ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 березня 2023 р. 	Справа № 520/24588/21	
Другий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:
Головуючого судді: Русанової В.Б.,
Суддів: Перцової Т.С. ,  Жигилія С.П. ,
розглянувши в порядку письмового провадження у приміщенні Другого апеляційного адміністративного суду адміністративну справу за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на рішення Харківського окружного адміністративного суду від 04.08.2022, (головуючий суддя І інстанції: Мороко А.С.) по справі № 520/24588/21
за позовом          ОСОБА_1  
до        Північно-Східного міжрегіонального управління з питань виконання кримінальних покарань та пробації Міністерства юстиції                           
про визнання дій та бездіяльності протиправними, зобов`язання вчинити певні дії,
ВСТАНОВИВ:
ОСОБА_1 звернувся до суду з адміністративним позовом, у якому просив: 
- визнати дії Північно-Східного міжрегіонального управління з питань виконання кримінальних покарань Міністерства юстиції, які полягають у визначенні надбавки за роботу в умовах режимних обмежень у розмірі 10 % замість 15 %, надбавки за особливі умови служби у розмірі 25 % замість 50 %  у довідці № 17/4.1/14-20 від 25.09.2020 року - неправомірними;
- визнати бездіяльність Північно-Східного міжрегіонального управління з питань виконання кримінальних покарань Міністерства юстиції, яка полягає у не складанні та не направленні до ГУ ПФУ в Харківській області оновленої довідки про розмір грошового забезпечення згідно заяви від 20.10.2021 для перерахунку пенсії з 01.04.2019 року протиправною;
- зобов`язати Північно-Східне міжрегіональне управління з питань виконання кримінальних покарань скласти нову довідку про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсій, у якій зазначити надбавку за роботу в умовах режимних обмежень у розмірі 15 %, замість 10 %, а надбавку за особливі умови служби у розмірі 50 %, замість 25 %;
- направити нову довідку про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсій до Головного управління Пенсійного фонду України в Харківській області для перерахунку та виплати пенсії з 01.04.2019 року згідно нової довідки.
Рішенням Харківського окружного адміністративного суду від 04.08.2022 позов задоволено частково.
Визнано протиправними дії Північно-Східного міжрегіонального управління з питань виконання кримінальних покарань Міністерства юстиції, які полягають у визначенні надбавки ОСОБА_1 за особливі умови служби у розмірі 25 %, замість 50 % у довідці № 17/4.1/14-20 від 25.09.2020 року.
Зобов`язано Північно-Східне міжрегіональне управління з питань виконання кримінальних покарань скласти нову довідку про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсії ОСОБА_1 , у якій зазначити надбавку за особливі умови служби у розмірі 50 %.
Зобов`язано Північно-Східне міжрегіональне управління з питань виконання кримінальних покарань направити нову довідку про розмір грошового забезпечення ОСОБА_1 , що враховується для перерахунку пенсій до Головного управління Пенсійного фонду України в Харківській області для перерахунку та виплати пенсії з 01.04.2019 року згідно нової довідки.
В задоволенні решти позовних вимог - відмовлено. 
Позивач, не погодився з рішенням суду першої інстанції в частині відмови в задоволенні позовних вимог, подав апеляційну скаргу, в якій просить його скасувати та ухвалити нове, яким задовольнити позовні вимоги в повному обсязі.
В обґрунтування вимог апеляційної скарги зазначив, що судом першої інстанції неповно з`ясовано обставин, що мають значення для справи та невірно застосовані норми матеріального права, що призвело до неправильного вирішення справи.
Вказує, що відмовляючи в задоволенні позовних вимог в частині зобов`язання відповідача включити до довідки про розмір грошового забезпечення для перерахунку пенсії надбавку за роботу в умовах режимних обмежень у розмірі 15% замість 10%, суд першої інстанції дійшов помилкового висновку про правомірність дій відповідача та проігнорував  доводи позивача щодо наявності у нього допуску форми Ф-2 до роботи із грифом "цілком таємно",  оскільки у своїй оперативній діяльності він керувався наказом МВС України №003, який із грифом "цілком таємним", а тому є підстави для встановлення 15% розміру надбавки за роботу в умовах режимних обмежень. 
Відповідач подав відзив на апеляційну скаргу, у якому просив апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення Харківського окружного адміністративного суду від 04.08.2022 без змін. Зазначає, що під час проходження служби позивачу надбавка за таємність встановлена відповідним наказом в розмірі 10%, а тому відсутні підстави для виплати її в розмірі 15%.
Відповідно до ч. 1 ст. 308, п.3 ч.1 ст.311 КАС України справа розглянута в межах доводів апеляційної скарги, в порядку письмового провадження.
Колегія суддів, заслухавши суддю-доповідача, перевіривши рішення суду першої інстанції, апеляційну скаргу, відзив на неї, дослідивши докази по справі, вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.
Судом першої інстанції встановлено та підтверджено апеляційним судом, що ОСОБА_1 є пенсіонером органів внутрішніх справ та отримує пенсію відповідно до Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб".
Як вбачається з пенсійної справи № 10022864 МВС,   ОСОБА_1  з 01.10.2007 року проведено перерахунок пенсії, виплата якої проводиться, зокрема із врахуванням надбавки за роботу в умовах режимних обмежень у розмірі 10% (а.с.5)
Постановою Верховного суду України від 03.09.2020 року по справі № 520/3061/19 зобов`язано Північно-Східне міжрегіональне управління з питань виконання кримінальних покарань Міністерства юстиції України підготувати та надати до ГУ ПФУ в Харківській області нову довідку про розмір грошового забезпечення ОСОБА_1 ,  станом на 05.03.2019, у відповідності до вимог статей 43 і 63 Закону України від 09.04.1992 №2262-ХІІ "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб", статті 9 Закону України від 20.12.1991 №2011-XII "Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей" та з врахуванням положень постанови Кабінету Міністрів України від 30.08.2017 №704 "Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб", із обов`язковим зазначенням відомостей про розміри щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії, для проведення з 01.04.2019 перерахунку основного розміру його пенсії.
На виконання постанови Верховного суду України від 03.09.2020 року по справі № 520/3061/19 Північно-Східним міжрегіональним управлінням з питань виконання кримінальних покарань Міністерства юстиції України виготовлена довідка від 25.09.2020 № 17/4.1/14-20 про розмір грошового забезпечення ОСОБА_1 станом на 05.03.2019 року, в якій зазначено, зокрема, про встановлення надбавки за роботу в умовах режимних обмежень у розмірі 10% (а.с.12) 
Позивач не погодився із розмірами складових грошового забезпечення  зазначених в  оновленій довідці від 25.09.2020.
20.10.2021   ОСОБА_1 звернувся до Північно-Східного міжрегіонального управління з питань виконання кримінальних покарань Міністерства юстиції із заявою, в якій просив направити до ГУ ПФУ в Харківській області нову довідку про розмір грошового забезпечення, у якій зазначити, зокрема розмір надбавки за роботу в умовах режимних обмежень у розмірі 15 % з 16.03.1998 року замість 10% та з 01.04.2019 у розмірі 50% замість 15%. Крім того, просив повідомити про форму його допуску до державної таємниці (Ф-1, Ф-2 чи Ф-3) (а.с.4)
За твердженнями позивача, під час роботи на посаді старшого оперуповноваженого оперативного відділу СІЗО УМВСУ в Харківській області, він мав доступ до державної таємниці з грифом "цілком таємно" за формою допуску Ф-2,  що є підставою для встановлення надбавки за роботу в умовах режимних обмежень  у розмірі 15%, проте відповідач безпідставно в наказі встановив надбавку в розмірі  10%.  
Не погодившись із вказаною бездіяльністю відповідача, яка полягала у не отриманні відповіді на його звернення, позивач звернувся з цим позовом до суду.
Задовольняючи позові вимоги про визнання дій відповідача, які полягають у визначенні надбавки за особливі умови служби у розмірі 25 %, замість 50 % у довідці № 17/4.1/14-20 від 25.09.2020 року неправомірними, суд першої інстанції виходив з того, що відповідачем не доведено правомірність використання середнього розміру надбавки за особливості проходження служби у розмірі саме 25%, що фактично виплачено за місяць, у якому виникло право на перерахунок пенсії за відповідною посадою, під час виготовлення оновленої довідки позивача на виконання постанови Верховного суду України від 03.09.2020 року по справі № 520/3061/19.
Відмовляючи у задоволенні позовних вимог щодо визнання дій відповідача, які полягають у визначенні надбавки за роботу в умовах режимних обмежень у розмірі 10 %  неправомірними,  суд першої інстанції виходив з того, що позивачем не надано до суду доказів призначення йому надбавки за роботу в умовах режимних обмежень у розмірі 15 % із грифом «цілком таємно», що свідчить про  відсутність порушеного суб`єктивного права позивача.
Відмовляючи у задоволенні позову про визнання бездіяльності відповідача, щодо не складання та не направлення до ГУ ПФУ в Харківській області оновленої довідки про розмір грошового забезпечення ОСОБА_1 відповідно до його заяви від 20.10.2021 для перерахунку пенсії з 01.04.2019 неправомірною,  суд виходив з їх передчасності.  
Враховуючи оскарження позивачем судового рішення першої інстанції фактично лише в частині відмови в задоволенні позову щодо визнання неправомірними дій відповідача у визначенні розміру надбавки за роботу в умовах режимних обмежень (10 % ) та  зобов`язання скласти нову довідку про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсій, із зазначенням надбавки за роботу в умовах режимних обмежень у розмірі 15 %, замість 10 %,  та межі перегляду з урахуванням доводів апеляційної скарги, передбачені ст. 308 КАС України, слід  зазначити наступне.
Колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, виходячи з такого. 
За приписами ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Статтею 9 Закону України від 20.12.1991 №2011-XII “Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей” (далі – Закон № 2011-XII) визначено, що держава гарантує військовослужбовцям достатнє матеріальне, грошове та інші види забезпечення в обсязі, що відповідає умовам військової служби, стимулює закріплення кваліфікованих військових кадрів.
Згідно із частиною другою статті 9 Закону № 2011-ХІІ до складу грошового забезпечення входять:
посадовий оклад, оклад за військовим званням;
щомісячні додаткові види грошового забезпечення (підвищення посадового окладу, надбавки, доплати, винагороди, які мають постійний характер, премія);
одноразові додаткові види грошового забезпечення.
Грошове забезпечення визначається залежно від посади, військового звання, тривалості, інтенсивності та умов військової служби, кваліфікації, наукового ступеня і вченого звання військовослужбовця. Грошове забезпечення підлягає індексації відповідно до закону (частина третя статті 9 Закону № 2011-ХІІ).
Спеціальним законом, який регулює правовідносини у сфері пенсійного забезпечення громадян України із числа осіб, які перебували на військовій службі, є, зокрема Закон України від 09.04.1992 № 2262-ХІІ “Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб” (далі – Закон № 2262-ХІІ).
Так, статтею 43 Закону № 2262-ХІІ передбачено, що пенсії особам офіцерського складу, прапорщикам і мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам, які мають право на пенсію за цим Законом, та членам їх сімей обчислюються з розміру грошового забезпечення, враховуючи відповідні оклади за посадою, військовим (спеціальним) званням, процентну надбавку за вислугу років, щомісячні додаткові види грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії в розмірах, установлених законодавством, з якого було сплачено єдиний внесок на загальнообов`язкове державне соціальне страхування, а до 1 січня 2011 року - страхові внески на загальнообов`язкове державне пенсійне страхування, у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.
Процитована норма статті 43 Закону міститься в розділі V “Обчислення пенсії”, тобто в загальному розділі, та безпосередньо визначає складові грошового забезпечення для обчислення пенсій. При цьому під обчисленням слід розуміти процес отримання результату за допомогою дій над числами, кожне з яких є конкретним цифровим вираженням розміру складових грошового забезпечення.
Питання перерахунку раніше призначених пенсій регламентовано статтею 63 Закону №2262-XII, згідно із якою перерахунок раніше призначених пенсій військовослужбовцям, особам, які мають право на пенсію за цим Законом та членам їх сімей у зв`язку із введенням в дію цього Закону провадиться за документами, що є у пенсійній справі, а також додатковими документами, поданими пенсіонерами на час перерахунку.
Якщо пенсіонер згодом подасть додаткові документи, які дають право на подальше підвищення пенсії, то пенсія перераховується за нормами цього Закону. При цьому перерахунок провадиться за минулий час, але не більш як за 12 місяців з дня подання додаткових документів і не раніше, ніж з дня введення в дію цього Закону.
Усі призначені за цим Законом пенсії підлягають перерахунку у зв`язку з підвищенням грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію за цим Законом, на умовах, у порядку та розмірах, передбачених Кабінетом Міністрів України. У разі якщо внаслідок перерахунку пенсій, передбаченого цією частиною, розміри пенсій звільненим із служби військовослужбовцям, особам, які мають право на пенсію за цим Законом, є нижчими, зберігаються розміри раніше призначених пенсій.
Порядок проведення перерахунку встановлений постановою Кабінету Міністрів України постановою від 13.02.2008 № 45 “Про затвердження Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб", та внесення змін до постанови Кабінету Міністрів України від 17 липня 1992 р. № 393” (далі Порядок №45).
Абзацом 1 п. 5 Порядку № 45 (в редакції, чинній до внесення змін Постановою № 103) передбачено, що для перерахунку пенсій грошове забезпечення враховується у розмірі, встановленому за відповідною посадою (посадами), в межах визначеної законодавством максимальної величини бази нарахування єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування з урахуванням таких його видів:, зокрема надбавки за  службу в умовах режимних обмежень,  - у розмірах, установлених Кабінетом Міністрів України на момент виникнення права на перерахунок, якщо вони були фактично встановлені особі.
Відповідно до форми додатку 2 до Порядку №45 (у редакції, яка діяла до змін, внесених № 103) до складу грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсій, включаються такі види грошового забезпечення, зокрема  надбавка за службу в умовах режимних обмежень.
Згідно з приміткою до додатку 2 у довідці зазначаються найменування, сума і розмір у відсотках усіх щомісячних (які мають постійний характер) додаткових видів грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премія, що встановлені Кабінетом Міністрів України за відповідною посадою (посадами) на момент перерахунку пенсії та враховуються згідно із Законом України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" для обчислення розміру пенсії, а також складові грошового забезпечення, з яких вони обчислюються.
З аналізу Порядку № 45 вбачається, що орган, уповноважений на виготовлення довідки про розмір грошового забезпечення для перерахунку пенсії, має враховувати надбавки у розмірах, установлених законодавством на момент такого перерахунку, якщо вони були фактично встановлені особі.
Судом першої інстанції вірно встановлено, що наказом начальника слідчого ізолятора УМВСУ в Харківській області від 17.10.1996 №60 "Про встановлення % надбавки до посадового окладу працівникам слідчого ізолятора, які працюють з секретними документами",   майору внутрішньої служби ОСОБА_1 встановлено надбавку до посадового окладу за роботу з відомостями, які мають ступінь секретності у розмірі 10% посадового окладу (а.с. 42).
Вказаний наказ є чинним.
Відповідачем була видана довідка № 17/4.1/14-20 від 25.09.2020 про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсії ОСОБА_1 , в якій визначено розмір надбавки за роботу в умовах режимних обмежень - 10% посадового окладу.
Доводи позивача щодо наявності у нього доступу до документів, що мають ступінь секретності "цілком таємно", а отже  і наявності  права на зазначення  у довідці від 25.09.2020 надбавки за роботу в умовах режимних обмежень в розмірі 15%, фактично свідчать про незгоду із наказом від 17.10.1996 №60 " Про встановлення надбавки"  в розмірі 10 %, проте таких позовних вимог не заявлено.
Колегія суддів зазначає, що в довідці про розмір грошового забезпечення мають відображатися відомості, які  були фактично встановлені особі  під час проходження особою служби.
Крім того, з метою перевірки  тверджень ОСОБА_1 , ухвалою Другого апеляційного адміністративного суду від 27.02.2023 року зобов`язано Північно-Східне міжрегіональне управління з питань виконання кримінальних покарань та пробації Міністерства юстиції надати відомості чи мав позивач доступ до державної таємниці в період з 1994-1996 рік, та у випадку його наявності надати належним чином завірену копію такого допуску.
На виконання вимог ухвали суду від 27.02.2023, відповідач листом від 03.03.2023 №22-1343/11/1/57-23 повідомив, що відповідно до довідки ДУ "Харківський слідчий ізолятор" форма допуску до державної таємниці ОСОБА_1 знищена за спливом строку зберігання, передбаченого Порядком організації та забезпечення режиму секретності в державних органах, органах місцевого самоврядування, на підприємствах, в установах і організаціях, затвердженим постановою КМУ від 18.12.2013 року № 939.  
Колегія суддів зауважує, що гарантованому у ч.2 ст. 77 КАС України обов`язку доказування суб`єктом владних повноважень правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності кореспондують вимоги ч.1 ст. 77 КАС України, згідно яких кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення.
З наявних в справі доказів, вбачається, що позивачу під час служби була призначена та виплачувалася   надбавка за роботу в умовах режимних обмежень  в розмірі 10%, доказів щодо встановлення зазначеної надбавки в іншому розмірі суду не надано. 
Отже, суд апеляційної інстанції погоджується з висновком суду першої інстанції, що   зазначений в довідці про розмір грошового забезпечення   ОСОБА_1  розмір надбавки  за роботу в умовах режимних обмежень (10%) відповідає розміру фактично встановленому позивачу  під час проходження ним  служби.
Як наслідок, доводи апелянта про безпідставне зменшення відповідачем у довідці від 25.09.2020 надбавки за роботу в умовах режимних обмежень до 10% посадового окладу, колегія суддів вважає необґрунтованими за відсутності відповідних наказів про встановлення надбавки 15% за займаною посадою та доказів доступу позивача до документів, що мають ступінь секретності "цілком таємно". 
Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 315 КАС України за наслідками розгляду апеляційної скарги на судове рішення суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право: залишити апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення - без змін.
Відповідно до ст. 316 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.
На підставі викладеного, колегія суддів, погоджуючись з висновками суду першої інстанції, вважає, що суд дійшов вичерпних юридичних висновків щодо встановлення фактичних обставин справи і правильно застосував до спірних правовідносин норми процесуального права.
Доводи апеляційної скарги висновків суду першої інстанції не спростовують. 
Керуючись ст. ст. 311, 315, 316, 321, 325 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -
ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 - залишити без задоволення.
Рішення  Харківського окружного адміністративного суду від 04.08.2022 по справі № 520/24588/21 в частині відмови в задоволенні позову про визнання дії Північно-Східного міжрегіонального управління з питань виконання кримінальних покарань Міністерства юстиції, які полягають у визначенні надбавки за роботу в умовах режимних обмежень у розмірі 10 % замість 15 % неправомірними, зобов`язання Північно-Східне міжрегіональне управління з питань виконання кримінальних покарань скласти нову довідку про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсій, у якій зазначити надбавку за роботу в умовах режимних обмежень у розмірі 15 %, замість 10 % - залишити без змін. 
Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та не підлягає касаційному оскарженню, крім випадків, передбачених п. 2 ч. 5 ст. 328 КАС України.

Головуючий суддя 		В.Б. Русанова 	
Судді	   	Т.С. Перцова    С.П. Жигилій