П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

_________________________________________________________________________________

П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М  У К Р А Ї Н И

28 лютого 2023 р.	м.Одеса	Справа № 420/13505/22	
Головуючий в 1 інстанції: Бездрабко О.І.

П`ятий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:
судді-доповідача – Федусика А.Г.,
суддів: Бойка А.В. та Шевчук О.А.,
розглянувши в порядку письмового провадження в м.Одесі апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 28 листопада 2022 року по справі за позовом ОСОБА_1 до Головного управління Національної поліції в Одеській області, третя особа - Головне управління Пенсійного фонду України в Одеській області, про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії,-

В С Т А Н О В И В:

У вересні 2022 року ОСОБА_1 звернувся з позовом до суду до Головного управління Національної поліції в Одеській області (далі ГУНП), третя особа: Головне управління Пенсійного фонду України в Одеській області (далі ГУПФУ), в якій просив визнати протиправними дії ГУНП, які полягають у відмові скласти та подати до ГУПФУ довідку про розмір грошового забезпечення щодо позивача, що враховується для перерахунку його пенсії з 01 грудня 2019 року, з урахуванням розміру посадового окладу, окладу за військовим (спеціальним) званням, відсоткової надбавки за вислугу років, щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії, які фактично виплачені за прирівняною посадою поліцейського станом на листопад 2019 року; зобов`язати ГУНП виготовити довідку про розмір грошового забезпечення позивача, що враховується для перерахунку його пенсії у відповідності до вимог статей  43  і  63 Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб"  та з врахуванням положень Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до  Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби та деяких інших осіб", затвердженого  Постановою КМУ від 13.02.2008 р. №45  (у редакції, чинній до внесення змін  постановою КМУ від 21.02.2018 р. № 103 "Про перерахунок пенсій особам, які звільнені з військової служби, та деяким іншим категоріям осіб"), Постанови КМУ від 11.01.2015 р. № 988 "Про грошове забезпечення поліцейських Національної поліції",  наказу МВС України від 06.04.2016 р. №260 "Про затвердження Порядку та умов виплати грошового забезпечення поліцейським Національної поліції та курсантам вищих навчальних закладів МВС із специфічними умовами навчання", із обов`язковим зазначенням відомостей про розміри щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавок, доплат, підвищень) та премії, які фактично виплачені за прирівняною посадою поліцейського станом на листопад 2019 року, та направити до ГУПФУ для проведення з 01 грудня 2019 року перерахунку основного розміру пенсії.
В обґрунтування позовних вимог зазначено, що він з 2016 року отримує пенсію за вислугу років на підставі  Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб". 
На адвокатський запит від 16.09.2022 р. до ГУНП із заявою щодо виготовлення та направлення до ГУПФУ довідки про розмір грошового забезпечення за посадою, з якої його було звільнено або за прирівняною посадою станом на листопад 2019 року, листом від 23.09.2022 р. № 14/148/аз відповідач відмовив у видачі такої довідки, оскільки від територіального органу ПФУ до Управління не надходили списки осіб, які отримали право на перерахунок пенсії, для виготовлення довідки про грошове забезпечення. 
Вказану відмову вважає протиправною та зазначає, що набув право на перерахунок пенсії у зв`язку з підвищенням грошового забезпечення по прирівняній посаді на листопад 2019 р., з якої його звільнено, за рахунок введення нових щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавок, доплат, підвищень) та премії.
Рішеннм Одеського окружного адміністративного суду від 28 листопада 2022 року позов залишено без задоволення.
Не погоджуючись з даним рішенням суду, позивач подав апеляційну скаргу, в якій зазначено, що рішення судом першої інстанції ухвалене з порушенням норм матеріального та процесуального права, у зв`язку з чим апелянт просив його скасувати та ухвалити нове про задоволення позову.
Розглянувши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, заслухавши суддю-доповідача, перевіривши законність і обґрунтованість судового рішення в межах позовних вимог і доводів апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку про відсутність підстав для її задоволення з огляду на таке.
Судом першої інстанції встановлено, що позивач проходив службу в ГУНП на посаді старшого інженера відділення забезпечення автотранспортом ГУНП та відповідно до наказу №94 о/с від 09.03.2016 р. його було звільнено зі служби в Національній поліції України в Одеській області.
Позивач перебуває на обліку в ГУПФУ та з 16.03.2016 р. отримує пенсію за вислугу років, призначену відповідно до  Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб".
16.09.2022 р. представник позивача звернулася до начальника ГУНП із заявою про виготовлення та направлення до ГУПФУ довідки про розмір грошового забезпечення станом на листопад 2019 року відповідно до вимог ст.43  і  63 Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб"  та з врахуванням Порядку проведення перерахунку пенсій призначених відповідно до  Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб", затвердженого  КМУ № 45 від 13.02.2008 р. (у редакції, чинній до внесення змін  Постановою КМУ від 21.02.2018 р. №103 "Про перерахунок пенсій особам, які звільнені з військової служби, та деяким іншим категоріям осіб"),  КМУ від 11.11.2015 р. №988 "Про грошове забезпечення поліцейських Національної поліції"  та  наказу Міністерства внутрішніх справ України від 06.04.2016 р. №260 "Про затвердження Порядку та умов виплати грошового забезпечення поліцейським Національної поліції та курсантам вищих навчальних закладів МВС із специфічними умовами навчання", із обов`язковим зазначенням щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення та премії) за прирівняю поліцейського для проведення перерахунку основного розміру пенсії з 01.01.2020 р.
Листом від 23.09.2022 року № 14/148/аз відповідач повідомив, що на даний час до ГУНП списки осіб, які проходили службу в Національній поліції України і отримали право на перерахунок пенсії, від ГУПФУ не надходили, тому для виготовлення довідки про грошове забезпечення для перерахунку пенсії немає законних підстав.
Вказані обставини і стали підставо для звернення з позову до суду.
Приймаючи оскаржуване рішення, суд першої інстанції зазначав, що починаючи з 05.03.2019 р. - з дня набрання чинності судовим рішенням у справі № 826/3858/18 та з 19.11.2019 р. - дня набрання чинності судовим рішенням у справі № 826/12704/18, виникли підстави для перерахунку пенсій, призначених згідно із  Законом № 2262-ХІІ, з урахуванням розміру посадового окладу, окладу за військовим (спеціальним) званням та відсоткової надбавки за вислугу років, а також додаткових видів грошового забезпечення.
Водночас, суд зазначив, що пункт 3 Постанови № 103 стосується перерахунку розміру грошового забезпечення особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ (міліції), однак пенсію позивачу призначено після звільнення 16.03.2016 р. відповідно до  Закону № 2262-ХІІ  як особі, яка звільнена із служби з Національної поліції України.
Так, на день звільнення зі служби, позивач не відносився до осіб начальницького складу органів внутрішніх справ (міліції), а вже був поліцейським Національної поліції України, тому набрання чинності судовим рішенням у справі № 826/12794/18 не впливає на право позивача на отримання пенсії, виходячи з розміру складових, розрахованих згідно з Постановами № 988, № 260 у відповідності до вимог ст.ст.43  і  63 Закону № 2262-ХІІ.
Враховуючи вищевикладене та те, що позивач є пенсіонером Національної поліції України та ним не надано до суду доказів існування підстав для видачі оновлених довідок станом на 19.11.2019 р. та відповідно для перерахунку розміру грошового забезпечення особам начальницького і рядового складу органів Національної поліції України, суд дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення позовних вимог у повному обсязі.
Колегія суддів вважає ці висновки суду першої інстанції такими, що відповідають вимогам статей 2, 6, 8, 9, 73, 74, 75, 76, 77, 78 КАС України, з огляду на наступне.
Положеннями ст.19 КонституціїУкраїнипередбачено, щоорганидержавноївлади та органимісцевогосамоврядування, їхпосадові особи зобов`язанідіятилише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, щопередбаченіКонституцією та законами України.
Відповідно до ч.3  ст.43 Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби та деяких інших осіб" (далі Закон) пенсії особам офіцерського складу, прапорщикам і мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам, які мають право на пенсію за цим  Законом, та членам їх сімей обчислюються з розміру грошового забезпечення, враховуючи відповідні оклади за посадою, військовим (спеціальним) званням, процентну надбавку за вислугу років, щомісячні додаткові види грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії в розмірах, установлених законодавством, з якого було сплачено єдиний внесок на загальнообов`язкове державне соціальне страхування, а до 1 січня 2011 року - страхові внески на загальнообов`язкове державне пенсійне страхування, у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.
Згідно  ст.63 Закону перерахунок раніше призначених пенсій військовослужбовцям, особам, які мають право на пенсію за цим  Законом  та членам їх сімей у зв`язку із введенням в дію цього  Закону  провадиться за документами, що є у пенсійній справі, а також додатковими документами, поданими пенсіонерами на час перерахунку.
Якщо пенсіонер згодом подасть додаткові документи, які дають право на подальше підвищення пенсії, то пенсія перераховується за нормами цього  Закону. При цьому перерахунок провадиться за минулий час, але не більш як за 12 місяців з дня подання додаткових документів і не раніше, ніж з дня введення в дію цього  Закону.
Усі призначені за цим  Законом  пенсії підлягають перерахунку у зв`язку з підвищенням грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію за цим  Законом, на умовах, у порядку та розмірах, передбачених Кабінетом Міністрів України. У разі якщо внаслідок перерахунку пенсій, передбаченого цією частиною, розміри пенсій звільненим із служби військовослужбовцям, особам, які мають право на пенсію за цим  Законом, є нижчими, зберігаються розміри раніше призначених пенсій.
Так, звертаючись з даним позовом до суду, ОСОБА_1 зазначав, що після скасування 5 березня 2019 року змін до пункту 5 Порядку № 45 і додатку 2 Порядку № 45 був чинним пункт 3 Постанови №103, який безпосередньо стосувався перерахунку пенсій особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ (міліції) та містив вказівку здійснити перерахунок пенсій з розміру грошового забезпечення поліцейського, враховуючи основні та щомісячні додаткові види грошового забезпечення та премії в розмірах, установлених законодавством, премії за січень 2016 року відповідно до Постанови № 988, а також пункт 6 Постанови № 103, яким внесені зміни до Порядку № 45, зокрема, доповнено цей Порядок додатком З, який встановлював форму довідки про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсій для осіб начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ (міліції). 
Рішенням Окружного адміністративного суду міста Києва від 14 травня 2019 року у справі №826/12704/18, залишеним без змін постановою Шостого апеляційного адміністративного суду від 19 листопада 2019 року, визнано протиправним та скасовано пункт 3 Постанови №103, який стосується перерахунку пенсій особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ (міліції). 
З наведеного слідує (на думку позивача), що з дня набрання законної сили судовим рішенням у справі №826/12704/18, тобто з 19 листопада 2019 року, пункт 3 Постанови №103 втратив чинність, а інші нормативні акти, які б надалі обмежували склад та розмір грошового забезпечення осіб начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ (міліції) для обчислення та перерахунку пенсії, відсутні.  
Тому, на думку позивача, саме з цієї дати виникли підстави для перерахунку пенсій, призначених згідно із Законом №2262-ХІІ, з урахуванням розміру посадового окладу, окладу за військовим (спеціальним) званням та відсоткової надбавки за вислугу років, а також щомісячних додаткових видів грошового забезпечення, виходячи з розміру складових, розрахованих згідно з Постановою №988, та відповідно до вимог статей 43 і 63 Закону № 2262-ХІІ.
Колегія суддів не погоджується з вказаними посиланнями та зазначає, що положеннями Постанови №103 (в первинній редакції) було постановлено перерахувати пенсії, призначені згідно із  Законом України  “Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб” (далі - Закон) до 1 березня 2018 р. (крім пенсій, призначених згідно із Законом особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ (міліції) та поліцейським), з урахуванням розміру окладу за посадою, військовим (спеціальним) званням, відсоткової надбавки за вислугу років за відповідною або аналогічною посадою, яку особа займала на дату звільнення із служби (на дату відрядження для роботи до органів державної влади, органів місцевого самоврядування або до сформованих ними органів, на підприємства, в установи, організації, вищі навчальні заклади), що визначені станом на 1 березня 2018 р. відповідно до Постанови КМУ від 30 серпня 2017 р.  №704  “Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб” (п.1).
Виплату перерахованих відповідно до пункту 1 цієї постанови підвищених пенсій (з урахуванням доплат до попереднього розміру пенсій, підвищень, індексації та інших доплат до пенсії, встановлених законодавством (крім підвищень, додаткової пенсії, цільової грошової допомоги, пенсії за особливі заслуги перед Україною, що визначені законом) проводити з 1 січня 2018 р. у таких розмірах:
з 1 січня 2018 р. - 50 відсотків;
з 1 січня 2019 р. по 31 грудня 2019 р. - 75 відсотків;
з 1 січня 2020 р. - 100 відсотків суми підвищення пенсії, визначеного станом на 1 березня 2018 року (п.2).
Перерахувати з 1 січня 2016 р. пенсії, призначені згідно із  Законом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ (міліції) за прирівняною посадою з розміру грошового забезпечення поліцейського, враховуючи відповідні оклади за посадою, спеціальним званням, відсоткову надбавку за вислугу років, щомісячні додаткові види грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії в розмірах, установлених законодавством, з якого було сплачено єдиний внесок на загальнообов`язкове державне соціальне страхування, за січень 2016 р. відповідно до Постанови КМУ від 11 листопада 2015 р.  № 988  “Про грошове забезпечення поліцейських Національної поліції” (Офіційний вісник України, 2015 р., № 96, ст. 3281). Розмір премії визначається у середніх розмірах, що фактично виплачені за відповідною посадою (посадами) поліцейського за січень 2016 року.
Виплату перерахованих відповідно до абзацу першого цього пункту пенсій (з урахуванням доплат до попереднього розміру пенсій, підвищень, індексації та інших доплат до пенсії, встановлених законодавством (крім підвищень, додаткової пенсії, цільової грошової допомоги, пенсії за особливі заслуги перед Україною, що визначені законом) особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ (міліції) проводити з 1 січня 2018 року. Сума перерахованих пенсій для виплати за період з 1 січня 2016 р. по 31 грудня 2017 р. обчислюється органами Пенсійного фонду України станом на 1 січня 2018 р. та виплачується після виділення коштів на їх фінансування з державного бюджету в такому порядку:
з 1 січня 2019 р. по 31 грудня 2019 р. - щомісяця окремою сумою у розмірі 50 відсотків різниці між місячним розміром підвищеної пенсії, розрахованої відповідно до абзацу першого цього пункту, та місячним розміром отриманої особою пенсії за період з 1 січня 2016 р. по 31 грудня 2017 року;
з 1 січня 2020 р. - щомісяця окремою сумою у розмірі 100 відсотків різниці між місячним розміром підвищеної пенсії, розрахованої відповідно до абзацу першого цього пункту, та місячним розміром отриманої особою пенсії за період з 1 січня 2016 р. по 31 грудня 2017 р. та до забезпечення повної виплати розрахованої суми (п.3).
З аналізу наведеного вбачається, що положення вказаної постанови стосуються прав та інтересів осіб, кому пенсії було призначені згідно із  Законом України  “Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб”, однак, крім пенсій, призначених згідно із Законом особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ (міліції) та поліцейським (п.1-2), а також особам, пенсії яким призначено згідно із  Законом та які є особами начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ (міліції) за прирівняною посадою з розміру грошового забезпечення поліцейського.
Водночас, з матеріалів справи вбачається, що позивач проходив службу в ГУНП на посаді старшого інженера відділення забезпечення автотранспортом ГУНП та відповідно до наказу № 94 о/с від 09.03.2016 р. позивача звільнено зі служби в Національній поліції України в Одеській області, після чого позивач став на облік в ГУПФУ та з 16.03.2016 р. отримує пенсію за вислугу років, призначену відповідно до  Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб".
З огляду на зазначене колегія суддів приходить до висновку про обгрунтованість позиції суду першої інстанції з приводу того, що набрання чинності судовим рішенням у справі № 826/12794/18 не впливає на право позивача на отримання пенсії, оскільки станом на час звільнення зі служби він не відносився до осіб начальницького складу органів внутрішніх справ (міліції), а вже був поліцейським Національної поліції України, тобто пенсія позивачу була призначена та нарахована вже після служби в органах поліції та виходячи з грошового забезпечення саме поліцейського.
Аналогічна позиція з цього питання викладена у постановах П`ятого апеляційного адміністративного суду від 02.08.2022 р. у справі № 420/5185/22 та від 17 жовтня 2022 року №420/7445/22, за результатом спроб касаційного оскарження яких Верховним Судом було відмовлено в відкритті касаційного провадження.
Тому, враховуючи все вищезазначене у сукупності, колегія суддів приходить до висновку, що позовні вимоги про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії є необґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню.
З огляду на зазначене, колегія суддів вважає, що при розгляді справи судом першої інстанції правильно надана оцінка обставинам справи, тому оскаржуване рішення не підлягає скасуванню.
Керуючисьстаттями 308, 309, 315, 321, 322, 325 КАС України, суд -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 - залишити без задоволення, а рішення Одеського окружного адміністративного суду від 28 листопада 2022 року –залишити без змін.
Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом тридцяти днів у випадках, передбачених підпунктами а), б), в), г) пункту 2 частини 5 статті 328 КАС України.

Головуючий суддя 	 	Федусик А.Г.	
Судді	    	Бойко А.В.    Шевчук О.А.