ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А
ІМЕНЕМ  УКРАЇНИ

16 лютого 2023 року	  м. Одеса	Справа № 916/2144/22	
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді: Богатиря К.В.
суддів: Поліщук Л.В., Філінюка І.Г.          

секретар судового засідання Арустамян К.А.

за участю представників сторін:
Від Компанії "ДЖЕРЕФІ ЛІМІТЕД" (JEREFY LIMITED) – адвокат Джаноян Л.А.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Компанії "ДЖЕРЕФІ ЛІМІТЕД" (JEREFY LIMITED)
на ухвалу Господарського суду Одеської області від 05.09.2022 про відмову у відкритті провадження у справі, суддя суду першої інстанції Антощук С.І., м. Одеса, повний текст ухвали складено та підписано 05.09.2022
по справі №916/2144/22
за позовом Компанії "ДЖЕРЕФІ ЛІМІТЕД" (JEREFY LIMITED)
до 1) Товариства з обмеженою відповідальністю «Авіакомпанія «Чорноморські авіалінії»
2) "Карго Лизинг" ООД
про визнання недійсними договору №20-06/19 від 20.06.2019

ВСТАНОВИВ

Описова частина.
Компанія "ДЖЕРЕФІ ЛІМІТЕД" (JEREFY LIMITED) (ініціюючий кредитор у справі №916/3619/19 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Авіакомпанія «Чорноморські авіалінії») звернулась до Господарського суду Одеської області з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю «Авіакомпанія «Чорноморські авіалінії» та "Карго Лизинг" ООД про визнання недійсними договору №20-06/19 від 20.06.2019.

Короткий зміст оскаржуваної ухвали суду першої інстанції.
Ухвалою Господарського суду Одеської області від 05.09.2022 відмовлено у відкритті провадження у справі №916/2144/22 за позовом   Компанії "ДЖЕРЕФІ ЛІМІТЕД" (JEREFY LIMITED) до відповідачів: Товариства з обмеженою відповідальністю «Авіакомпанія «Чорноморські авіалінії» та "Карго Лизинг" ООД про визнання недійсними договору №20-06/19 від 20.06.2019, з посиланням на п. 1 ч. 1 ст. 175 ГПК України.
Місцевий господарський суд дійшов висновку, що позовна заява не підлягає розгляду за правилами господарського судочинства, оскільки ст. 42 Кодексу України з процедур банкрутства передбачає спеціальні підстави для визнання правочину недійсним, передбачає спрощений порядок розгляду заяви. Тому вказані положення Кодексу виключають розгляд питання про визнання недійсними правочинів за підставами, передбаченими даною статтею Кодексу із кола заяв, що підлягають розгляду у порядку ст. 7 Кодексу України з процедур банкрутства, а саме у рамках позовного провадження у межах справи про банкрутство.

Аргументи учасників справи.
Короткий зміст вимог апеляційної скарги та узагальнення її доводів.
До Південно-західного апеляційного господарського суду надійшла апеляційна скарга Компанії "ДЖЕРЕФІ ЛІМІТЕД" (JEREFY LIMITED) на вищевказану ухвалу Господарського суду Одеської області від 05.09.2022.
Апелянт вказав, що суд першої інстанції зробив помилковий висновок стосовно того, що заява компанії "ДЖЕРЕФІ ЛІМІТЕД"'(JEREFY LIMITED) про визнання недійсним договору №20-06/19 від 20.06.2019, подана з посиланням на положення ст. 42 Кодексу України з процедур банкрутства, не підлягає розгляду за правилами господарського судочинства у позовному провадженні.
Апелянт зазначив, що суд першої інстанції не врахував позицію Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду у постанові від 01 лютого 2022 року по справі № 922/313/20.
Керуючись викладеним вище, апелянт просить скасувати ухвалу Господарського суду Одеської області від 05.09.2022 у справі №916/2144/22 та повернути матеріали справи до Господарського суду Одеської області для вирішення питання про відкриття провадження у справі.

Рух справи у суді апеляційної інстанції.
Автоматизованою системою документообігу суду для розгляду справи було визначено колегію суддів у складі: головуючого судді – Аленіна О.Ю., суддів: Поліщук Л.В., Філінюка  І.Г.
26.09.2022 суддею Аленіним О.Ю. подано заяву про самовідвід, яка мотивована тим, що постановою Верховного Суду від 12.10.2021 у справі № 916/3619/19 скасовано постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 31.05.2020, яка була прийнята під його головуванням, що виключає можливість його участі у розгляді справи.
Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 26.09.2022 заяву судді Аленіна О.Ю. про самовідвід у справі №916/2144/22 за апеляційною скаргою Компанії "ДЖЕРЕФІ ЛІМІТЕД" (JEREFY LIMITED) на ухвалу Господарського суду Одеської області від 05.09.2022 – задоволено; відведено суддю Аленіна О.Ю. від участі у розгляді справи №916/2144/22 за апеляційною скаргою Компанії "ДЖЕРЕФІ ЛІМІТЕД" (JEREFY LIMITED) на ухвалу Господарського суду Одеської області від 05.09.2022; матеріали апеляційного провадження по справі №916/2144/22 за апеляційною скаргою Компанії "ДЖЕРЕФІ ЛІМІТЕД" (JEREFY LIMITED) на ухвалу Господарського суду Одеської області від 05.09.2022 передано для здійснення визначення складу судової колегії автоматизованою системою у відповідності до положень ст. 32 ГПК України.
Автоматизованою системою документообігу суду для розгляду справи було визначено колегію суддів у складі: головуючого судді – Богатиря К.В., суддів: Поліщук Л.В., Філінюка І.Г., що підтверджується витягом з протоколу передачі судової справи раніше визначеному складу суду  від 27.09.2022.
Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 29.09.2022 прийнято справу   №916/2144/22 за апеляційною скаргою Компанії "ДЖЕРЕФІ ЛІМІТЕД" (JEREFY LIMITED) на ухвалу Господарського суду Одеської області від 05.09.2022 до провадження колегією суддів у складі: головуючого судді – Богатиря К.В., суддів: Поліщук Л.В., Філінюка І.Г.; відкладено вирішення питання про можливість відкриття апеляційного провадження за апеляційною скаргою Компанії "ДЖЕРЕФІ ЛІМІТЕД" (JEREFY LIMITED) на ухвалу Господарського суду Одеської області від 05.09.2022 по справі №916/2144/22 до надходження матеріалів справи на адресу Південно-західного апеляційного господарського суду; доручено Господарському суду Одеської області невідкладно надіслати матеріали справи №916/2144/22 на адресу Південно-західного апеляційного господарського суду.
До Південно-західного апеляційного господарського суду надійшли матеріали справи №916/2144/22.
Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 12.10.2022 поновлено Компанії "ДЖЕРЕФІ ЛІМІТЕД" (JEREFY LIMITED) строк на апеляційне оскарження ухвали Господарського суду Одеської області від 05.09.2022 по справі №916/2144/22; відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Компанії "ДЖЕРЕФІ ЛІМІТЕД" (JEREFY LIMITED) на ухвалу Господарського суду Одеської області від 05.09.2022 по справі №916/2144/22; встановлено строк для подання відзиву на апеляційну скаргу, а також будь-яких заяв чи клопотань з процесуальних питань до 03.11.2022; призначено справу № 916/2144/22 до розгляду на 10 листопада 2022 року о 12:30; встановлено, що засідання відбудеться у приміщенні Південно-західного апеляційного господарського суду за адресою: м. Одеса, пр. Шевченка, 29, зал судових засідань № 7, 3-ій поверх; явка представників учасників справи не визнавалася обов`язковою; роз`яснено учасникам судового провадження їх право подавати до суду заяви про розгляд справ у їхній відсутності за наявними в справі матеріалами.
Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 17.12.2022 призначено справу № 916/2144/22 за апеляційною скаргою Компанії "ДЖЕРЕФІ ЛІМІТЕД" (JEREFY LIMITED) на ухвалу Господарського суду Одеської області від 05.09.2022 до розгляду на 15 грудня 2022 року о 12:00.
Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 15.12.2022 відкладено розгляд справи №916/2144/22 за апеляційною скаргою Компанії "ДЖЕРЕФІ ЛІМІТЕД" (JEREFY LIMITED) на ухвалу Господарського суду Одеської області від 05.09.2022 про відмову у відкритті провадження на 16 лютого 2023 року о 12.00; встановлено, що судове засідання відбудеться у приміщенні Південно-західного апеляційного господарського суду за адресою: м. Одеса, пр. Шевченка, 29, в залі судових засідань № 7, 3-й поверх; доведено до відома учасників справи, що явка їх представників в судове засідання  не є обов`язковою; роз`яснено учасникам судового провадження їх право подавати до суду заяви про розгляд справ у їхній відсутності за наявними в справі матеріалами; роз`яснено учасникам судового провадження їх право брати участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду у тому числі із застосуванням власних технічних засобів.
16.02.2023 у судовому засіданні прийняла участь представник апелянта – адвокат Джаноян Л.А. Представники інших сторін у справі у судове засідання не з`явилися, хоча про дату, час та місце його проведення повідомлялися належним чином.
Копія ухвали Південно-західного апеляційного господарського суду від 15.12.2022, якою  відкладено розгляд справи №916/2144/22 за апеляційною скаргою Компанії "ДЖЕРЕФІ ЛІМІТЕД" (JEREFY LIMITED) на ухвалу Господарського суду Одеської області від 05.09.2022 про відмову у відкритті провадження на 16 лютого 2023 року о 12.00, направлялася на адресу сторін у справі засобами поштового зв`язку.
Копія даної ухвали була отримана ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю «Авіакомпанія «Чорноморські авіалінії» арбітражною керуючою Колмикової Т.О. – 21.12.2022.
В той же час, копія ухвали, направлена на адресу "Карго Лизинг" ООД не була отримана відповідачем у зв`язку з відсутністю одержувача під час доставки.
Статтею 120 частиною 3, 7 Господарського процесуального кодексу України передбачено наступне:
Виклики і повідомлення здійснюються шляхом вручення ухвали в порядку, передбаченому цим Кодексом для вручення судових рішень.
Учасники судового процесу зобов`язані повідомляти суд про зміну свого місцезнаходження чи місця проживання під час розгляду справи. У разі відсутності заяви про зміну місця проживання ухвала про повідомлення чи виклик надсилається учасникам судового процесу, які не мають офіційної електронної адреси, та за відсутності можливості сповістити їх за допомогою інших засобів зв`язку, які забезпечують фіксацію повідомлення або виклику, за останньою відомою суду адресою і вважається врученою, навіть якщо відповідний учасник судового процесу за цією адресою більше не знаходиться або не проживає.
Також необхідно зазначити, що за змістом статті 2 Закону України «Про доступ до судових рішень» кожен має право на доступ до судових рішень у порядку, визначеному цим Законом. Усі судові рішення є відкритими та підлягають оприлюдненню в електронній формі. Ухвала Південно-західного апеляційного господарського суду від   15.12.2022, якою  відкладено розгляд справи №916/2144/22 за апеляційною скаргою Компанії "ДЖЕРЕФІ ЛІМІТЕД" (JEREFY LIMITED) на ухвалу Господарського суду Одеської області від 05.09.2022 про відмову у відкритті провадження на 16 лютого 2023 року о 12.00, була оприлюднена на офіційному веб-порталі судової влади України 19.12.2022. Судові рішення, внесені до Реєстру, є відкритими для безоплатного цілодобового доступу на офіційному веб-порталі судової влади України. 
Сторони у розумні інтервали часу мають вживати заходів, щоб дізнатися про стан відомого їм судового провадження, та зобов`язані сумлінно користуватися наданими їм процесуальними правами (рішення Європейського суду з прав людини від 03.04.2008 у справі «Пономарьов проти України».)
Явка представників сторін у судове засідання, призначене на 16.02.2023, не визнавалась апеляційним господарським судом обов`язковою, про наявність у сторін доказів, які відсутні у матеріалах справи та без дослідження яких неможливо розглянути апеляційну скаргу Компанії "ДЖЕРЕФІ ЛІМІТЕД" (JEREFY LIMITED) на ухвалу Господарського суду Одеської області від 05.09.2022 по справі №916/2144/22, до суду не повідомлялося.
Таким чином, колегія суддів вважає, що з метою розгляду апеляційної скарги у даній справі у розумний строк, в даному судовому засіданні повинен відбутися розгляд апеляційної скарги Компанії "ДЖЕРЕФІ ЛІМІТЕД" (JEREFY LIMITED) на ухвалу Господарського суду Одеської області від 05.09.2022 по справі №916/2144/22 по суті, не дивлячись на відсутність представників відповідачів, повідомлених про судове засідання належним чином. Відсутність зазначених представників у даному випадку не перешкоджає вирішенню спору та не повинно заважати здійсненню правосуддя у встановлений законом строк.

Фактичні обставини, встановлені судом.
Ухвалою Господарського суду Одеської області від 24.12.2019 за заявою компанії «Джерефі Лімітед» відкрито провадження у справі №916/3619/19 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Авіакомпанія «Чорноморські авіалінії».
Ухвалою Господарського суду Одеської області від 24.12.2020 по справі №916/3619/19 визнано вимоги кредитора Компанії «Джерефі Лімітед» до боржника ТОВ «Авіакомпанія «Чорноморські авіалінії» у розмірі 14 686 843,28 грн.
Постановою Господарського суду Одеської області від 24.12.2020 визнано банкрутом ТОВ «Авіакомпанія «Чорноморські авіалінії», відкрито ліквідаційну процедуру ТОВ «Авіакомпанія «Чорноморські авіалінії» строком на дванадцять місяців, призначено ліквідатором ТОВ «Авіакомпанія «Чорноморські авіалінії» арбітражного керуючого Колмикову Тетяну Олександрівну, припинено процедуру розпорядження майном ТОВ «Авіакомпанія «Чорноморські авіалінії» та повноваження розпорядника майна боржника.
Компанія "ДЖЕРЕФІ ЛІМІТЕД" (JEREFY LIMITED) (ініціюючий кредитор у справі №916/3619/19 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Авіакомпанія «Чорноморські авіалінії») звернулась до Господарського суду Одеської області з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю «Авіакомпанія «Чорноморські авіалінії» та "Карго Лизинг" ООД про визнання недійсними договору №20-06/19 від 20.06.2019, укладеного між ТОВ «Авіакомпанія «Чорноморські авіалінії» та Карго Лизинг ООД.
В обґрунтуванні права на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених прав Компанія "ДЖЕРЕФІ ЛІМІТЕД" (JEREFY LIMITED) посилається на положення ст. 42 Кодексу України з процедур банкрутства, наявністю у Позивача статусу кредитора у справі №916/3619/19 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Авіакомпанія «Чорноморські авіалінії» та тим, що у результаті укладання оскаржуваного правочину із заінтересованою особою Позивачу було завдано збитків.

Мотивувальна частина.
Відповідно до ч. 1 ст. 269 ГПК України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Частиною 2 ст. 269 ГПК України передбачено, що суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.
Розглянувши матеріали господарської справи, доводи та вимоги апеляційної скарги, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, а ухвала суду першої інстанції підлягає скасуванню, виходячи з таких підстав.

Згідно з частиною першої статті 7 Кодексу України з процедур банкрутства спори, стороною в яких є боржник, розглядаються господарським судом за правилами, передбаченими Господарського процесуального кодексу України, з урахуванням особливостей, визначених цією статтею.
Частиною другою статті 7 Кодексу України з процедур банкрутства визначено, що господарський суд, у провадженні якого перебуває справа про банкрутство, в межах цієї справи вирішує всі майнові спори, стороною в яких є боржник; спори з позовними вимогами до боржника та щодо його майна; спори про визнання недійсними результатів аукціону; спори про визнання недійсними будь-яких правочинів, укладених боржником; спори про повернення (витребування) майна боржника або відшкодування його вартості відповідно; спори про стягнення заробітної плати; спори про поновлення на роботі посадових та службових осіб боржника; спори щодо інших вимог до боржника. Склад учасників розгляду спору визначається відповідно до Господарського процесуального кодексу України. Господарський суд розглядає спори, стороною в яких є боржник, за правилами, визначеними Господарським процесуальним кодексом України. За результатами розгляду спору суд ухвалює рішення.
Вимога про визнання недійсним договору №20-06/19 від 20.06.2019 про купівлю-продаж цивільного повітряного судна Як-42Д, укладеного між ТОВ «Авіакомпанія «Чорноморські авіалінії» та Карго Лизинг ООД, є спором про визнання недійсним правочину, укладеного боржником, стороною якого є боржник, а відтак вирішення цього спору підпадає під регулювання статті 7 Кодексу України з процедур банкрутства.
Відповідно до частини другої статті 161 Господарського процесуального кодексу України заявами по суті справи є, зокрема, позовна заява; відзив на позовну заяву(відзив).
Відповідно до ч. 2 Кодексу України з процедур банкрутства, правочини, вчинені боржником протягом трьох років, що передували відкриттю провадження у справі про банкрутство, можуть бути визнані недійсними господарським судом у межах провадження у справі про банкрутство за заявою арбітражного керуючого або кредитора також з таких підстав: боржник безоплатно здійснив відчуження майна, взяв на себе зобов`язання без відповідних майнових дій іншої сторони, відмовився від власних майнових вимог; боржник уклав договір із заінтересованою особою; боржник уклав договір дарування.
З урахуванням цього та положень статті 7 Кодексу України з процедур банкрутства, статті 161 Господарського процесуального кодексу України, заява, вказана в статті 42 Кодексу України з процедур банкрутства, є різновидом заяв по суті справи і має розглядатися в порядку позовного провадження за правилами, передбаченими Господарським процесуальним кодексом України.
Аналогічну правову позицію виклав Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду у постанові від 01 лютого 2022 року по справі № 922/313/20. 
Із матеріалів справи убачається, що позивачем подано саме позовну заяву.
Приписами статті 12 Господарського процесуального кодексу України господарське судочинство здійснюється за правилами, передбаченими цим кодексом, у порядку: 1) наказного провадження; 2) позовного провадження (загального або спрощеного). Відтак однією із форм господарського судочинства є позовне провадження. Спір про визнання недійсним правочину, укладеного боржником, стороною якого є боржник, має вирішуватись у порядку позовного провадження.
З огляду на викладене вище, суд першої інстанції дійшов помилкового висновку про те, що позовна заява Компанії "ДЖЕРЕФІ ЛІМІТЕД" (JEREFY LIMITED) про визнання недійсним договору №20-06/19 від 20.06.2019, подана з посиланням на положення ст. 42 Кодексу України з процедур банкрутства, не підлягає розгляду за правилами господарського судочинства у позовному провадженні. Адже дана позовна заява має бути розглянута саме в порядку встановленому Господарським процесуальним кодексом України, з посиланням на приписи статті 42 Кодексу України з процедур банкрутства, оскільки вказана норма визначає особливі підстави для визнання недійсними правочинів, вчинених боржником, тоді як порядок розгляду спорів про визнання таких правочинів недійсними встановлений статтею 7 Кодексу України з процедур банкрутства.

Висновки суду апеляційної інстанції.
Відповідно до ч. 1 ст. 280 ГПК України, підставами для скасування ухвали суду, що перешкоджає подальшому провадженню у справі, і направлення справи для продовження розгляду до суду першої інстанції є:
1) неповне з`ясування судом обставин, що мають значення для справи;
2) недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції вважає встановленими;
3) невідповідність висновків суду обставинам справи;
4) порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права, які призвели до постановлення помилкової ухвали.
Відповідно до ч. 3 ст. 271 ГПК України, у випадках скасування судом апеляційної інстанції ухвал про відмову у відкритті провадження у справі або заяви про відкриття справи про банкрутство, про повернення позовної заяви або заяви про відкриття справи про банкрутство, зупинення провадження у справі, закриття провадження у справі, про залишення позову без розгляду або залишення заяви у провадженні справи про банкрутство без розгляду справа (заява) передається на розгляд суду першої інстанції.
У даному випадку, судом першої інстанції було порушено норми процесуального права, у зв`язку з чим, апеляційна скарга підлягає задоволенню, ухвала про відмову у відкритті провадження по справі підлягає скасуванню, а справа №916/2144/22 за позовом Компанії "ДЖЕРЕФІ ЛІМІТЕД" (JEREFY LIMITED) підлягає направленню до Господарського суду Одеської області для розгляду та вирішення питання про відкриття провадження у справі.

Керуючись статтями 269-271, 275, 280-284 Господарського процесуального кодексу України, Південно-західний апеляційний господарський суд, -

                                                             ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Компанії "ДЖЕРЕФІ ЛІМІТЕД" (JEREFY LIMITED) на ухвалу Господарського суду Одеської області від 05.09.2022 про відмову у відкритті провадження по справі №916/2144/22 – задовольнити.
Ухвалу Господарського суду Одеської області від 05.09.2022 про відмову у відкритті провадження по справі №916/2144/22 - скасувати.
Направити справу №916/2144/22 за позовом Компанії "ДЖЕРЕФІ ЛІМІТЕД" (JEREFY LIMITED) до Господарського суду Одеської області для розгляду та вирішення питання про відкриття провадження у справі.
Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 287 ГПК України, учасники справи, а також особи, які не брали участі у справі, якщо суд вирішив питання про їхні права, інтереси та (або) обов`язки, мають право подати касаційну скаргу на ухвали суду першої інстанції, зазначені в пунктах 3, 6, 7, 13, 14, 21, 25, 26, 28, 30 частини першої статті 255 цього Кодексу, після їх перегляду в апеляційному порядку.
Повний текст постанови складено та підписано 20.02.2023.

Головуючий                      К.В. Богатир

Судді:                      Л.В. Поліщук

                      І.Г. Філінюк