Справа № 991/2430/23
Провадження 1-кс/991/2456/23

ВИЩИЙ АНТИКОРУПЦІЙНИЙ СУД 
УХВАЛА

31 березня 2023 року                                                                        м. Київ

Слідчий суддя Вищого антикорупційного суду ОСОБА_1 ,
за участю:
секретаря судового засідання ОСОБА_2 ,

       розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання підозрюваного ОСОБА_3 про тимчасовий доступ до речей та документів у кримінальному провадженні № 52022000000000301 від 12.10.2022, 

ВСТАНОВИВ:

Вказане клопотання  ОСОБА_3  надійшло до Вищого антикорупційного суду 21.03.2023 і на підставі протоколу передачі судової справи раніше визначеному складу суду від 21.03.2023 було передано на розгляд слідчого судді ОСОБА_1 .

1.Зміст поданого клопотання

В обґрунтування свого клопотання ОСОБА_3 вказує, що Національним антикорупційним бюро України здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 52022000000000301 від 12.10.2022 за підозрою ОСОБА_3 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 4 ст. 27, ч. 3 ст. 369 та ч. 4 ст. 190 КК України. 
За версією слідства ОСОБА_3 нібито реалізуючи розроблений спільно із ОСОБА_4 та ОСОБА_5 злочинний план підбурив ОСОБА_6 до надання через ОСОБА_4 неправомірної вигоди суддям ВАКС та прокурорам САП, зокрема:
- в кінці літа - на початку осені 2021 р. перебуваючи за адресою: АДРЕСА_1 представившись помічником судді ВАКС на ім`я ОСОБА_7 повідомив ОСОБА_6 , що питання укладення угоди з прокурором про визнання винуватості та затвердження її колегією ВАКС зможуть вирішитися лише після надання ним визначної ОСОБА_4 суми грошових коштів;
- не пізніше 31.12.2021 р. перебуваючи неподалік спортивного комплексу « ІНФОРМАЦІЯ_1 » за адресою: АДРЕСА_2 повідомив ОСОБА_6 , що остаточне вирішення питань можливе лише після надання ним усієї суми неправомірної вигоди в розмірі 500 000 доларів США;
- 31.05.2022 р. близько 22:00 під час зустрічі з ОСОБА_6 біля автозаправної станції « ІНФОРМАЦІЯ_2 » за адресою: АДРЕСА_3 повідомив про необхідність надати 200 000 доларів США для вирішення питання про укладення угоди з прокурором та Її затвердження колегією суддів ВАКС.
Про зазначені зустрічі ОСОБА_6 та особа на ім`я ОСОБА_7 домовлялись використовуючи засоби телефонного зв`язку. Зокрема, як вбачається з матеріалів справи, ОСОБА_6 використовує мобільний номер телефону: НОМЕР_1 ; НОМЕР_2 , а особа на ім`я « ОСОБА_7 » використовував мобільний номер телефону: НОМЕР_3 . Вказані відомості підтверджується відомостями, зібраними у ході досудового розслідування.
Водночас, як зазначає ОСОБА_3 , у зібраних матеріалах досудового розслідування відсутні будь-які відомості, що мобільний (абонентський) номер телефону НОМЕР_2 , який використовувався ОСОБА_6 , в момент проведення вищезазначених зустрічей з особою на ім`я « ОСОБА_7 », перебували у нібито встановлених органах досудового розслідування місцях, а саме: за адресою: АДРЕСА_1 ; АДРЕСА_2 ; АДРЕСА_3 .
У зв`язку із цим, посилаючись на ст. 91, 93 КПК України, ОСОБА_8 вважає за необхідне отримати такі відомості. 
Відомості про місцезнаходження ОСОБА_6 , спілкування та проведення зустрічей ОСОБА_6 з особою на ім`я « ОСОБА_7 » та інша інформація мають суттєве значення для встановлення наявності чи відсутності фактів та обставин, що мають значення для даного кримінального провадження та підлягають доказуванню.
Оскільки зазначена інформація перебуває у володінні операторів електронних комунікацій та у відповідності до п.7 ч.2 ст. 162 КПК України, відноситься до інформації, яка містить охоронювану законом таємницю, сторона захисту позбавлена можливості самостійно отримати зазначену інформацію, яка має важливе значення у даному кримінальному провадженні.
Внаслідок чого, наявні обгрунтовані підстави для здійснення тимчасового доступу до речей і документів, які перебувають у володінні операторів електронних комунікацій, з метою отримання відомостей про геопозиції мобільних номерів відносно веж мобільного зв`язку.
Таким чином, на думку сторони захисту, існують достатні підстави для отримання тимчасового доступу до запитуваної інформації, враховуючи, що такі відомості мають суттєве значення для встановлення наявності чи відсутності фактів та обставин, які мають суттєве значення для цього кримінального провадження та підлягають доказуванню, та відносяться до інформації, яка має охоронювану законом таємницю. 
У зв`язку з чим,  ОСОБА_3  просить надати тимчасовий доступ до речей та документів, які перебувають у володінні ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_4 , за адресою: АДРЕСА_3 ) і містять інформації про з`єднання номеру мобільного номеру та містять відомості щодо номерів мобільного зв`язку НОМЕР_2 та місце розташування цього номеру відносно веж мобільного зв`язку у період із 25 травня 2021 року по 01 вересня 2022 року із зазначенням типу з`єднання: вхідні і вихідні дзвінки, СМС, ММС, дати, час та тривалість з`єднання, у тому числі з`єднання нульової тривалості, а також зобов`язати ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » надати таку інформацію у вигляді роздруківки на паперовому носії та копії на електронному носії.

2.Позиція учасників судового засідання

У судове засідання ОСОБА_3 не з`явився, однак до його початку надіслав клопотання про розгляд за його відсутності, в якому підтримав подане ним клопотання та просив його задовольнити.
Особа, у володінні якої знаходяться речі і документи, тимчасовий доступ до яких просить надати підозрюваний, в судове засідання не з`явилась, про причини неприбуття не повідомила. 
       Керуючись положеннями ст. 163 КПК України, слідчий суддя вирішив здійснювати розгляд клопотання за відсутності вказаних осіб, оскільки їх неявка не є перешкодою для розгляду клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів.
       У зв`язку з цим та у відповідності до ч. 4 ст. 107 КПК України, фіксація під час розгляду клопотання слідчим суддею за допомогою технічних засобів не здійснювалась.

3.Мотиви та оцінка слідчого судді

Тимчасовий доступ до речей і документів є одним з видів заходів забезпечення кримінального провадження.
Загальні вимоги щодо порядку застосування будь-яких заходів забезпечення визначені статтями 131 та 132 КПК України. 
Статтями 159-166 КПК України визначено спеціальні вимоги щодо застосування такого виду заходу забезпечення як тимчасовий доступ до речей і документів. 
За змістом вказаних загальних та спеціальних норм, тимчасовий доступ до речей і документів може бути застосований, якщо: 
1)        існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування тимчасового доступу до речей і документів;
2)        запитувані речі і документи самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні;
3)        запитувані речі або документи не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, або ж якщо вони її містять, сторона кримінального провадження має довести можливість використання наявних у них відомостей в якості доказів, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів; 
4)        за допомогою такого заходу забезпечення може бути виконане завдання, для виконання якого сторона звертається із відповідним клопотанням;
5)        запитувані речі або документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної чи юридичної особи;
6)        запитувані речі і документи неможливо отримати без застосування такого заходу забезпечення кримінального провадження;
7)        потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні;
У процесі встановлення вказаних обставин, слідчий суддя робить наступні висновки щодо кожної з них.

3.1.Існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення відповідного ступеня тяжкості
Згідно з матеріалами клопотання, детективами НАБУ здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні №52022000000000228, в межах якого 23.02.2023 ОСОБА_3 повідомлено про підозру у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 4 ст. 27, ч. 3 ст. 369 та ч. 4 ст. 190 КК України. 
Враховуючи, що клопотання подане стороною захисту, слідчий суддя вважає за необхідне зауважити, що відповідно ч. 3 ст. 42 КПК України встановлює право збирати і подавати слідчому, прокурору, слідчому судді докази. Таке право покликане забезпечити дотримання прав, свобод і законних інтересів підозрюваного, та з`ясування обставин, які спростовують підозру, пом`якшують чи виключають кримінальну відповідальність підозрюваного.
Крім того, однією із засад кримінального провадження є змагальність сторін, зміст якої полягає у тому, що сторони кримінального провадження мають рівні права на збирання та подання до суду речей, документів, інших доказів, клопотань, скарг, а також на реалізацію інших процесуальних прав, передбачених цим Кодексом.
Беручи до уваги вказане, і, слідчий суддя вважає, що при розгляді клопотання про тимчасовий доступ до речей та документів від представника сторони захисту не може вимагатись доведення наявності обґрунтованої підозри щодо вчинення кримінального правопорушення. Натомість, сторона захисту, в т.ч. підозрюваний має довести, серед іншого, лише факт наявності кримінального провадження відносно нього. 
У зв`язку з цим, слідчий суддя, встановивши, що у поданих ОСОБА_3 матеріалах міститься повідомлення про підозру ОСОБА_3 від 23.02.2023 та копія витягу з ЄРДР по кримінальному провадженню № 52022000000000301, вважає доведеним факт наявності кримінального провадження за підозрою ОСОБА_3 у вчиненні особливо тяжкого та тяжкого злочинів. 

3.2.Запитувані речі і документи мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні
У клопотанні йдеться про надання дозволу на тимчасовий доступ до документів щодо які перебувають у володінні оператора, провайдера електронних комунікацій ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » та містять відомості про номер мобільного зв`язку НОМЕР_2 , який належить заявнику у цьому кримінальному провадженні – ОСОБА_6 .
Як свідчать матеріали клопотання, досудове розслідування у цьому кримінальному провадженні здійснюється за фактом підбурення громадянина ОСОБА_6 до надання неправомірної вигоди службовим особам загальною сумою 1 300 000 доларів США, а також за фактом заволодіння шляхом обману (шахрайство), грошовими коштами ОСОБА_6 . При цьому, у межах цього кримінального провадження повідомлено про підозру ОСОБА_4 , ОСОБА_3 та ОСОБА_5 . 
З матеріалів клопотання вбачається, що підозрювані особи активно спілкувалися із потерпілим ОСОБА_6 за допомогою месенджерів, а також мали особисті зустрічі, зокрема у період травня – вересня 2022 року. 
У ході досудового розслідування було встановлено, що ОСОБА_6 використовував у спілкуванні з підозрюваними мобільний номер НОМЕР_2 .
Вирішуючи питання про значення запитуваних відомостей, слідчий суддя вважає, що їх отримання надасть змогу перевірити дані щодо безпосереднього спілкування зазначених осіб між собою, підтвердити або спростувати отримані уже в ході досудового розслідування щодо факту зустрічі та його місця проведення. 
Так, зазначені відомості мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у цьому кримінальному провадженні, оскільки з її допомогою можна встановити відомості про місцезнаходження власників абонентського номеру у певний момент часу, зокрема в період зазначений підозрюваним, перевірити факти взаємоз`єднання із іншими особами, у тому числі, на визначені моменти (періоди) часу, які становлять інтерес для слідства, ідентифікаційні ознаки належного зазначеній особі засобу зв`язку, тощо. 
Таким чином, враховуючи перелік обставин, які становлять предмет доказування у цьому кримінальному провадженні, а також версію органу розслідування, запитувані детективом відомості допоможуть встановити важливі для цього кримінального провадження відомості. На переконання слідчого судді, відомості, доступ до яких просить підозрюваний ОСОБА_3 , самі по собі та в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, мають значення для всебічного, повного і неупередженого дослідження всіх обставин кримінального провадження надання їм належної правової оцінки та забезпечення належної підготовки захисту, зокрема, побудови та планування тактики та стратегії.
Отже, запитувані підозрюваним відомості допоможуть отримати важливі фактичні дані, що стосуються обставин розслідуваних кримінальних правопорушень, та забезпечити виконання завдань кримінального провадження, зокрема, повноту та всебічність досудового розслідування.

3.3.Запитувані речі або документи містять охоронювану законом таємницю, при цьому, наявні у них відомості можуть бути використані в якості доказів, а іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, неможливо
Відповідно до п. 7 ч. 1 ст. 162 КПК України, до охоронюваної законом таємниці, яка міститься в речах і документах, належить, зокрема, інформація, яка знаходиться в операторів та провайдерів телекомунікацій, про зв`язок, абонентів, надання телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їх тривалості, змісту, маршрутів передавання тощо. 
З огляду на характер і зміст документів, доступ до яких просить підозрюваний, а саме - інформації про телефонні з`єднання абонентського номеру, слідчий суддя погоджується, що вони містять охоронювану законом таємницю.
При цьому, враховуючи перелік обставин, які становлять предмет доказування у цьому кримінальному провадженні, а також позицію органу досудового розслідування, запитувані стороною захисту речі і документи дійсно можуть у подальшому бути визнані доказами та допоможуть встановити важливі обставини цього кримінального провадження, а саме: подію кримінального правопорушення або її відсутність; винуватість окремих осіб у вчиненні кримінального правопорушення, форму вини, мотив і мету вчинення кримінального правопорушення; ініціаторів та коло осіб, ймовірно причетних до його вчинення. Відповідно до ст. 91 КПК України вказані обставини підлягають доказуванню у кримінальному провадженні. 
З огляду на вказане, слідчий суддя вважає, що вилучені документи у подальшому зможуть бути використані під час судового розгляду у процесі спростування позиції сторони обвинувачення та доведення невинуватості особи в інкримінованих їй злочинах.
При цьому, іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих відомостей, неможливо, з огляду на їх специфіку і особливості доступу до них, а також відсутність інших альтернативний джерел отримання відповідних відомостей та необхідність використання їх в процесі доказування. 

3.4.За допомогою такого заходу забезпечення може бути виконане завдання, для виконання якого сторона звертається із відповідним клопотанням
Варто відмітити, що з метою забезпечення рівності сторін кримінального провадження слідчий суддя, зберігаючи об`єктивність та неупередженість, створює необхідні умови для реалізації права захисту на збирання доказів. При цьому, право сторони захисту ініціювати проведення відповідних процесуальних дій, які здатні забезпечити подання суду належних і допустимих доказів, передбачене ч. 3 ст. 93 КПК України.
Слідчий суддя дійшов висновку, що за допомогою отримання тимчасового доступу до відомостей, вказаних в клопотанні підозрюваного, може бути виконане завдання, для виконання якого останній звернувся із відповідним клопотанням, а саме належної підготовки захисту своїх прав, збирання допустимих та достовірних доказів. Такий доступ направлений на отримання відомостей, що можуть підтвердити або спростувати встановлені під час досудового розслідування обставини, що дає змогу забезпечення швидкого, повного і неупередженого розслідування та дієвості кримінального провадження, зокрема, з тим, щоб жоден невинуватий не був обвинувачений або засуджений. 

3.5.Запитувані речі або документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної чи юридичної особи
Слідчий суддя також вважає доведеним, що запитувані підозрюваним відомості щодо зазначеного у клопотанні абонентського номеру дійсно можуть перебувати у володінні ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_3 », враховуючи код мобільного оператора, з якого складається такий номер.
Крім того, відповідно до п. 2 ч. 8 ст. 105 Закону України «Про електронні комунікації» оператор мобільного зв`язку повинен зберігати записи про надані електронні комунікаційні послуги протягом строку позовної давності, визначеного законом. Згідно зі ст. 256 ЦК України загальна позовна давність встановлюється тривалістю у три роки. 
За таких обставин, слідчий суддя вважає, що у володінні оператора телекомунікацій ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_3 », дійсно по цей час можуть зберігатись запитувані ОСОБА_3 відомості щодо зазначеного абонентського номеру. 

3.6.Запитувані речі і документи неможливо отримати без застосування такого заходу забезпечення кримінального провадження
Отримати доступ до речей і документів без застосування зазначеного заходу забезпечення дійсно не виявляється можливим, оскільки запитувані документи містять відомості, які становлять охоронювану законом таємницю, що зумовлює особливий порядок отримання доступу до них та потребує здійснення відповідного судового контролю.
Враховуючи вказане, слідчий суддя доходить висновку, що лише застосування такого заходу забезпечення як тимчасовий доступ уможливлює для сторони захисту отримання доступу до запитуваних матеріалів. 

3.7.Потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні
Втручання у права і свободи осіб шляхом тимчасового доступу у цьому випадку не є надмірним і не має ознак суттєвого обмеження прав будь-яких осіб, адже з урахуванням специфіки змісту вказаних матеріалів та характеру розслідуваних кримінальних правопорушень, потреби у виконанні завдань кримінального провадження та у забезпеченні прав сторони захисту на даному етапі виправдовують такий ступінь втручання.

4.Щодо обсягу і меж судового дозволу

4.1.Щодо дозволу на вилучення
У своєму клопотанні підозрюваний ОСОБА_3 просить надати дозвіл на тимчасовий доступ до відповідних документів з можливістю вилучення їх належним чином засвідчених копій та на електронному носії.
Слідчий суддя вважає обґрунтованим надання доступу до вказаних документів з можливістю їх вилучення у вигляді належним чином завірених копій та на електронному носії, враховуючи, що вони містять відомості, які необхідні для встановлення важливих обставин вказаного кримінального провадження, для підготовки захисту ОСОБА_3 та використання в якості доказів під час судового розгляду. 

4.2.Щодо зобов`язання володільця майна
Слідчий суддя вважає безпідставним прохання підозрюваного зобов`язати ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » надати ОСОБА_3 та його захиснику ОСОБА_9 зазначену інформацію у вигляді роздруківки на паперовому носії та на електронному носії, оскільки слідчий суддя як суб`єкт судового контролю при розгляді питання про тимчасовий доступ до речей і документів не наділений повноваженнями зобов`язувати відповідних суб`єктів вчиняти певні дії. Разом з тим, слідчий суддя відзначає, що за змістом положень ч.1 ст. 165 КПК України, відповідна ухвала слідчого судді сама по собі є зобов`язуючою для особи, у володінні якої знаходяться речі і документи, тимчасовий доступ до яких надано такою ухвалою. Невиконання ж відповідних зобов`язань, згідно з ст. 166 КПК України, має наслідком можливість постановлення ухвали про дозвіл на проведення обшуку. 

4.3.Щодо строку дії ухвали 
За змістом п. 7 ч. 1 ст. 164 КПК України, граничний строк дії ухвали про тимчасовий доступ до речей і документів не може перевищувати двох місяців з дня її постановлення. 
Слідчий суддя бере до уваги обсяг запитуваних документів та враховує відсутність законодавчих обмежень щодо збирання стороною захисту доказів поза межами строку досудового розслідування, а також під час зупиненого провадження, а тому вважає можливим надати двомісячний строк на виконання цієї ухвали, тобто до 31 травня 2023 року.

5.Висновок слідчого судді

Слідчий суддя дійшов висновку про необхідність застосування такого заходу забезпечення кримінального провадження, як тимчасовий доступ до документів, що перебувають у володінні ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_3 », оскільки підозрюваним доведено, що саме у цій установі можуть перебувати зазначені у клопотанні документи, які самі по собі або в сукупності з іншими доказами мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у цьому кримінальному провадженні, відомості, що містяться у запитуваних документах, можуть бути використані як докази сторони захисту під час судового розгляду, а отримати їх в інший спосіб, аніж шляхом тимчасового доступу, видається неможливим.
За таких обставин, з урахуванням уточнень щодо прохальної частини клопотання, слідчий суддя дійшов висновку про наявність підстав для його часткового задоволення. 

Керуючись статтями 26, 42, 131, 132, 159-166, 372, 376, 392 КПК України, слідчий суддя
ПОСТАНОВИВ:

1.Клопотання підозрюваного  ОСОБА_3  про тимчасовий доступ до речей та документів у кримінальному провадженні № 52022000000000301 від 12.10.2022, - задовольнити частково. 
2.Надати підозрюваному  ОСОБА_3  та/або його захиснику  ОСОБА_9  тимчасовий доступ до речей і документів, які перебувають у володінні ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_4 , за адресою: АДРЕСА_3 ), та які містять інформацію:
- про з`єднання номеру мобільного зв`язку НОМЕР_2 , та місце розташування цього номеру відносно меж мобільного зв`язку у період з 25 травня 2021 року по 01 вересня 2022 року із зазначенням типу з`єднання: вхідні та вихідні дзвінки, СМС та ММС, дату, час та тривалість з`єднання, у тому числі з`єднання нульової тривалості (неприйняті виклики). 
3.Вказані відомості надати з можливістю їх вилучення у вигляді роздруківки на паперовому носії, та в електронному вигляді. 
4.В іншій частині вимог клопотання – відмовити.
5.Роз`яснити особі, у володінні якої перебувають вказані в ухвалі документи, що відповідно до положень ч. 1 ст. 166 КПК України, у разі невиконання ухвали про тимчасовий доступ до речей і документів слідчий суддя за клопотанням сторони кримінального провадження, якій надано право на доступ до речей і документів на підставі ухвали, має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку згідно з положеннями КПК України з метою відшукання та вилучення зазначених речей і документів.
6.Строк дії ухвали – два місяці з дня її постановлення – до 31 травня 2023 року.
7.Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення та оскарженню не підлягає. 

Слідчий суддя                                                                                           ОСОБА_1