.

Позивач в межах передбаченого Законом України "Про систему гарантування вкладів фізичних осіб" строку заявив Банку (в особі Уповноваженої особи Фонду) кредиторські вимоги, загальний розмір яких склав 291 635 519,26 грн.

14.04.2016 на офіційному сайті Фонду розміщено повідомлення, що рішенням виконавчої дирекції Фонду від 07.04.2016 № 488 було затверджено перелік (реєстр) акцептованих вимог кредиторів Банку, в якому міститься інформація про включення кредиторських вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "Єристівський гірничо-збагачувальний комбінат" до реєстру акцептованих вимог кредиторів АТ "Банк "Фінанси та Кредит" та віднесення до дев`ятої черги.

Рішеннями Правління АТ "Банк "Фінанси та Кредит" від 15.06.2015 та від 01.09.2015, оформленими протоколами засідання Правління Банку від 15.06.2015 та від 01.09.2015, затверджено Перелік пов`язаних із Банком осіб, згідно із яким Товариство з обмеженою відповідальністю "Єристівський гірничо-збагачувальний комбінат" віднесено до пов`язаних/споріднених з Банком осіб, а фізичну особу ОСОБА_2 визначено пов`язаною особою з Банком, як особу, що має істотну участь в Банку. Також ОСОБА_2 визначено контролером АТ "Банк "Фінанси та Кредит". Позивачем не було підтверджено того, що зміст наданих відповідачами Переліків пов`язаних із Банком осіб не відповідають дійсності, а вказаними рішеннями Правління АТ "Банк "Фінанси та Кредит" були затверджені інші Переліки, аніж ті що представлені до матеріалів справи.

За інформацією, отриманою з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, кінцевим бенефіціарним власником (контролером) Товариства з обмеженою відповідальністю "Єристівський гірничо-збагачувальний комбінат" являється FERREXPO PLC.

З протоколу установчих зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "ФЕРРЕКСПО СЕРВІС" від 18.07.2005 № 1 слідує, що Акціонерне товариство "FERREXPO AG" має 100% статутного капіталу.

З листа Компанії "ФЕРРЕКСПО АГ" від 23.09.2009, адресованого AT "Банк "Фінанси та Кредит" вбачається, що ОСОБА_2 є  кінцевим бенефіціарним власником 51% акцій у статутному капіталі FERRЕXPO PLC (кінцевий бенефіціарний власник (контролер) позивача та власник 100% частки в капіталі Компанії  "ФЕРРЕКСПО АГ").

Докази того, що станом на час розгляду кредиторських вимог ОСОБА_2 не був акціонером FERRЕXPO PLC, в матеріалах справи відсутні.

Пов`язаність/спорідненість Товариства з обмеженою відповідальністю "Єристівський гірничо-збагачувальний комбінат" з Банком підтверджуються також схематичною структурою власності Банку станом на 13.08.2015, сформованою та підписаною заступником голови Правління АТ "Банк "Фінанси та кредит" Шапкіним О.А., яку направлено НБУ разом з інформацією про власників істотної участі/пов`язаних з банком осіб та відомостями про остаточних ключових учасників у структурі власності Банку станом на 13.08.2015, що розміщені на офіційному сайті Національного банку України, який є в публічному доступі.

Докази, які б підтверджували внесення змін до вищевказаних відомостей, опублікованих на офіційному сайті НБУ,  в матеріалах справи відсутні.

Про пов`язаність осіб позивача та Банку свідчить також лист - відповідь Національного банку України № 20-007/21858/БТ від 22.04.2019, до якого додано копії витягу з Переліку пов`язаних з Банком осіб станом на 01.05.2015-01.12.2015. З долучених витягів вбачається, що Товариство з обмеженою відповідальністю "Єристівський гірничо-збагачувальний комбінат" входить до переліку пов`язаних з Банком осіб як споріднена та афілійована особа Банку, у тому числі учасник банківської групи (код типу пов`язаної особи 524).

Згідно з публічно доступної інформації, розміщеної на офіційному сайті Національного банку України, остаточним ключовим учасником у структурі власності Банку є ОСОБА_2 (сукупна участь особи в Банку - 97,6693%) через:

- компанію "Фролд проджект лім" Frold Projekt Limited (100%), якій належить 99,99991%, TOB "ДІ.еР.Ай", якому належить 99,999945%, ТОВ "Індастріал констракшн", якому належить 87,3273%, ПРАТ "F&C Realty", та 12,2745% акцій банку, а ПРАТ "F&C Realty" є власником 21,6053% акцій Банку;

- компанію "Фазіда інвестмент інл" (100%), якій належить 100% к-нії "Прайз файненшіел гр.", якій належить 99,9993%  ПРАТ "СУАП з ІІ "Фінанси та кредит", якій належить 2,7727%  ПРАТ "F&C Realty", яке є власником 21,6053% акцій банку;

- ПРАТ "СУАП з II "Фінанси та кредит" (0,0007%), якому належить 2.7727% ПРАТ "F&C Realty", яке є власником 21,6053% акцій банку;

- компанію "Інвертекс лтд" (100%), якій належить 99,999983% ТОВ "Нові промислові технології", якій належить 99,99994% ТОВ "Кастріп технологія", якій належить 99,6865% ТОВ "Асканія", яке є власником 32,7798% акцій банку;

- компанію "Халкін Капітал лімітед" (100%), якій належить 100% "Форт Ассет менеджмент лімітед", яке є власником 28,2458 % акцій банку.

Згідно з Переліку пов`язаних із Банком осіб, що затверджений Правлінням AT "Банк "Фінанси та Кредит", ОСОБА_2 віднесено до пов`язаних з Банком осіб, як особу, що має істотну участь в Банку та як контролера Банку.

Рішення про визнання позивача пов`язаною з Банком особою прийнято безпосередньо Правлінням АТ "Банк "Фінанси та Кредит" до запровадження тимчасової адміністрації в Банку.

Позивачем не надано жодних належних та допустимих доказів того, що подані Банком Національному банку України документи містять недостовірну інформацію. 

3. Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції

Рішенням Господарського суду міста Києва від 02.02.2022 у справі №910/18801/16, залишеним без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 14.12.2022, у задоволенні позову відмовлено.

Рішення суду першої інстанції та постанова суду апеляційної інстанції мотивовано тим, що Товариство з обмеженою відповідальністю "Єристівський гірничо-збагачувальний комбінат" має з Акціонерним товариством "Банк "Фінанси та Кредит" спільного власника істотної участі, а тому є пов`язаною з банком особою у розумінні статті 52 Закону України "Про банки та банківську діяльність", що свідчить про правомірність включення його вимог до 9 черги вимог кредиторів.

4. Короткий зміст вимог касаційної скарги. Узагальнені доводи касаційної скарги. Доводи інших учасників справи

У касаційній скарзі скаржник просить скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 02.02.2022 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 14.12.2022 у даній справі, та прийняти нове рішення про задоволення позовних вимог 2 і 3.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Єристівський гірничо-збагачувальний комбінат" у якості підстав касаційного оскарження рішення Господарського суду міста Києва від 02.02.2022 та постанови Північного апеляційного господарського суду від 14.12.2022 зазначило пункти 1, 4 частини 2 статті 287 Господарського процесуального кодексу України, а саме: 

- застосування судами першої та апеляційної інстанцій частини 6 статті 91 Господарського процесуального кодексу України без врахування правових висновків, викладених у постановах Верховного Суду від 28.11.2019 у справі № 910/8357/18, від 08.06.2021 у справі № 906/1336/19, від 26.05.2022 у справі № 924/1351/20 (924/914/20), від 02.11.2022 у справі № 925/434/19;

- прийняття судом апеляційної інстанції постанови за відсутності необхідної доказової бази та не врахування висновків Верховного Суду, викладених у постанові від 21.04.2021 у справі № 910/14646/19 щодо застосування частини 1 статті 52 Закону України "Про банки та банківську діяльність", статей 76, 77 Господарського процесуального кодексу України. При цьому скаржник посилається на правові висновки, викладені у постанові Великої Палати Верховного Суду від 07.12.2021 у справі № 905/902/20, постановах Верховного Суду від 31.05.2022 у справі № 904/3242/18, від 07.06.2022 у справі № 922/605/15, від 05.07.2022 у справі № 904/3866/21 стосовно допустимості доказів;

- суди першої та апеляційної інстанції зробили висновки щодо пов`язаності осіб на підставі недопустимих доказів.

Фонд гарантування вкладів фізичних осіб подав відзив на касаційну скаргу, в якому просить залишити її без задоволення, а рішення суду першої інстанції та постанову суду апеляційної інстанції залишити без змін.

03 квітня 2023 року позивач подав до Верховного Суду письмові пояснення щодо відзиву та додаткових пояснень Фонду гарантування вкладів фізичних осіб, у яких, окрім пояснень позивача щодо відзиву відповідача-2 на касаційну скаргу, містяться доповнення до касаційної скарги (додаткові підстави касаційного оскарження рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції).

Відповідно до приписів частини 1 статті 298 Господарського процесуального кодексу України особа, яка подала касаційну скаргу, має право доповнити чи змінити її протягом строку на касаційне оскарження.

Згідно з частиною 4 статті 13 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних з вчиненням чи невчиненням нею процесуальних дій.

Відповідно до положень статті 118 Господарського процесуального кодексу України право на вчинення процесуальних дій втрачається із закінченням встановленого законом або призначеного судом строку. Заяви, скарги і документи, подані після закінчення процесуальних строків, залишаються без розгляду, крім випадків, передбачених цим Кодексом.

Отже скористатися таким правом на подачу доповнень до касаційної скарги особа може лише протягом вказаного строку, а суд касаційної інстанції не уповноважений під час розгляду касаційної скарги змінювати такий строк.

Водночас доповнення до касаційної скарги, викладені у письмових поясненнях щодо відзиву та додаткових пояснень Фонду гарантування вкладів фізичних осіб, подані позивачем з пропуском передбаченого законом строку на касаційне оскарження, тому залишаються без розгляду.

03 квітня 2023 року Фонд гарантування вкладів фізичних осіб подав до Верховного Суду клопотання про закриття касаційного провадження у справі, на підставі пункту 5 частини 1 статті 296 Господарського процесуального кодексу України.

5. Позиція Верховного Суду

Імперативними приписами частини другої статті 300 Господарського процесуального кодексу України чітко встановлено межі перегляду справи судом касаційної інстанції, а саме: суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази.

Переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги, які стали підставою для відкриття касаційного провадження, та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

Як зазначалось вище, постановою Верховного Суду від 17.08.2021 скасовано рішення Господарського суду міста Києва від 22.09.2020 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 16.02.2021 у справі № 910/18801/16 в частині задоволення позовних вимог про: зобов`язання Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" акцептувати та внести зміни до переліку (реєстру) вимог кредиторів Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" щодо включення вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "Єристівський гірничо-збагачувальний комбінат" до вимог кредиторів сьомої черги та подати акцептовані і внесені до переліку (реєстру) вимог кредиторів Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" зміни, пов`язані із включенням вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "Єристівський гірничо-збагачувальний комбінат" до вимог кредиторів сьомої черги  на затвердження до виконавчої дирекції Фонду гарантування вкладів фізичних осіб; зобов`язання Державної організації (установи, закладу) "Фонд гарантування вкладів фізичних осіб" затвердити зміни до переліку (реєстру) вимог кредиторів Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит", пов`язані із акцептуванням та включенням до переліку (реєстру) вимог кредиторів Публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Єристівський гірничо-збагачувальний комбінат" на суму 291 635 519,26 грн, які віднесені до вимог кредиторів сьомої черги. В цій частині справу передано на новий розгляд до Господарського суду міста Києва. В іншій частині рішення Господарського суду міста Києва від 22.09.2020 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 16.02.2021 у справі № 910/18801/16 залишено без змін.

Таким чином, предметом нового судового розгляду даної справи та оскаржуваних судових рішень було розгляд позовних вимог 2 та 3, які обґрунтовані безпідставністю включення кредиторських вимог позивача до дев`ятої черги вимог кредиторів Банку.

Тобто, як вірно зазначено судом апеляційної інстанції, спір у даній справі, при її новому розгляді, виник внаслідок незгоди позивача з включенням його до дев`ятої черги реєстру акцептованих вимог кредиторів АТ "Банк "Фінанси та Кредит", при вирішенні якого, з урахуванням висновків суду касаційної інстанції, підлягають дослідженню обставини правомірності віднесення Товариства з обмеженою відповідальністю "Єристівський гірничо-збагачувальний комбінат" до пов`язаних з Банком осіб відповідно до статті 52 Закону України "Про банки та банківську діяльність" та у зв`язку з цим наявності підстав для включення кредиторських вимог позивача до дев`ятої черги реєстру акцептованих вимог кредиторів АТ "Банк "Фінанси та Кредит".

Правові, фінансові та організаційні засади функціонування системи гарантування вкладів фізичних осіб, повноваження Фонду, порядок виплати Фондом відшкодування за вкладами а також відносини між Фондом, банками, Національним банком України, повноваження та функції Фонду щодо виведення неплатоспроможних банків з ринку і ліквідації банків встановлені Законом України "Про систему гарантування вкладів фізичних осіб".

Статтею 1 Закону України "Про систему гарантування вкладів фізичних осіб" визначено, що цим Законом встановлюються правові, фінансові та організаційні засади функціонування системи гарантування вкладів фізичних осіб, повноваження Фонду гарантування вкладів фізичних осіб (далі - Фонд), порядок виплати Фондом відшкодування за вкладами, а також регулюються відносини між Фондом, банками, Національним банком України, визначаються повноваження та функції Фонду щодо виведення неплатоспроможних банків з ринку і ліквідації банків.

Метою цього Закону є захист прав і законних інтересів вкладників банків, зміцнення довіри до банківської системи України, стимулювання залучення коштів у банківську систему України, забезпечення ефективної процедури виведення неплатоспроможних банків з ринку та ліквідації банків.

Відносини, що виникають у зв`язку із створенням і функціонуванням системи гарантування вкладів фізичних осіб, виведенням неплатоспроможних банків з ринку та ліквідації банків, регулюються цим Законом, іншими законами України, нормативно-правовими актами Фонду та Національного банку України.

Частинами 1, 2, 5 статті 45 Закону України "Про систему гарантування вкладів фізичних осіб" передбачено, що Фонд не пізніше робочого дня, наступного за днем отримання рішення Національного банку України про відкликання банківської ліцензії та ліквідацію банку, розміщує інформацію про це на своїй офіційній сторінці в мережі Інтернет. Фонд здійснює опублікування відомостей про ліквідацію банку в газеті "Урядовий кур`єр" або "Голос України" не пізніше ніж через сім днів з дня початку процедури ліквідації банку. Протягом 30 днів з дня опублікування відомостей про відкликання банківської ліцензії, ліквідацію банку кредитори мають право заявити Фонду про свої вимоги до банку. Вимоги фізичних осіб-вкладників у межах гарантованої Фондом суми відшкодування за вкладами не заявляються. У разі призначення уповноваженої особи Фонду, якій делеговано Фондом повноваження щодо складення реєстру акцептованих вимог кредиторів, кредитори заявляють про свої вимоги до банку такій уповноваженій особі Фонду.

Згідно зі статтею 49 Закону України "Про систему гарантування вкладів фізичних осіб" Фонд припиняє приймання вимог кредиторів після закінчення 30 днів з дня опублікування відомостей відповідно до частини другої статті 45 цього Закону. Будь-які вимоги, що надійшли після закінчення цього строку, вважаються погашеними, крім вимог вкладників у межах гарантованої Фондом суми відшкодування за вкладами.

Протягом 90 днів з дня опублікування відомостей відповідно до частини другої статті 45 цього Закону Фонд здійснює такі заходи: 1) визначає суму заборгованості кожному кредитору та відносить вимоги до певної черги погашення; 2) відхиляє вимоги в разі їх не підтвердження фактичними даними, що містяться у розпорядженні Фонду, та, у разі потреби, заявляє в установленому законодавством порядку заперечення за заявленими до банку вимогами кредиторів; 3) складає реєстр акцептованих вимог кредиторів відповідно до вимог, встановлених нормативно-правовими актами Фонду.

Реєстр акцептованих вимог кредиторів та зміни до нього підлягають затвердженню виконавчою дирекцією Фонду.

Будь-які спори щодо акцептування вимог кредиторів підлягають вирішенню у судовому порядку. Судове провадження щодо таких вимог не припиняє перебіг ліквідаційної процедури.

Протягом 20 днів з дня затвердження реєстру акцептованих вимог кредиторів Фонд сповіщає кредиторів про акцептування їх вимог шляхом розміщення повідомлення на офіційному сайті Фонду, неплатоспроможного банку, а також у приміщеннях такого банку в доступному для відвідувачів місці.

Фонд не має права здійснювати задоволення вимог кредиторів до затвердження реєстру акцептованих вимог кредиторів, крім задоволення вимог кредиторів за правочинами, що забезпечують проведення ліквідаційної процедури, якщо таке задоволення вимог погоджено виконавчою дирекцією Фонду.

Фонд зобов`язаний у 60-денний строк з дня початку процедури ліквідації банку надіслати повідомлення всім клієнтам, які користуються послугами відповідального зберігання, про необхідність вилучити свої цінності протягом одного місяця з дня повідомлення. Матеріальні цінності, що перебували на відповідальному зберіганні банку і не були вилучені власниками в зазначений у повідомленні строк, вважаються фондами, на які не можуть претендувати кредитори банку. Такі цінності переходять у розпорядження Фонду для повернення законним власникам.

Вимоги, не включені до реєстру акцептованих вимог кредиторів, задоволенню в ліквідаційній процедурі не підлягають і вважаються погашеними.

Відповідно до пункту 4.21 глави 4 розділу V Положення про виведення неплатоспроможного банку з ринку, затвердженого рішенням виконавчої дирекції Фонду від 05.07.2012 № 2 (у редакції станом на момент виникнення спірних правовідносин) уповноважена особа Фонду на ліквідацію банку складає реєстр акцептованих вимог кредиторів за формою, визначеною в додатку 3 до цього Положення, на підставі балансу банку, до якого включає вимоги кредиторів у національній валюті в розмірах, які існували на дату прийняття рішення про відкликання банківської ліцензії та ліквідацію банку.

Враховуючи те, що 18.12.2015 виконавчою дирекцією Фонду було прийнято рішення "Про початок процедури ліквідації АТ "Банк "Фінанси та Кредит" та делегування повноважень ліквідатора банку", суди попередніх інстанцій обґрунтовано зазначили, що розмір кредиторських вимог позивача до Банку та їх черговість визначається станом на вказану дату.

Судами першої та апеляційної інстанцій встановлено, що позивач в установлений Законом України "Про систему гарантування вкладів фізичних осіб" строк звернувся  до уповноваженої особи Фонду на ліквідацію АТ "Банк "Фінанси та Кредит" з кредиторськими вимогами про включення до реєстру кредиторів.

14.04.2016 на офіційному сайті Фонду розміщено повідомлення, що рішенням виконавчої дирекції Фонду від 07.04.2016 № 488 було затверджено перелік (реєстр) акцептованих вимог кредиторів AT "Банк "Фінанси та Кредит", в якому міститься інформація про включення кредиторських вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "Єристівський гірничо-збагачувальний комбінат" до реєстру акцептованих вимог кредиторів AT "Банк "Фінанси та Кредит" та віднесення до дев`ятої черги.

Досліджуючи питання правомірності/неправомірності черговості вимог позивача, суди першої та апеляційної інстанцій врахували, що черговість та порядок задоволення вимог до банку, оплата витрат та здійснення платежів визначено статтею 52 Закону України "Про систему гарантування вкладів фізичних осіб".

Згідно з частиною 1 статті 52 Закону України "Про систему гарантування вкладів фізичних осіб" кошти, одержані в результаті ліквідації та продажу майна (активів) банку, спрямовуються Фондом на задоволення вимог кредиторів у такій черговості:

1) зобов`язання, що виникли внаслідок заподіяння шкоди життю та здоров`ю громадян;

2) грошові вимоги щодо заробітної плати, що виникли із зобов`язань банку перед працівниками до прийняття рішення про відкликання банківської ліцензії та ліквідацію банку;

3) вимоги Фонду, що виникли у випадках, визначених цим Законом, у тому числі покриття витрат Фонду, передбачених пунктом 7 частини другої статті 20 цього Закону;

4) вимоги вкладників - фізичних осіб (у тому числі фізичних осіб - підприємців), які не є пов`язаними особами банку, у частині, що перевищує суму, виплачену Фондом;

5) вимоги Національного банку України, що виникли в результаті зниження вартості застави, наданої для забезпечення кредитів рефінансування;

6) вимоги фізичних осіб (у тому числі фізичних осіб - підприємців), які не є пов`язаними особами банку, платежі яких або платежі на ім`я яких заблоковано;

7) вимоги інших вкладників, які не є пов`язаними особами банку, юридичних осіб - клієнтів банку, які не є пов`язаними особами банку;

8) інші вимоги, крім вимог за субординованим боргом;

9) вимоги кредиторів банку (фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб - підприємців, а також юридичних осіб), які є пов`язаними особами банку;

10) вимоги за субординованим боргом.

Отже, до 9 черги включаються вимоги кредиторів банку, у тому числі юридичних осіб, які є пов`язаними особами банку

Відповідно до частини 1 статті 52 Закону України "Про банки та банківську діяльність" для цілей цього  Закону пов`язаними з банком особами є:

1) контролери банку;

2) особи, які мають істотну участь у банку, та особи, через яких ці особи здійснюють опосередковане володіння істотною участю у банку;

3) керівники банку, керівник служби внутрішнього аудиту, керівники та члени комітетів банку;

4) споріднені та афілійовані особи банку, у тому числі учасники банківської групи;

5) особи, які мають істотну участь у споріднених та афілійованих особах банку;

6) керівники юридичних осіб та керівники банків, які є спорідненими та афілійованими особами банку, керівник служби внутрішнього аудиту, керівники та члени комітетів цих осіб;

7) асоційовані особи фізичних осіб, зазначених у пунктах 1-6 цієї частини;

8) юридичні особи, в яких фізичні особи, зазначені в цій частині, є керівниками або власниками істотної участі;

9) будь-яка особа, через яку проводиться операція в інтересах осіб, зазначених у цій частині, та на яку здійснюють вплив під час проведення такої операції особи, зазначені в цій частині, через трудові, цивільні та інші відносини.

Частиною другою вказаної статті визначено, що банк зобов`язаний подавати Національному банку України інформацію про пов`язаних із банком осіб у порядку, встановленому нормативно-правовими актами Національного банку України.

Національний банк України при здійсненні банківського нагляду має право визначати пов`язаними з банком особами фізичних та юридичних осіб, зазначених у пунктах 1-9 частини першої цієї статті, за наявності ознак, визначених у нормативно-правових актах Національного банку України, з урахуванням характеру взаємовідносин, операцій та наявності інших зв`язків із банком. Про таке рішення Національний банк України не пізніше наступного робочого дня повідомляє відповідний банк. У такому разі особа вважається пов`язаною з банком, якщо банк протягом 15 робочих днів із дня отримання повідомлення Національного банку України про визначення особи пов`язаною з банком не доведе протилежного (частина 3 статті 52 Закону України "Про банки та банківську діяльність" ).

Рішеннями Правління АТ "Банк "Фінанси та Кредит" від 15.06.2015 та від 01.09.2015, оформленими протоколами засідання Правління банку від 15.06.2015 та від 01.09.2015, затверджено Перелік пов`язаних із Банком осіб, згідно із яким Товариство з обмеженою відповідальністю "Єристівський гірничо-збагачувальний комбінат" віднесено до пов`язаних/споріднених з Банком осіб, а фізичну особу ОСОБА_2 визначено пов`язаною особою з Банком, як особу, що має істотну участь в Банку. Також ОСОБА_2 визначено контролером АТ "Банк "Фінанси та Кредит". Зазначене підтверджується витягом з Переліку пов`язаних осіб із Банком станом на 15.06.2015 та на 01.09.2015.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що позивачем не було підтверджено того, що зміст наданих відповідачами Переліків не відповідають дійсності, а вказаними рішеннями Правління АТ "Банк "Фінанси та Кредит" від 15.06.2015 та від 01.09.2015 були затверджені інші Переліки, аніж ті що представлені до матеріалів справи.

З огляду на наведене, рішення Правління Банку про віднесення позивача до переліку пов`язаних з Банком осіб станом на 15.06.2015 та 01.09.2015 є доказом того, що на цю дату Банк, керуючись чинним на той час законодавством та інформацією щодо позивача як клієнта Банку, визнав Товариство з обмеженою відповідальністю "Єристівський гірничо-збагачувальний комбінат" пов`язаною з Банком особою.

При цьому, суд апеляційної інстанції, з посиланням на правову позицію, викладену в постанові Верховного Суду від 21.04.2021 у справі № 910/14646/19, вірно зазначив, що таке рішення саме по собі не може бути єдиним достатнім доказом пов`язаності особи та Банку. Вирішуючи питання про пов`язаність особи з банком, суд апеляційної інстанції дослідив в якості  доказу не тільки рішення Банку, а й ті докази (інформацію і документи), які дозволили Банку зробити висновок про пов`язаність і ухвалити відповідне рішення (тобто підстави ухвалення такого рішення Банком).

Так, за інформацією, отриманою з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, кінцевим бенефіціарним власником (контролером) Товариства з обмеженою відповідальністю "Єристівський гірничо-збагачувальний комбінат" являється FERREXPO PLC.

З протоколу установчих зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "ФЕРРЕКСПО СЕРВІС" від 18.07.2005 №1 слідує, що Акціонерне товариство "FERREXPO AG" має 100% статутного капіталу.

З листа Компанії "ФЕРРЕКСПО АГ" від 23.09.2009, адресованого AT "Банк "Фінанси та Кредит" вбачається, що ОСОБА_2 є  кінцевим бенефіціарним власником 51% акцій у статутному капіталі FERRЕXPO PLC (кінцевий бенефіціарний власник (контролер) позивача та власник 100% частки в капіталі Компанії  "ФЕРРЕКСПО АГ").

Докази того, що станом на час розгляду кредиторських вимог ОСОБА_2 не був акціонером FERREXPO PLC, в матеріалах справи відсутні.

Пов`язаність/спорідненість Товариства з обмеженою відповідальністю "Єристівський гірничо-збагачувальний комбінат" з Банком підтверджуються  також схематичною структурою власності Банку станом на 13.08.2015, сформованою та підписаною заступником голови Правління АТ "Банк "Фінанси та кредит" Шапкіним О.А., яку направлено НБУ разом з інформацією про власників істотної участі/пов`язаних з банком осіб та відомостями про остаточних ключових учасників у структурі власності банку станом на 13.08.2015, що розміщені на офіційному сайті Національного банку України, який є в публічному доступі.

Докази, які б підтверджували внесення змін до вищевказаних відомостей, опублікованих на офіційному сайті Національного банку України,  в матеріалах справи відсутні.

Про пов`язаність осіб позивача та Банку свідчить також лист - відповідь Національного банку України № 20-007/21858/БТ від 22.04.2019 до якого додано копії витягу з переліку пов`язаних з Публічним акціонерним товариством "Банк "Фінанси та Кредит" осіб станом на 01.05.2015-01.12.2015, з яких вбачається, що Товариство з обмеженою відповідальністю "Єристівський гірничо-збагачувальний комбінат" входить до переліку пов`язаних з Публічним акціонерним товариством "Банк "Фінанси та Кредит" осіб як споріднена та афілійована особу банку, у тому числі учасник банківської групи (код типу пов`язаної особи 524).

Відповідно до Положення про визначення пов`язаних із банком осіб, затвердженого постановою Правління Національного банку України від 12.05.2015 № 315, код пов`язаної особи - 524 означає: "споріднені та афілійовані особи банку, у тому числі учасники банківської групи".

Згідно з статтею 2 Закону України "Про банки та банківську діяльність" споріднена особа - юридична особа, яка має спільних з банком власників істотної участі.

Істотна участь - пряме та/або опосередковане володіння однією особою самостійно чи спільно з іншими особами 10 і більше відсотками статутного капіталу та/або права голосу акцій, паїв юридичної особи або незалежна від формального володіння можливість значного впливу на управління чи діяльність юридичної особи. Особа визнається власником опосередкованої істотної участі незалежно від того, чи здійснює така особа контроль прямого власника участі в юридичній особі або контроль будь-якої іншої особи в ланцюгу володіння корпоративними правами такої юридичної особи.

Закон України "Про банки та банківську діяльність" пов`язує поняття значного впливу з наявністю ознаки контролю, під яким слід розуміти можливість здійснювати вирішальний вплив на управління та/або діяльність юридичної особи шляхом прямого та/або опосередкованого володіння однією особою самостійно або спільно з іншими особами часткою в юридичній особі, що відповідає еквіваленту 50 чи більше відсотків статутного капіталу та/або голосів юридичної особи, або незалежно від формального володіння можливість здійснювати такий вплив на основі угоди чи будь-яким іншим чином.

У главі 1 розділу ІІ Положення № 315, яка має назву "Визначення банком пов`язаних із ним осіб", встановлено наступне: "1. Банк визначає перелік пов`язаних із банком осіб, який затверджується правлінням банку, відповідно до вимог статті 52 Закону та з урахуванням цього Положення. 2. Банк забезпечує внесення змін до переліку пов`язаних із банком осіб на підставі змін інформації щодо особи, визначеної пов`язаною з банком, визначення нових осіб пов`язаними з банком особами тощо. 3. Банк зобов`язаний щомісячно (до 10 числа після звітного періоду) надавати Національному банку актуалізований перелік пов`язаних із банком осіб за формою, визначеною нормативно-правовим актом Національного банку з питань організації статистичної звітності, що подається до Національного банку. 4. Банк зобов`язаний розробити та запровадити внутрішньобанківські положення, політики, системи контролю щодо операцій із пов`язаними особами з метою забезпечення цілісності та повноти процесу ідентифікації пов`язаних осіб і контролю за операціями з ними".

Постановою Правління НБУ від 24.09.2015 №629 були внесені зміни у Положення № 315, згідно з якими пункти 1, 2 глави 1 розділу ІІ викладено в новій редакції, яка діяла станом на 18.12.2015: "1. Банк визначає перелік пов`язаних із банком осіб, який затверджується правлінням банку, відповідно до вимог ст. 52 Закону та з урахуванням цього Положення. Особа є пов`язаною з банком із моменту виникнення підстав для визначення такої особи пов`язаною з банком відповідно до вимог зазначеної статті закону. 2. Банк забезпечує внесення змін до переліку пов`язаних із банком осіб на підставі змін інформації щодо особи, визначеної пов`язаною з банком, визначення нових осіб пов`язаними з банком особами тощо. Банк зобов`язаний уживати заходів для відповідності операцій з пов`язаними особами вимогам законодавства з моменту виникнення ознак пов`язаності фізичної або юридичної особи із банком. Банк має право відмовитися від здійснення операцій з особами, щодо яких визначити існування чи відсутність пов`язаності із банком складно чи неможливо".

Положенням № 315 визначено, що особа є пов`язаною з банком з моменту виникнення підстав для визначення такої особи пов`язаною відповідно до вимог статті 52 Закону "Про банки і банківську діяльність".

Банк самостійно виявляє пов`язаних осіб, формує і подає до НБУ перелік пов`язаних осіб щомісяця. У цьому переліку визначається дата, станом на яку особа визнана такою, що є пов`язаною з банком. Такий перелік є динамічним, він постійно оновлюється на підставі змін інформації щодо клієнтів банку.

Робота банку спрямована на своєчасне виявлення пов`язаних осіб на підставі інформації щодо клієнтів банку і процедур ідентифікації клієнта, моніторингу операцій. Ця інформація щодо клієнта постійно змінюється і банк може довідатися про такі зміни значно пізніше, аніж вони відбулися, і тому в Положенні № 315 наголошується, що особа є пов`язаною з моменту виникнення підстав для визначення такої особи пов`язаною, що відповідає змісту частини першої статті 52 Закону "Про банки і банківську діяльність".

Отже, факт ухвалення банком рішення не означає, що саме через це і з цієї дати особа вважається пов`язаною, вона є пов`язаною з Банком через наявність підстав, встановлених статтею 52 вказаного Закону, і з дати виникнення відповідних підстав, а не з дати ухвалення відповідного рішення.

З публічно доступної інформації, розміщеної на офіційному сайті Національного банку України, судом апеляційної інстанції встановлено, що остаточним ключовим учасником у структурі власності Банку є ОСОБА_2 (сукупна участь особи в банку - 97,6693 %) через:

- компанію "Фролд проджект лім" Frold Projekt Limited (100%), якій належить 99,99991%, TOB "ДІ.еР.Ай", якому належить 99,999945% ТОВ "Індастріал констракшн", якому належить 87,3273% ПРАТ "F&C Realty", та 12,2745% акцій Банку, а ПРАТ "F&C Realty" є власником 21,6053% акцій Банку;

- компанію "Фазіда інвестмент інл" (100%), якій належить 100% к-нії "Прайз файненшіел гр.", якій належить 99,9993%   ПРАТ "СУАП з ІІ "Фінанси та кредит", якій належить 2,7727%  ПРАТ "F&C Realty", яке є власником 21,6053% акцій Банку;

- ПРАТ "СУАП з II "Фінанси та кредит" (0,0007%), якому належить 2,7727% ПРАТ "F&C Realty", яке є власником 21,6053% акцій Банку;

- компанію "Інвертекс лтд" (100%), якій належить 99,999983% ТОВ "Нові промислові технології", якій належить 99,99994% ТОВ "Кастріп технологія", якій належить 99,6865% ТОВ "Асканія", яке є власником 32,7798% акцій Банку;

- компанію "Халкін Капітал лімітед" (100%), якій належить 100% "Форт Ассет менеджмент лімітед", яке є власником 28,2458 % акцій Банку.

Згідно з Переліку пов`язаних із Банком осіб, що затверджений Правлінням AT "Банк "Фінанси та Кредит", ОСОБА_2 віднесено до пов`язаних з банком осіб, як контролера Банку.

За змістом статті 52 Закону України "Про банки та банківську діяльність" контролер - фізична або юридична особа, щодо якої не існує контролерів - фізичних осіб та яка має можливість здійснювати вирішальний вплив на управління або діяльність юридичної особи шляхом прямого та/або опосередкованого володіння самостійно або спільно з іншими особами часткою в юридичній особі, що відповідає еквіваленту 50 чи більше відсотків статутного капіталу та/або голосів юридичної особи, або незалежно від формального володіння здійснювати такий вплив на основі угоди чи будь-яким іншим чином.

Відповідно до пунктів 1, 2, 3 глави 1 розділу II Положення № 315 (із змінами, станом на момент виникнення спірних правовідносин) банк визначає перелік пов`язаних із банком осіб, який затверджується правлінням банку, відповідно до вимог статті 52 Закону України "Про банки та банківську діяльність" та з урахуванням цього Положення. Особа є пов`язаною з банком із моменту виникнення підстав для визначення такої особи пов`язаною з банком відповідно до вимог зазначеної статті закону (п. 1);  банк забезпечує внесення змін до переліку пов`язаних із банком осіб на підставі змін інформації щодо особи, визначеної пов`язаною з банком, визначення нових осіб пов`язаними з банком особами тощо. Банк зобов`язаний уживати заходів для відповідності операцій з пов`язаними особами вимогам законодавства з моменту виникнення ознак пов`язаності фізичної або юридичної особи із банком. Банк має право відмовитися від здійснення операцій з особами, щодо яких визначити існування чи відсутність пов`язаності із банком складно чи неможливо (п. 2); банк зобов`язаний щомісячно (до 10 числа після звітного періоду) надавати Національному банку актуалізований перелік пов`язаних із банком осіб за  формою, визначеною нормативно-правовим актом Національного банку з питань організації статистичної звітності, що подається до Національного банку (п. 3).

Таким чином, особа може бути визнана пов`язаною із банком за умови її відповідності визначенню пунктами 1-9 частини 1 статті 52 Закону України "Про банки і банківську діяльність" та ознакам, визначеним у главі 3 розділу ІІ Положення № 315.

Крім цього, згідно з пунктом 9 частини 1 статті 52 Закону України "Про банки та банківську діяльність" підставою для визнання пов`язаною з банком особою є одночасна наявність двох умов, а саме: проведення через особу операції в інтересах осіб, зазначених у цій частині, тобто пов`язаних з банком осіб; здійснення на особу впливу під час проведення такої операції з боку пов`язаної з банком особи через трудові, цивільні та інші відносини.

Враховуючи зазначене, а також на виконання вимог Положення № 315 та статті 52 Закону України "Про банки і банківську діяльність", рішеннями Правління АТ "Банк "Фінанси та Кредит" (протоколи засідання Правління від 15.06.2015 та від 01.09.2015) затверджено перелік пов`язаних з Банком осіб згідно з додатками, на підставі яких Товариство з обмеженою відповідальністю "Єристівський гірничо-збагачувальний комбінат" віднесено до пов`язаних/споріднених з банком осіб, а фізичну особу ОСОБА_2 визначено пов`язаною особою з Банком, як особу, що має істотну участь в Банку. Також ОСОБА_2 визначено контролером АТ "Банк "Фінанси та Кредит".

Таким чином, як вірно зазначено судом апеляційної інстанції, рішення про визнання позивача пов`язаною з Банком особою прийнято безпосередньо Правлінням АТ "Банк "Фінанси та Кредит" до запровадження тимчасової адміністрації в АТ "Банк "Фінанси та Кредит".

Стаття 52 Закону України "Про банки та банківську діяльність", яка регулює питання пов`язаності осіб з банком, чітко передбачає, що рішення про визнання особи, пов`язаною з банком можуть приймати виключно два суб`єкти - сам банк та НБУ.

Крім того, пунктом 17 розділу ІІ Положення № 328 передбачено, що у разі подання неповного пакета документів (документів про структуру власності згідно з пунктом 11 розділу ІІ Положення № 328) або їх невідповідності вимогам цього Положення або якщо подані документи містять недостовірну інформацію, Національний банк пропонує банку виправити виявлені недоліки протягом строку, визначеного Національним банком.

Проте, як встановлено судами попередніх інстанцій, позивачем не надано жодних належних та допустимих доказів того, що подані Банком Національному банку України документи містять недостовірну інформацію. 

З огляду на викладене, Суд погоджується з висновками судів попередніх інстанцій стосовно пов`язаності позивача та Банку відповідно до вимог статті 52 Закону України "Про банки і банківську діяльність", у зв`язку з чим акцептовані вимоги позивача правомірно віднесено до 9 черги вимог кредиторів.

З урахуванням встановлених судами першої та апеляційної інстанцій обставин та оцінки ними наявних в матеріалах справи доказів, з урахуванням стандарту доказування "вірогідності доказів", Суд погоджується з висновками судів попередніх інстанцій про те, що позивач є пов`язаною з АТ "Банк "Фінанси та кредит" особою та правомірність віднесення кредиторських вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "Єристівський гірничо-збагачувальний комбінат" до дев`ятої черги, зокрема, з огляду на недоведеність позивачем відсутності у нього статусу пов`язаної з Банком особи у певний період часу, на що він посилався як на підставу своїх позовних вимог, та як наслідок про відмову в задоволенні позовних вимог 2 і 3.

Враховуючи вищевикладене у цій постанові Суд, проаналізувавши судові рішення, правові висновки щодо застосування норм права в яких, на думку скаржника, не було враховано судами першої та апеляційної інстанцій у цій справі, встановив, що оскаржувані судові рішення у даній справі не суперечать висновкам, викладеним у справах, на які посилається скаржник, а наведені ним посилання зводяться до незгоди скаржника з висновками судів першої та апеляційної інстанцій щодо встановлених ними обставин справи та переоцінки доказів.

З огляду на що, Суд відхиляє як необґрунтоване клопотання Фонду гарантування вкладів фізичних осіб про закриття касаційного провадження у справі.

Крім того, необхідно зазначити, що судами попередніх інстанцій було в повній мірі враховано вказівки Верховного Суду, який направляв дану справу на новий розгляд.

Доводи скаржника про те, що суди першої та апеляційної інстанції зробили висновки щодо пов`язаності осіб на підставі недопустимих доказів не можуть бути враховані, оскільки законність, обґрунтованість та вмотивованість судового рішення обумовлюється, зокрема, порядком оцінки доказів і визначенням відповідно до статті 86 Господарського процесуального кодексу України їх якості з точки зору належності, допустимості, достовірності, а сукупності зібраних доказів - з точки зору достатності та взаємозв`язку для прийняття відповідного процесуального рішення.

Суд вважає, що скаржником не доведено того факту, що судами для встановлення обставин, що мають суттєве значення, застосовані недопустимі докази у справі. Наведені у касаційній скарзі доводи у цій частині фактично стосуються не ухвалення судами попередніх інстанцій судових рішень з урахуванням недопустимих доказів, а необхідності їх переоцінки, тобто зводяться до заперечення обставин, встановлених судами першої та апеляційної інстанцій під час розгляду справи, та перегляду вже здійсненої оцінки доказів у справі, у той час як в силу приписів статті 300 Господарського процесуального кодексу України суд касаційної інстанції не має права вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, додатково перевіряти докази. 

6. Висновки за результатами розгляду касаційної скарги

Пунктом 1 частини 1 статті 308 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що суд касаційної інстанції за результатами розгляду касаційної скарги має право залишити судові рішення судів першої інстанції та апеляційної інстанції без змін, а скаргу - без задоволення.

Суд касаційної інстанції залишає касаційну скаргу без задоволення, а судові рішення - без змін, якщо судове рішення, переглянуте в передбачених статтею 300 цього Кодексу межах, ухвалено з додержанням норм матеріального і процесуального права. Не може бути скасоване правильне по суті і законне рішення з одних лише формальних міркувань (стаття 309 Господарського процесуального кодексу України).

З огляду на наведене, Верховний Суд дійшов висновку про необхідність залишення касаційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Єристівський гірничо-збагачувальний комбінат" без задоволення, а рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції - без змін.

7. Судові витрати

З огляду на те, що Верховний Суд залишає касаційну скаргу без задоволення, судові витрати, пов`язані з розглядом справи у суді касаційної інстанції, покладаються на скаржника.

Керуючись статтями 300, 301, 308, 309, 314, 315, 317 Господарського процесуального кодексу України, Суд 

П О С Т А Н О В И В :

1. Касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Єристівський гірничо-збагачувальний комбінат" залишити без задоволення.

2. Рішення Господарського суду міста Києва від 02.02.2022 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 14.12.2022 у справі № 910/18801/16 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття, є остаточною і оскарженню не підлягає.

Головуючий                                                                                     Н.М. Губенко

Судді                                                                                                 С.В. Бакуліна  

                                                                                                          І.Д. Кондратова