ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ 
ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20.02.2023 року          м.Дніпро         Справа №  908/1676/21
Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді:  Іванова О.Г. (доповідач), 
суддів: Дарміна М.О., Антоніка С.Г.
при секретарі судового засідання: Логвіненко І.Г.
представники сторін:
від позивача: Серегина С.В., довіреність № 905  від 07.12.2022 р.,  адвокат;
інші учасники процесу в судове засідання не з`явилися;
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу  Акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі Регіональної філії "Придніпровська залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця" на рішення  Господарського суду Запорізької області від 17.01.2022 (у складі колегії суддів: головуючий суддя - Смірнов О.Г., судді - Проскуряков К.В., Ярешко О.В., повний текст якого підписаний 27.01.2022) у справі   №908/1676/21
за позовом Акціонерного товариства "Українська залізниця" (03150, м. Київ, вул. Єжи Гедройця, буд. 5) в особі Регіональної філії "Придніпровська залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця" (49602, м. Дніпро, пр. Дмитра Яворницького, буд. 108)
до відповідача-1: Токмацької міської ради (71701, Запорізька область, м. Токмак, вул. Центральна, буд. 45)
до відповідача-2: Управління комунального господарства Виконавчого комітету Токмацької міської ради (71701, Запорізька область, м. Токмак, вул. Центральна, буд. 45)
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача: Головне управління Держгеокадастру у Запорізькій області (69095, м. Запоріжжя, вул. Українська, буд. 50)
про визнання незаконними та скасування рішення,

ВСТАНОВИВ:

Акціонерне товариство "Українська залізниця" в особі Регіональної філії "Придніпровська залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця" звернулось до Господарського суду Запорізької області з позовною заявою до відповідачів: Токмацької міської ради, Управління комунального господарства Виконавчого комітету Токмацької міської ради та Головного управління Держгеокадастру у Запорізькій області в особі Міськрайонного управління у Токмацькому районі та м. Токмаку, в якій просить суд:
- визнати незаконними та скасувати рішення Токмацької міської ради від 04.06.2018 № 4 "Про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки по вулиці Ковальська (район заводу ПАТ "ТКШЗ") у місті Токмак" та її передачу в постійне користування Управлінню комунальної господарства Виконавчого комітету Токмацької міської ради та рішення державного реєстратора Салогуб Олени Михайлівни, Виконавчий комітет Токмацької міської ради, Запорізька обл. індексний номер: (щодо земельної ділянки під кадастровим номером 2311000000:01:043:0131);
- визнати незаконними та скасувати рішення Токмацької міської ради від 28.01.2021 № 27 "Про затвердження технічної документації із землеустрою щодо поділу та об`єднання земельних ділянок загальною площею 16,8403 га по вулиці Ковальська (район заводу ПАТ "ТКШЗ") у місті Токмак" та рішення державного реєстратора Діденко Віктора Анатолійовича, Виконавчий комітет Токмацької міської ради, Запорізької обл. індексний номер: 56427423 від 03.02.2021 (щодо земельної ділянки під кадастровим номером 2311000000:01:043:0146) і індексний номер: 56427423 від 03.02.2021 (щодо земельної ділянки під кадастровим номером 2311000000:01:043:0145).
Позовні вимоги обґрунтовані тим, що земельна ділянка площею 182,3300 га за адресою: Запорізька область, Токмацький район, Токмацька м/р Лінія Комиш-Зоря-Каховка включена до статутного капіталу АТ “Укрзалізниця” та перебуває у останньої на праві постійного користування на підставі та у відповідності до вимог чинного законодавства. При цьому вказує, що при перевірці Публічної кадастрової карти України позивачу стало відомо, що на територію земельної ділянки площею 182,3300 га, яка перебуває у постійному користуванні залізниці, частково накладено межі земельної ділянки з кадастровим номером 2311000000:01:043:0134 площею 16,8403 га в м. Токмак по вул. Ковальська (район заводу ПАТ “ТКШЗ”).

20.09.2021 на адресу суду від позивача надійшла заява про уточнення позовних вимог, в якій останній зазначає, що в підготовчому судовому засіданні 01.09.2021 представником відповідача справедливо було зауважено, що в позовній заяві в прохальній частині п. 2 зазначено кадастровий номер спірної земельної ділянки як 2311000000:01:043:0131 замість 2311000000:01:043:0134, який зазначено у тексті обґрунтування позовних вимог. Позивач заявляє, що ця обставина сталася внаслідок технічної описки та просить суд вважати кадастровий номер, зазначений в пункті 2 прохальної частини позовної заяви таким як 2311000000:01:043:0134.  
Суд прийняв до розгляду вищевказану заяву позивача про уточнення позовних вимог.
02.11.2021 на адресу суду від позивача надійшла заява про уточнення позовних вимог, в якій останній зазначає, що враховуючи зміни, внесені в законодавство, що стосуються порядку ведення Державного земельного кадастру та зміст заявлених позовних вимог, позивач на теперішній час не має вимог саме до відповідача-3, але вважає, що рішення суду може вплинути на обов`язки Держгеокадастру щодо можливих в подальшому змін в реєстрації спірних земельних ділянок. Просить вважати Головне управління Держгеокадастру у Запорізькій області третьою особою у справі № 908/1676/21.

Рішенням Господарського суду Запорізької області від 17.01.2022 у задоволенні позовних вимог відмовлено у повному обсязі.
Понесені Акціонерним товариством "Українська залізниця" в особі Регіональної філії "Придніпровська залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця"   судові витрати у вигляді судового збору покладені на Позивача.

Не погодившись із зазначеним рішенням, до Центрального апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою звернулось Акціонерне товариство "Українська залізниця" в особі Регіональної філії "Придніпровська залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця", в якій, з посиланням на порушення при його ухваленні норм матеріального і процесуального права, нез`ясування обставин справи, просить його скасувати, ухвалити нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити у повному обсязі. 
При цьому заявник апеляційної скарги посилається на те, що під час зупинення провадження у справі № 908/1903/19 на час проведення у справі комплексної земельно - технічної експертизи 28 січня 2021 року Токмацькою міською радою було прийнято рішення № 27, яким затверджено технічну документацію із землеустрою щодо поділу земельної ділянки комунальної власності загальною площею 16,8403 га по вул. Ковальська, кадастровий номер 2311000000:01:043:0134, за цільовим призначенням: для розміщенням, будівництва, експлуатації та обслуговування будівель і споруд об`єктів енергогенеруючих підприємств, установ і організацій, на земельні ділянки:
- ділянка № 1 площею 2,6500 га, кадастровий номер 2311000000:01:043:0146;
- ділянка № 2 площею 14,1903 га, кадастровий номер 2311000000:01:043:0145.
Після поновлення провадження у справі № 908/1903/19 у підготовчому засіданні 18.05.2021 представником позивача подано до суду уточнену позовну заяву, відповідно до якої позивач просить: 
1) Скасувати в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно запис про право власності № 26499360 від 05.06.2018 про державну реєстрацію права власності Токмацької міської ради Запорізької області на земельну ділянку з кадастровим номером 2311000000:01:043:0134 площею 16,8403 га за адресою: вул. Ковальська, м. Токмак, Запорізька область та записи від 01.02.2021 на земельну ділянку площею 2,6500 га, кадастровий номер 2311000000:01:043:0146 та ділянку площею 14,1903 га, кадастровий номер 2311000000:01:043:0145, що розташовані за тією ж адресою. 
2) Витребувати із чужого незаконного володіння Токмацької міської ради частину земельної ділянки площею 1,2206 га, наданої позивачу на праві постійного користування. 
3) 3обов`язати Міськрайонне управління у Токмацькому районі та м. Токмаку Головного управління Держгеокадастру у Запорізькій області в особі Міськрайонного управління у Токмацькому районі та м. Токмаку внести зміни до земельно-каДастрової документації шляхом скасування (анулювання) кадастрового номеру 2311000000:01:043:0134, 2311000000:01:043:0146 та 2311000000:01:043:0145. 
4) Стягнути з відповідачів на користь акціонерного товариства «Українська залізниця» в особі регіональної філії «Придніпровська залізниця» судовий збір у розмірі 5 763,00 грн. та інші судові витрати.
Ухвалою від 31.05.2021 у справі № 908/1903/19 уточнені позовні вимоги були прийняті судом до розгляду.
В червні 2021 року АТ «Укрзалізниця» звернулась до Господарського суду Запорізької області з позовними вимогами про скасування рішень Токмацької міської ради (05.07.2021 провадження відкрито у даній справі № 908/1676/21).
У підготовчому засіданні 04.08.2021 у справі № 908/1903/19 представником позивача подано клопотання про об`єднання справ, відповідно до якого позивач керуючись ст.ст. 42, 173 ГПК України просив об`єднати справу № 908/1676/21 за позовом АТ «Українська залізниця» в особі Регіональної філії «Придніпровська залізниця» до Токмацької міської ради, Управління комунального господарства виконавчого комітету Токмацької міської ради та Головного управління Держгеокадастру у Запорізькій області в особі Міськрайонного управління у Токмацькому районі та м. Токмаку про визнання незаконним та скасування рішення Токмацької міської ради від 04.06.2018 № 4 та від 28.01.2021 № 27 з даною справою № 908/1903/19.
Розглянувши клопотання позивача про об`єднання справ, враховуючи, що підготовче засідання по справі № 908/1903/19 було розпочато ще 08.10.2019, а по справі № 908/1676/21 - 01.09.2021, судом відмовлено у задоволенні клопотання позивача. 
З доводами позивача про зупинення провадження суд погодився та ухвалою суду від 07.09.2021 провадження у справі № 908/1903/19 було зупинено до набрання законної сили судовим рішенням у справі № 908/1676/21, вирішивши, що встановленні господарським судом у справі № 908/1676/21 обставини (факти) можуть вплинути на подання і оцінку доказів у справі № 908/1903/19.
З огляду на що вважає, що висновок суду першої інстанції у справі 908/1676/21 про первинність вирішення позовних вимог у справі № 908/1903/21 не відповідає висновкам, викладеним в постановах Верховного Суду та порушує право на доступ до справедливого суду, оскільки вирішення питання щодо законності рішення міської ради про відведення спірної земельної ділянки в межах затвердженого проекту землеустрою та подальшої передачі в користування має преюдиціальне значення та безпосередньо впливає на предмет доказування в справі № 908/1908/19, де вирішується питання про витребування із чужого незаконного володіння частини спірної земельної ділянки.
Вважає, що в даному випадку суд фактично ухилився від розгляду справи по суті, тим саме спір залишився не вирішеним.

Інші учасники справи правом, передбаченим ст. 263 ГПК України, не скористались, відзив на апеляційну скаргу не надали.

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 05.04.2022 для розгляду справи визначена колегія суддів у складі: головуючого судді – Іванова О.Г. (доповідач), судді – Антонік С.Г., Дармін М.О.
Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 11.04.2022 (колегія суддів у складі: Іванов О.Г. (головуючий, доповідач), судді Антонік С.Г., Дармін М.О.) відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі Регіональної філії "Придніпровська залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця"  на рішення  Господарського суду Запорізької області від 17.01.2022 у справі № 908/1676/21; розгляд справи призначений у судовому засіданні на 09.05.2022.
В судове засідання, призначене на 09.05.2022, відповідачі не з`явилися, даних про їх належне повідомлення про дату, час і місце судового засідання матеріали справи не містили, тому ухвалою суду від 09.05.2022 розгляд справи був відкладений. 
Указом Президента України від 24.02.2022 № 64/2022 “Про введення воєнного стану в Україні”, який затверджений Верховною Радою України 24.02.2022 Законом №2102-ІХ, в Україні введено воєнний стан на 30 діб, який продовжено Указами Президента України від 14.03.2022 №133/2022, затвердженим Верховною Радою України 15.03.2022 Законом №2119-ІХ, від 18.04.2022 № 259/2022, затвердженого Верховною Радою Законом №2212-ІХ, від 17.05.2022 №341/2022 (затверджений Законом України №2263-ІХ від 22.05.2022), від 12.08.2022 №573/2022 (затверджений Законом України від 15.08.2022 №2500-ІХ), від 07.11.2022 №757/2022 (затверджений Законом України від 16.11.2022 №2738-ІХ). Останнім Указом воєнний стан в Україні продовжено з 21.11.2022 на 90 діб.
Відповідно до частин 1, 2 ст. 12-2 Закону України "Про правовий режим воєнного стану" в умовах правового режиму воєнного стану суди, органи та установи системи правосуддя діють виключно на підставі, в межах повноважень та в спосіб, визначені Конституцією України та законами України; повноваження судів, органів та установ системи правосуддя, передбачені Конституцією України, в умовах правового режиму воєнного стану не можуть бути обмежені.
У своєму рішенні від 24.02.2022 №9 Рада суддів України вирішила зокрема, що слід звернути увагу усіх судів України, що навіть в умовах воєнного або надзвичайного стану робота судів не може бути припинена, тобто не може бути обмежено конституційне право людини на судовий захист; з урахуванням положень   статті 3 Конституції України  про те, що людина, її життя і здоров`я, честь і гідність, недоторканність і безпека визнаються в Україні найвищою соціальною цінністю - рекомендувати зборам суддів, головам судів, суддям судів України у випадку загрози життю, здоров`ю та безпеці відвідувачів суду, працівників апарату суду, суддів оперативно приймати рішення про тимчасове зупинення здійснення судочинства певним судом до усунення обставин, які зумовили припинення розгляду справ.
02.03.2022 Радою суддів опубліковані Рекомендації щодо роботи судів в умовах воєнного стану, відповідно до п.5 яких судам по можливості слід відкладати розгляд справ (за винятком невідкладних судових розглядів) та знімати їх з розгляду, зважати на те, що велика кількість учасників судових процесів не завжди мають змогу подати заяву про відкладення розгляду справи через задіяння до функціонування критичної інфраструктури, вступ до лав Збройних сил України, територіальної оборони, добровольчих воєнних формувань та інших форм протидії збройної агресії проти України, або не можуть прибути в суд у зв`язку з небезпекою для життя. Справи, які не є невідкладними, розглядати лише за наявності письмової згоди на це усіх учасників судового провадження.
Згідно Переліку територіальних громад, що розташовані в районі проведення воєнних (бойових) дій або які перебувають в тимчасовій окупації, оточенні (блокуванні) станом на 10 грудня 2022 року, затвердженому Наказом Міністерства з питань реінтеграції тимчасово окупованих територій України від 25 квітня 2022 року № 75 (у редакції наказу Міністерства з питань реінтеграції тимчасово окупованих територій України від 15 грудня 2022 року № 297)   Токмацька міська територіальна громада Пологівського району Запорізької області включена до цього переліку.
При цьому за змістом ч.1 ст.12-1 Закону України «Про забезпечення прав і свобод громадян та правовий режим на тимчасово окупованій території України» якщо остання відома адреса місця проживання (перебування), місцезнаходження чи місця роботи учасників справи знаходиться на тимчасово окупованій території, суд викликає або повідомляє учасників справи, які не мають офіційної електронної адреси, про дату, час і місце першого судового засідання у справі через оголошення на офіційному веб-сайті судової влади України, яке повинно бути розміщене не пізніше ніж за двадцять днів до дати відповідного судового засідання.
Суд викликає або повідомляє таких учасників справи про дату, час і місце інших судових засідань чи про вчинення відповідної процесуальної дії через оголошення на офіційному веб-сайті судової влади України, яке повинно бути розміщене не пізніше ніж за десять днів до дати відповідного судового засідання або вчинення відповідної процесуальної дії.
З опублікуванням такого оголошення відповідач вважається повідомленим про дату, час і місце розгляду справи.
З урахуванням наведеного, колегія суддів дійшла висновку   про необхідність подальшого слухання справи та визначення нової дати судового засідання, з повідомленням відповідачів, які розташовані на окупованій території України через оголошення на офіційному веб-сайті судової влади України.
Ухвалою суду від 24.01.2023 розгляд апеляційної скарги призначено в судове засідання  на 20.02.2023.

Відповідачі правом, передбаченим ст. 42 ГПК України, не скористалися, про час та місце судового засідання повідомлені судом апеляційної інстанції належним чином, зокрема шляхом надіслання ухвали суду від 24.01.2023 про призначення судового засідання  на 20.02.2023 у їхні електронні кабінети, однак в судове засідання не з`явились. Головне управління Держгеокадастру у Запорізькій області надало заяву про розгляд справи за його відсутності.
Особи, які беруть участь у справі, вважаються повідомленими про час і місце розгляду судом справи у разі виконання останнім вимог статті 120 Господарського процесуального кодексу України.
За приписами частини 2 ст.120 ГПК України суд повідомляє учасників справи про дату, час і місце судового засідання чи вчинення відповідної процесуальної дії, якщо їх явка є не обов`язковою. 
Оскільки суд апеляційної інстанції не визнавав обов`язковою участь у судовому засіданні учасників справи, беручи до уваги строки розгляду апеляційної скарги, передбачені ст. 273 ГПК України, а також відсутність передбачених ч. 11 ст. 270 ГПК України підстав для відкладення розгляду справи, враховуючи, що наявні у справі докази дозволяють визначитися відносно законності оскаржуваної ухвали, судова колегія дійшла висновку про можливість в порядку ч. 12 ст. 270 ГПК України розглянути справу у відсутність представників відповідачів.
В судовому засіданні 20.02.2023 Центральним апеляційним господарським судом оголошено вступну та резолютивну частини постанови у даній справі.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, пояснення представника Позивача, дослідивши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги та заперечень проти неї, перевіривши повноту встановлених місцевим господарським судом обставин справи та правильність їх юридичної оцінки, колегія суддів Центрального апеляційного господарського суду дійшла висновку про те, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.
Відповідно до вимог частин 1, 2, 5 статті 269 Господарського процесуального кодексу України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. 
Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.
Відповідно до положень ч. 1 ст. 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.

Судом першої інстанції та судом апеляційної інстанції встановлені наступні неоспорені обставини справи.
Позов мотивовано тим, що відповідно до рішення виконкому Токмацької районної Ради народних депутатів від 16.06.1995 № 92/5 ДП “Придніпровська залізниця” на праві постійного користування надано земельну ділянку площею 182,3300 га на території Остриківської сільської ради Токмацького району Запорізької області про що видано державний акт від 01.04.1998 серії І-ЗП № 002513. 
Позивач в позові зазначає, що відомості про земельну ділянку не внесені до Державного земельного кадастру та Державного реєстру речових прав на нерухоме майно.
На виконання п. 4 постанови Кабінету Міністрів України № 735 від 02.09.2015 “Питання публічного акціонерного товариства “Українська залізниця”, яка набула чинності 29.09.2015, в установленому порядку 21.10.2015 проведено державну реєстрацію Публічного акціонерного товариства “Українська залізниця” (код згідно ЄДРПОУ 40075815), яке згідно із Законом України “Про особливості утворення публічного акціонерного товариства залізничного транспорту загального користування” та Статутом Публічного акціонерного товариства “Українська залізниця”, затвердженим зазначеною постановою Кабінету Міністрів України № 735 від 02.09.2015 є правонаступником усіх прав і обов`язків Державної адміністрації залізничного транспорту України та підприємств залізничного транспорту, в тому числі ДП “Придніпровська залізниця”, реорганізованих шляхом злиття відповідно до постанови Кабінету Міністрів України № 200 від 25.06.2014 “Про утворення публічного акціонерного товариства “Українська залізниця” та наказу Міністерства інфраструктури України № 301 від 09.07.2014 “Про заходи щодо реорганізації Укрзалізниці, підприємств та установ залізничного транспорту загального користування та інші заходи щодо виконання постанови Кабінету міністрів України № 200 від 25.06.2014 “Про утворення публічного акціонерного товариства “Українська залізниця”.
Пунктом 13 Статуту ПАТ “Укрзалізниця” закріплено, що товариство є юридичною особою з дня державної реєстрації.
Згідно відомостей Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань “про юридичних осіб, правонаступником яких є зареєстрована юридична особа” ПАТ “Укрзалізниця” (код 40075815) до таких увійшло й ДП “Придніпровська залізниця”.
Постановою Кабінету Міністрів України “Про деякі питання акціонерного товариства
“Українська залізниця” від 31.10.2018 № 938 змінено тип публічного акціонерного товариства “Українська залізниця” з публічного на приватне та перейменовано його в акціонерне товариство “Українська залізниця”.
27.11.2018 державним реєстратором проведено реєстрацію змін до статуту Укрзалізниці. Його нову редакцію було затверджено постановою Кабінету Міністрів України 31.10.2018 № 938.
Відповідно до п. 3 Статуту акціонерного товариства “Українська залізниця” найменування позивача змінено на акціонерне товариство “Українська залізниця”.
На підставі зведеного переліку земельних ділянок Державного підприємства “Придніпровська залізниця”, затвердженого Міністром інфраструктури України 18.08.2015, земельну ділянку площею 182,3300 га за адресою: Запорізька область, Токмацький район, Остриківська сільрада Лінія Комиш-Зоря-Каховка включено до статутного капіталу АТ “Укрзалізниця” на праві постійного користування.
Позивач в позові зазначає, що таким чином земельна ділянка площею 182,3300 га за адресою: Запорізька область, Токмацький район, Токмацька м/р Лінія Комиш-Зоря-Каховка включена до статутного капіталу АТ “Укрзалізниця” та перебуває у останньої на праві постійного користування на підставі та у відповідності до вимог чинного законодавства. При цьому вказує, що при перевірці Публічної кадастрової карти України позивачу стало відомо, що на територію земельної ділянки площею 182,3300 га, яка перебуває у постійному користуванні залізниці, частково накладено межі земельної ділянки з кадастровим номером 2311000000:01:043:0134 площею 16,8403 га в м. Токмак по вул. Ковальська (район заводу ПАТ “ТКШЗ”).
Відповідно до інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме  майно від 08.04.2019 № 162712869, земельна ділянка має комунальну форму власності та зареєстрована за Токмацькою міською радою 05.06.2018 на підставі Закону України “Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо розмежування земель державної та комунальної власності”.
Згідно рішення Токмацької міської ради від 04.06.2018 № 4 земельну ділянку з кадастровим номером 2311000000:01:043:0134 надано в постійне користування Управлінню комунального господарства Виконавчого комітету Токмацької міської ради з метою здійснення будівництва об`єктів енергетичної інфраструктури та здійснено державну реєстрацію 05.06.2018 державним реєстратором Салогуб Оленою Михайлівною права власності: - за номером запису 26499360, про інше речове право (право постійного користування): - за номером 26680256.
Позивач в позові зазначає, що звернувся до Господарського суду Запорізької області з позовом до Токмацької міської ради, Управління комунального господарства Виконавчого комітету Токмацької міської ради та Головного управління Держгеокадастру у Запорізькій області в особі Міськрайонного управління у Токмацькому районі та м. Токмаку про скасування в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно запису про право власності Токмацької міської ради Запорізької області на земельну ділянку з кадастровим номером 2311000000:01:043:0134 площею 16,8403 га в м. Токмак по вул. Ковальська (район заводу ПАТ “ТКШЗ”); витребування із чужого незаконного володіння спірної ділянки та зобов`язання внести зміни до автоматизованої системи державного земельного кадастру (справа № 908/1903/19).
Під час розгляду справи № 908/1903/19 та проведення у справі комплексної земельно-технічної експертизи 28.01.2021 Токмацькою міською радою було прийнято рішення № 27, яким затверджено технічну документацію із землеустрою щодо поділу земельної ділянки комунальної власності, загальною площею 16,8403 га по вул. Ковальська, кадастровий номер 2311000000:01:043:0134, за цільовим призначенням: для розміщення, будівництва, експлуатації та обслуговування будівель і споруд об`єктів енергогенеруючих підприємств, установ і організацій, на земельні ділянки: ділянка № 1 площею 2,6500 га, кадастровий номер 2311000000:01:043:0146 та ділянка № 2 площею 14,1903 га, кадастровий номер 2311000000:01:043:0145. Право постійного користування земельною ділянкою загальною площею 16,8403 га по вул. Ковальська кадастровий номер 2311000000:01:043:0134 Управління комунального господарства Виконавчого комітету Токмацької міської ради припинено.
Позивач в позові зазначає, що за результатами проведеної комплексної судової земельно-технічної експертизи № 814/815-20 від 05.02.2021 за матеріалами справи № 908/1903/19 експертом Кураковим О.П. складено висновок, в якому найшов своє підтвердження факт накладання (перетину) земельної ділянки з кадастровим номером 2311000000:01:043:0134 на земельну ділянку Придніпровської залізниці в межах дистанції колії Великий Токмак лінії Камиш-Зоря-Каховка. Площа накладання земельної ділянки з кадастровим номером 2311000000:01:043:0134 із земельною ділянкою, наданою позивачу у постійне користування за висновком експерта, складає 1,2206 га. Вважає, що очевидним є факт порушення права позивача на земельну ділянку, яку надано в постійне користування та яка увійшла до статутного фонду товариства, 100% акцій статутного фонду якого належить Кабінету Міністрів України і, відповідно, має державну форму власності. Позивач вважає, що рішенням Токмацької міської ради № 4 від 04.06.2018 та рішенням № 27 від 28.01.2021 порушено право постійного користування земельною ділянкою, та рішення є такими, що прийняті з перевищенням повноважень та всупереч земельного законодавства. Вказує, що всупереч вимогам Інструкції про встановлення (відновлення) меж земельних ділянок в натурі (на місцевості) та їх закріплення межовими знаками та ч. 2 ст. 198 Земельного кодексу України межі земельної ділянки з кадастровим номером 2311000000:01:043:0134 із позивачем не погоджувались. Зазначає, що під час прийняття відповідачем-1 оскаржуваних рішень, відповідачем не враховано норм законодавства, тому оскаржувані рішення прийнято із перевищенням повноважень щодо розпорядження землями державної власності, передбачених ст.ст. 12, 122 Земельного кодексу України, порушує права та інтереси позивача на користування земельною ділянкою, тому оскаржувані рішення підлягають визнанню незаконними та скасуванню. Також вказує, що набуття Токмацькою міською радою права власності на частину цієї земельної ділянки призвело до зміни форми власності спірної ділянки з державної  на комунальну, міська рада не мала законних повноважень розпоряджатися землями даної категорії, яка після винесення оскаржуваного рішення змінила своє цільове призначення. Вважає, що подальше рішення Токмацької міської ради № 27 від 28.01.2021 про затвердження технічної документації із землеустрою щодо поділу земельної ділянки з кадастровим номером 2311000000:01:043:0134; про державну реєстрацію прав на спірну земельну ділянку з кадастровим номером 2311000000:01:043:0134 та рішення про реєстрацію прав на земельні ділянки кадастровий номер 2311000000:01:043:0146 та кадастровий 2311000000:01:043:0145, що сформовані в результаті поділу первісної ділянки, суперечать нормам чинного законодавства.

Відмовляючи в задоволенні позовних вимог, господарський суд виходив з того, що оскільки наявними у даній справі № 908/1676/21 доказами підтверджений факт перебування спірних земельних ділянок у комунальній власності Токмацької міської ради, відтак, відсутні підстави в даному випадку забороняти власнику (Токмацькій міській раді) розпоряджатися своїм майном (земельними ділянками), а тому і відсутні підстави для визнання незаконними та скасування рішень Токмацької міської ради № 4 від 04.06.2018 та рішення державного реєстратора Салогуб Олени Михайлівни (щодо земельної ділянки під кадастровим номером 2311000000:01:043:0134), а також рішення Токмацької міської ради № 27 від 28.01.2021 та рішення державного реєстратора Діденко Віктора Анатолійовича (щодо земельних ділянок з кадастровими номерами 2311000000:01:043:0146, 2311000000:01:043:0145).
Тобто, без вирішення спору про право власності у справі № 908/1903/19  позов у справі № 908/1676/21 є передчасним.

Колегія суддів апеляційного господарського суду погоджується з такими висновками господарського суду та зазначає наступне.
Частиною 1 статті 21 Цивільного кодексу України встановлено, що суд визнає незаконним та скасовує правовий акт індивідуальної дії, виданий органом державної влади, органом влади Автономної Республіки Крим або органом місцевого самоврядування, якщо він суперечить актам цивільного законодавства і порушує цивільні права або інтереси.
Відповідно до частини 1 статті 393 Цивільного кодексу України правовий акт органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим або органу місцевого самоврядування, який не відповідає законові і порушує права власника, за позовом власника майна визнається судом незаконним та скасовується.

Господарським судом Запорізької області розглядається справа № 908/1903/19 за позовом Акціонерного товариства “Українська залізниця” в особі Регіональної філії “Придніпровська залізниця” до відповідачів: 1. Токмацької міської ради; 2. Управління комунального господарства виконавчого комітету Токмацької міської ради; 3. Головного управління Держгеокадастру у Запорізькій області в особі Міськрайонного управління у Токмацькому районі та м. Токмаку,  про: 
- скасування в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно запису про право власності № 26499360 від 05.06.2018 про державну реєстрацію права власності Токмацької міської ради Запорізької області на земельну ділянку з кадастровим номером 2311000000:01:043:0134 площею 16,8403 га за адресою: вул. Ковальська, м. Токмак, Запорізька область; 
- витребування із чужого незаконного володіння Управління комунального господарства виконавчого комітету Токмацької міської ради частини земельної ділянки площею 182,3300 га, наданої позивачу на праві постійного користування; 
- зобов`язання Головного управління Держгеокадастру у Запорізькій області в особі Міськрайонного управління у Токмацькому районі та м. Токмаку внести зміни до автоматизованої системи державного земельного кадастру шляхом скасування (анулювання) кадастрового номеру 2311000000:01:043:0134.
В рамках справи № 908/1903/19 ухвалою суду від 28.01.2020 була призначена у справі № 908/1903/19 комплексна судова земельно-технічна та оціночно-земельна експертиза, проведення якої доручено експертам Дніпропетровського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України. На вирішення експерта поставлено питання, зокрема: 
“ 1) Чи є накладення земельних ділянок:
- земельної ділянки з кадастровим номером 2311000000:01:043:0134 площею 16,8403 га за адресою: вул. Ковальська, м. Токмак, Запорізька область, що надана відповідно до рішення Токмацької міської ради  № 4 від 04.06.2018 на праві постійного користування  Управлінню комунального господарства виконавчого комітету Токмацької міської ради,  і земельної ділянки площею 182,3300 га, що надана Придніпровській залізниці в межах дистанції колії Великий Токмак лінії Комиш-Зоря-Каховка м. Дніпропетровськ на праві постійного користування для розміщення об`єктів залізниці відповідно до Державного акту на право постійного користування землею серії І-ЗП № 002513, виданого 01.04.1998 та зареєстрованого в Книзі записів державних актів на право постійного користування землею за №31?
          За результатами проведення комплексної судової земельно-технічної та оціночно-земельної експертизи був оформлений висновок експертів № 814/815-20 від 05.02.2021.
          У висновку експертів № 814/815-20 від 05.02.2021 було встановлено наступне: “Відповідно до наданих на дослідження “Матеріалів геодезичних вишукувань та перенесення меж земельної ділянки в натуру (на місцевість)”, складених сертифікованим інженером-геодезистом, відповідальним за дотримання вимог земельного законодавства, стандартів, норм і правил при виконанні робіт Нестеренко С.Я., земельна ділянка з кадастровим номером 2311000000:01:043:0134 площею 16,8403 га, яка відповідно до наданого на дослідження витягу з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію іншого речового права № 128044019 від 19.06.2018 передана на підставі рішення Токмацької міської ради від 04.06.2018 № 4 в постійне користування Управлінню комунального господарства виконавчого комітету Токмацької міської ради для розміщення, будівництва, експлуатації та обслуговування будівель і споруд об`єктів енергогенеруючих підприємств, установ і організацій, з метою здійснення будівництва об`єктів енергетичної інфраструктури накладається на земельну ділянку Придніпровської залізниці в межах Дистанції колії Великий Токмак лінії Камиш-Зоря-Каховка м. Дніпропетровськ загальною площею 182,3300 га, яку передано в постійне користування на підставі рішення виконавчого комітету Токмацької районної рада народних депутатів Запорізької області України від 16.06.1995 № 92/5 для розміщення об`єктів залізниці відповідно до наданого на дослідження державного акта на право постійного користування землею серії І-ЗП № 002513, зареєстрованого в Книзі записів державних актів на право постійного користування землею за №31. Разом з тим, відповідно до “Публічної кадастрової карти України” (map.lаnd.gоv.uа) земельна ділянка з кадастровим номером 2311000000:01:043:0134 площею 16,8403 га імовірно була поділена на дві земельні ділянки з кадастровими номерами 2311000000:01:043:0145 та 2311000000:01:043:0146 площею 14,1903 га та 2,65 га, відповідно, відомості про які внесено до Державного земельного кадастру 22.01.2021, внаслідок чого земельну ділянку з кадастровим номером 2311000000:01:043:0134 було заархівовано”.

Таким чином, у справі № 908/1903/19 розглядається спір про право власності на земельну ділянку з кадастровим номером 2311000000:01:043:0134 площею 16,8403 га за адресою: вул. Ковальська, м. Токмак, Запорізька область.
В даній справі № 908/1676/21 позовні вимоги мотивовані тим, що рішенням Токмацької міської ради № 4 від 04.06.2018 та рішенням № 27 від 28.01.2021 порушено права позивача на земельну ділянку, яку надано в постійне користування, та рішення є такими, що прийняті з перевищенням повноважень та всупереч земельного законодавства. В обґрунтування заявлених у справі № 908/1676/21 позовних вимог позивач зазначає, що за результатами проведеної комплексної судової земельно-технічної експертизи № 814/815-20 від 05.02.2021 року за матеріалами справи № 908/1903/19 експертом Кураковим О.П. складено висновок, в якому найшов своє підтвердження факт накладання (перетину) земельної ділянки з кадастровим номером 2311000000:01:043:0134 на земельну ділянку Придніпровської залізниці в межах дистанції колії Великий Токмак лінії Камиш-Зоря-Каховка. 
Тобто, позовні вимоги у справі № 908/1676/21 ґрунтуються на обставинах, встановлених у висновку експертів № 814/815-20 від 05.02.2021. 
Так, в матеріалах справи № 908/1676/21 міститься інформаційна довідка з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно № 162712869 від 08.04.2019, яка свідчить про те, що земельна ділянка з кадастровим номером 2311000000:01:043:0134 площею 16,8403 га, розташована за адресою: Запорізька область, м. Токмак, вул. Ковальська, зареєстрована 05.06.2018 (номер запису про право власності 26499360) на праві комунальної власності за територіальною громадою міста Токмак в особі Токмацької міської ради Запорізької області (код ЄДРПОУ 20520724).
Рішенням Токмацької міської ради № 27 від 28.01.2021 вирішено: затвердити технічну документацію із землеустрою щодо поділу земельної ділянки комунальної власності, загальною площею 16,8403 га по вул. Ковальська (район заводу ПАТ “ТКШЗ”), кадастровий номер 2311000000:01:043:0134, за цільовим призначенням: для розміщення, будівництва, експлуатації та обслуговування будівель і споруд об`єктів енергогенеруючих підприємств, установ і організацій (землі промисловості, транспорту, зв`язку, енергетики, оборони та іншого призначення), на земельні ділянки: 
- ділянка № 1 площею 2,6500 га, кадастровий номер 2311000000:01:043:0146, 
- ділянка № 2 площею 14,1903 га, кадастровий номер 2311000000:01:043:0145.
В матеріалах справи № 908/1676/21 міститься також інформаційна довідка з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно № 256781390 від 17.05.2021, яка свідчить про те, що земельна ділянка з кадастровим номером 2311000000:01:043:0146 площею 2,65 га, розташована за адресою: Запорізька область, м. Токмак, вул. Ковальська, зареєстрована 01.02.2021 (номер запису про право власності 40375275) на праві комунальної власності за Токмацькою міською радою (код ЄДРПОУ 20520724).
Також в матеріалах справи № 908/1676/21 міститься інформаційна довідка з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно № 259627942 від 02.06.2021, яка свідчить про те, що земельна ділянка з кадастровим номером 2311000000:01:043:0145 площею 14,1903 га, розташована за адресою: Запорізька область, м. Токмак, вул. Ковальська зареєстрована 01.02.2021 (номер запису про право власності 40375263) на праві комунальної власності за Токмацькою міською радою (код ЄДРПОУ 20520724).
Таким чином, відповідно до вищевказаних доказів на момент розгляду справи № 908/1676/21 і прийняття в ній рішення власником спірних земельних ділянок з кадастровими номерами 2311000000:01:043:0146 та 2311000000:01:043:0145 є Токмацька міська рада.

Разом з тим, у справі № 908/1903/19 предметом спору є вимоги про: 
- скасування в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно запису про право власності № 26499360 від 05.06.2018 про державну реєстрацію права власності Токмацької міської ради Запорізької області на земельну ділянку з кадастровим номером 2311000000:01:043:0134 площею 16,8403 га за адресою: вул. Ковальська, м. Токмак, Запорізька область; 
- витребування із чужого незаконного володіння Управління комунального господарства виконавчого комітету Токмацької міської ради частини земельної ділянки площею 182,3300 га, наданої позивачу на праві постійного користування; 
- зобов`язання Головного управління Держгеокадастру у Запорізькій області в особі Міськрайонного управління у Токмацькому районі та м. Токмаку внести зміни до автоматизованої системи державного земельного кадастру шляхом скасування (анулювання) кадастрового номеру 2311000000:01:043:0134.
Тобто, в рамках справи № 908/1903/19 наявний спір про право власності, який на час прийняття рішення у справі № 908/1676/21 не вирішено, оскільки ухвалою суду від 07.09.2021 зупинено провадження у справі № 908/1903/19 до набрання законної сили судовим рішенням у справі № 908/1676/21.

Таким чином, на час розгляду справи 908/1676/21 право комунальної власності на земельні ділянки з кадастровими номерами 2311000000:01:043:0146 та 2311000000:01:043:0145 зареєстровано за Токмацькою міською радою про що свідчать інформаційна довідка з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно № 256781390 від 17.05.2021 та інформаційна довідка з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно № 259627942 від 02.06.2021.
Оскільки наявними у справі № 908/1676/21 доказами підтверджений факт перебування вищевказаних земельних ділянок у комунальній власності Токмацької міської ради, відтак, відсутні підстави в даному випадку забороняти власнику (Токмацькій міській раді) розпоряджатися своїм майном (земельними ділянками), а тому і відсутні підстави для визнання незаконними та скасування рішень Токмацької міської ради № 4 від 04.06.2018 та рішення державного реєстратора Салогуб Олени Михайлівни, Виконавчий комітет Токмацької міської ради, Запорізька обл. індексний номер: (щодо земельної ділянки під кадастровим номером 2311000000:01:043:0134), а також рішення Токмацької міської ради № 27 від 28.01.2021 та рішення державного реєстратора Діденко Віктора Анатолійовича, Виконавчий комітет Токмацької міської ради, Запорізької обл. індексний номер: 56427423 від 03.02.2021 (щодо земельної ділянки під кадастровим номером 2311000000:01:043:0146) і індексний номер: 56427410 від 03.02.2021 (щодо земельної ділянки під кадастровим номером 2311000000:01:043:0145).
Таким чином, господарський суд прийшов до правильного висновку про те, що без вирішення спору про право власності у справі № 908/1903/19, позов у справі № 908/1676/21 є передчасним, оскільки правомочність реалізації власником свого речового права у вигляді передачі належних йому на праві власності земельних ділянок у постійне користування іншій особі, є похідною від наявності чи відсутності у останнього права власності.
Тому, перш ніж дати оцінку правомірності дій Токмацької міської ради щодо відведення земельної ділянки по вулиці Ковальська (район заводу ПАТ "ТКШЗ") у місті Токмак та її передачі в постійне користування Управлінню комунального господарства Виконавчого комітету Токмацької міської ради; щодо поділу та об`єднання земельних ділянок загальною площею 16,8403 га по вулиці Ковальська у місті Токмак, слід визначитися із наявністю чи відсутністю у Токмацької міської ради права власності на земельну ділянку з кадастровим номером 2311000000:01:043:0134 площею 16,8403 га за адресою: вул. Ковальська, м. Токмак; правомірністю реєстрації за нею цього права.
Вищенаведеним спростовуються доводи заявника апеляційної скарги про те, що вирішення питання щодо законності рішення міської ради про відведення спірної земельної ділянки в межах затвердженого проекту землеустрою та подальшої передачі в користування має преюдиціальне значення та безпосередньо впливає на предмет доказування в справі № 908/1908/19, де вирішується питання про витребування із чужого незаконного володіння частини спірної земельної ділянки.

За таких обставин господарський суд правомірно відмовив  у задоволенні позовних вимог Акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі Регіональної філії "Придніпровська залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця" до відповідачів: Токмацької міської ради, Управління комунального господарства Виконавчого комітету Токмацької міської ради.
При цьому колегія суддів наголошує, що у випадку задоволення позовних вимог Акціонерного товариства "Українська залізниця" у справі № 908/1903/19, а саме скасування в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно запису про право власності № 26499360 від 05.06.2018 про державну реєстрацію права власності Токмацької міської ради Запорізької області на земельну ділянку з кадастровим номером 2311000000:01:043:0134 площею 16,8403 га за адресою: вул. Ковальська, м. Токмак, Запорізька область; витребування із чужого незаконного володіння Управління комунального господарства виконавчого комітету Токмацької міської ради частини земельної ділянки площею 182,3300 га, наданої Акціонерному товариству "Українська залізниця" на праві постійного користування, позивач не позбавлений права звернутися із заявою про перегляд рішення у цій справі за нововиявленими обставинами.

Відповідно до пункту 1 частини першої статті 275 та статті 276 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.
За викладених обставин, колегія суддів суду апеляційної інстанції вважає, що  розглядаючи справу, суд першої інстанції дав оцінку наявним у справі доказам за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, правильно застосував норми процесуального права, що у відповідності до ст. 276 ГПК України є підставою для залишення апеляційної скарги без задоволення, а ухвали суду - без змін.
Зважаючи на відмову у задоволенні апеляційної скарги, судові витрати, понесені у зв`язку із апеляційним оскарженням, згідно статті 129 Господарського процесуального кодексу України, покладаються на заявника у скарзі і відшкодуванню не підлягають.
Керуючись ст. ст. 269, 275, 276, 282, 283 ГПК України, суд, -   
                                                             
ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі Регіональної філії "Придніпровська залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця"  на рішення  Господарського суду Запорізької області від 17.01.2022 у справі № 908/1676/21 - залишити без задоволення.
Рішення  Господарського суду Запорізької області від 17.01.2022 у справі № 908/1676/21 – залишити без змін.
Судові витрати Акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі Регіональної філії "Придніпровська залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця" за подання апеляційної скарги на рішення суду покласти на заявника апеляційної скарги.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.
     Повний текст постанови виготовлено та підписано 01.03.2023. 

Головуючий суддя                                                                                           О.Г. Іванов

Суддя                                                                                                              М.О. Дармін

Суддя                                                                                                                         С.Г. Антонік