П О С Т А Н О В А 
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
Справа №  560/8750/22                               Головуючий суддя 1-ої інстанції -  Матущак В.В. 
                                                            Суддя-доповідач -  Полотнянко Ю.П.   
23 лютого 2023 року                                                                       м. Вінниця
Сьомий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:
головуючого судді:  Полотнянка Ю.П. 
суддів:  Смілянця Е. С.  Драчук Т. О. , 
розглянувши в порядку письмового провадження апеляційну скаргу Старокостянтинівської міської ради Хмельницької області на рішення Хмельницького окружного адміністративного суду від 13 жовтня 2022 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Старокостянтинівської міської ради Хмельницької області про визнання протиправним рішення, зобов`язання вчинити дії, 
В С Т А Н О В И В :
ОСОБА_1 звернувся до суду з  позовом до Старокостянтинівської міської ради Хмельницької області, в якому просив: 
1. Визнати протиправним рішення суб`єкта владних повноважень - відмову від 11.08.2022 №Ч-696 Старокостянтинівської міської ради, її голови - Мельничука М.С. м.Старокостянтинів Хмельницької області щодо відмови у призначенні па посаду директора Старокостянтинівського ліцею ОСОБА_2 Рудяка Старокостянтинівської міської територіальної громади, (укладенні) строкового трудового договору (контракту) строком на шість років.
2. Зобов`язати Старокостянтинівську міську раду Хмельницької області, її голову ОСОБА_3 призначити на посаду директора Старокостянтинівського ліцею імені Михайла Семеновича Рудяка Старокостянтинівської територіальної громади ОСОБА_1 відповідно до рішення конкурсної комісії для проведення конкурсу па посаду директора Старокостянтинівського ліцею імені Михайла Семеновича Рудяка Старокостянтинівської міської ради від 02.08.2022 (протокол № 3).
Рішенням Хмельницького окружного адміністративного суду від 13.10.2022 позов задоволено частково. Визнано протиправною бездіяльність Старокостянтинівської міської ради щодо призначення ОСОБА_1 на посаду директора Старокостянтинівського ліцею Імені Михайла Семеновича Рудяка Старокостянтинівської міської територіальної громади. Зобов`язано Старокостянтинівську міську раду Хмельницької області вчинити дії щодо призначення ОСОБА_1 на посаду директора Старокостянтинівського ліцею імені Михайла Семеновича Рудяка Старокостянтинівської територіальної громади відповідно до рішення конкурсної комісії від 02.08.2022 (протокол № 3) та укладення з ним контракту. У задоволенні решти позовних вимог відмовлено.
Не погоджуючись з даним рішенням суду, відповідач подав апеляційну скаргу, в якій посилаючись на порушення судом норм матеріального  та процесуального права просить скасувати рішення суду першої інстанції та ухвалити нове рішення, яким у задоволені позовних вимог відмовити. В обгрунтування доводів апеляційної скарги зазначає, що визнання протиправною бездіяльність Старокостянтинівської міської ради щодо призначення ОСОБА_1 на посаду директора Старокостянтинівського ліцею імені Михайла Семеновича Рудяка є безпідставою, оскільки ні законом, ні будь-яким іншим нормативно-правовим актом Старокостянтинівська міська рада не уповноважена призначати на посаду директорів закладів середньої освіти. Стосовно вимоги позивача в чатсині визнання протиправним рішення суб`єкта владних повноважень - відповіді на звернення ОСОБА_1 від 11.08.2022 №Ч-696, зазначає, що відповідно до п.8 ст.59 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" міський голова в межах своїх повноважень видає розпорядження, відповідь на звернення не є рішенням суб`єкта владних повноважень.
Апеляційний розгляд справи здійснюється в порядку письмового провадження, у відповідності до вимог п. 3 ч. 1 ст. 311 КАС України.
Заслухавши суддю-доповідача, дослідивши матеріали справи, перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що остання не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.
Як встановлено судом першої інстанції та підтверджується матеріалами справи, відповідно до наказу управління освіти виконавчого комітету Старокостянтинівської міської ради №41/2022-о від 20.06.2022 оголошено конкурс на посаду директора Старокостянтинівського ліцею імені Михайла Семеновича Рудяка Старокостянтинівської міської ради Хмельницької області. Встановлено термін подання пропозицій щодо кандидатур до складу конкурсної комісії 10 календарних днів з дня оприлюднення оголошення про проведення конкурсу. Встановлено термін подання документів для участі у конкурсі 28 календарних днів з дня оприлюднення оголошення про проведення конкурсу.
Згідно наказу управління освіти виконавчого комітету Старокостянтинівської міської ради від 01.07.2022 №47/2022-0 затверджено персональний склад конкурсної комісії для проведення конкурсу на посаду директора Старокостянтинівеького ліцею імені Михайла Семеновича Рудяка Старокостянтинівської міської ради Хмельницької області.
02.08.2022 проведено конкурс на посаду директора Старокостянтинівського ліцею імені Михайла Семеновича Рудяка Старокостянтинівської міської ради Хмельницької області.
За результатами проведеного конкурсу згідно Протоколу №3 визначено переможцем на посаду директора Старокостянтинівського ліцею імені Михайла Семеновича Рудяка ОСОБА_1 . Рекомендовано міському голові Старокостянтинівської міської ради укласти трудовий контракт на два роки з ОСОБА_4 .
08.08.2022 ОСОБА_1 звернувся до міського голови Старокостянтинівської ради з заявою про отримання інформації щодо неукладення контракту на посаду директора.
За результатом розгляду поданої заяви, Старокостянтинівський міський голова повідомив, що 04.08.2022 на адресу Старокостянтинівської міської ради надійшла скарга на рішення конкурсної комісії кандидата конкурсу на посаду директора Старокостянтинівського ліцею імені Михайла Семеновича Рудяка Старокостянтинівської міської ради Хмельницької області Алли Онсович, у зв`язку з чим для розгляду поданої скарги розпорядженням міського голови від 11.08.2022 №211 "Про створення тимчасової комісії для розгляду скарги" було створено тимчасову комісію. Про результати та прийняті рішення на засіданні тимчасової комісії, а також вирішення питання про укладення контракту, заявника буде повідомлено пізніше.
Вважаючи протиправною відмову в укладенні строкового трудового договору (контракту), позивач звернувся до суду з цим позовом за захистом порушених прав.
Розглядаючи даний позов суд першої інстанції дійшов висновку про те, що Управління освіти виконавчого комітету Старокостянтинівської міської ради зобов`язане було виконати вимоги статті 25 Закону України "Про освіту" та вимоги пункту 11 статті 39 Закону України "Про повну загальну середню освіту" та протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення рішення про переможця конкурсу призначити переможця конкурсу на посаду та укладсти з ним строковий трудовий договір. Матеріалами справи не підтверджене виконання відповідачем вимог законодавства, чим допущено протиправну бездіяльність.
Суд вважає, що належним способом захисту права позивача є зобов`язання Старокостянтинівську міську раду вчинити дії щодо призначення позивача на посаду директора Старокостянтинівського ліцею ОСОБА_2 Рудяка Старокостянтинівської міської територіальної громади та укладення з ним контракту.
Колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції з огляду на наступне.
Правові, організаційні та економічні засади функціонування і розвитку системи загальної середньої освіти визначає Закон України "Про повну загальну середню освіту".
Відповідно до частини 1 статті 2 Закону України "Про повну загальну середню освіту" законодавство України про загальну середню освіту складається з Конституції України, Закону України "Про освіту", цього Закону, інших актів законодавства у сфері освіти і науки та міжнародних договорів України, укладених в установленому законом порядку.
Згідно з частиною 1 статті 36 Закону України "Про повну загальну середню освіту" управління закладом загальної середньої освіти здійснюють: засновник (засновники) або уповноважений ним (ними) орган; керівник закладу освіти; педагогічна рада; вищий колегіальний орган громадського самоврядування закладу освіти.
Відповідно до статті 37 цього Закону права та обов`язки засновника (засновників) закладу загальної середньої освіти визначаються цим Законом, Законом України "Про освіту" та іншими актами законодавства (частина 1).
Засновник закладу загальної середньої освіти або уповноважений ним орган (посадова особа), серед іншого: затверджує статут (його нову редакцію), укладає засновницький договір у випадках, визначених законом; затверджує положення про конкурс на посаду керівника закладу загальної середньої освіти та склад конкурсної комісії; приймає рішення про проведення конкурсу на посаду керівника закладу загальної середньої освіти (частина 2).
Згідно з частиною 1 статті 38 Закону України "Про повну загальну середню освіту" керівником закладу загальної середньої освіти може бути особа, яка є громадянином України, вільно володіє державною мовою, має вищу освіту ступеня не нижче магістра, стаж педагогічної та/або науково-педагогічної роботи не менше трьох років (крім керівників приватних, корпоративних закладів освіти), організаторські здібності, стан фізичного і психічного здоров`я, що не перешкоджає виконанню професійних обов`язків, пройшла конкурсний відбір та визнана переможцем конкурсу відповідно до цього Закону.
Обрання, призначення на посаду та звільнення з посади керівника закладу загальної середньої освіти визначає стаття 39 Закону України "Про повну загальну середню освіту".
Відповідно до частини 1 статті 39 Закону України "Про повну загальну середню освіту" керівник державного, комунального закладу загальної середньої освіти обирається на посаду за результатами конкурсу, що проводиться відповідно до вимог цього Закону та положення про конкурс, затвердженого засновником або уповноваженим ним органом (посадовою особою).
Рішення про проведення конкурсу приймається засновником державного чи комунального закладу загальної середньої освіти або уповноваженим ним органом (посадовою особою): одночасно з прийняттям рішення про утворення нового закладу загальної середньої освіти; не менше ніж за два місяці до завершення строкового трудового договору, укладеного з керівником закладу загальної середньої освіти; не пізніше десяти робочих днів з дня дострокового припинення договору, укладеного з керівником відповідного закладу загальної середньої освіти, чи визнання попереднього конкурсу таким, що не відбувся (частина 2).
Оголошення про проведення конкурсу оприлюднюється на офіційному вебсайті засновника та на офіційному вебсайті закладу освіти (за наявності) наступного робочого дня після прийняття рішення про проведення конкурсу (частина 3).
Згідно з частиною 4 даного Закону для проведення конкурсу засновник формує та затверджує конкурсну комісію чисельністю від 6 до 15 осіб, до складу якої на паритетних засадах входять представники: засновника (посадові особи органу державної влади чи депутати відповідного представницького органу місцевого самоврядування (не більше однієї особи від однієї фракції чи групи); відповідної місцевої державної адміністрації чи територіального органу центрального органу виконавчої влади із забезпечення якості освіти (державні службовці); інститутів громадянського суспільства (громадських об`єднань керівників закладів освіти, професійних об`єднань педагогічних працівників, районної (міської) профспілкової організації та інших громадських формувань, а також експертів, фахівців у сфері загальної середньої освіти тощо).
Вимоги до членів конкурсної комісії та порядок її формування визначаються положенням про конкурс на посаду керівника закладу загальної середньої освіти.
Члени конкурсної комісії зобов`язані: брати участь у роботі конкурсної комісії та голосувати з питань порядку денного; заявляти самовідвід у разі наявності чи настання підстав, передбачених цією статтею, що унеможливлюють їх участь у складі конкурсної комісії.
Конкурсна комісія є повноважною за умови присутності на засіданні не менше двох третин її затвердженого складу. Конкурсна комісія приймає рішення більшістю голосів від її затвердженого складу. У разі рівного розподілу голосів вирішальним є голос голови конкурсної комісії.
Рішення конкурсної комісії оформляється протоколом, який підписується всіма присутніми членами конкурсної комісії та оприлюднюється на офіційному вебсайті засновника протягом наступного робочого дня з дня проведення засідання конкурсної комісії.
Конкурсна комісія та її члени діють на засадах неупередженості, об`єктивності, незалежності, недискримінації, відкритості, прозорості, доброчесності. Не допускаються будь-які втручання в діяльність конкурсної комісії, тиск на членів комісії та учасників конкурсу.
Наказом Міністерства освіти і науки України "Про визнання такими, що втратили чинність, деяких наказів Міністерства освіти і науки України" за №930 від 26.08.2021 визнано таким, що втратив чинність наказ Міністерства освіти і науки України від 28.03.2018 №291 "Про затвердження Типового положення про конкурс на посаду керівника державного, комунального закладу загальної середньої освіти".
Відповідно до частини 8 статті 39 Закону України "Про повну загальну середню освіту" конкурсний відбір переможця конкурсу здійснюється за результатами: перевірки знання законодавства у сфері загальної середньої освіти, зокрема цього Закону, Закону України "Про освіту" та інших нормативно-правових актів у сфері загальної середньої освіти; перевірки професійних компетентностей шляхом письмового виконання ситуаційного завдання; публічної та відкритої презентації державною мовою перспективного плану розвитку закладу загальної середньої освіти, а також надання відповідей на запитання членів конкурсної комісії в межах змісту конкурсного випробування.
Перелік питань для перевірки знання законодавства у сфері загальної середньої освіти затверджується центральним органом виконавчої влади у сфері освіти і науки.
Форма перевірки знання законодавства (письмове чи комп`ютерне тестування), зразок ситуаційного завдання та критерії їх оцінювання визначаються у положенні про конкурс на посаду керівника закладу загальної середньої освіти.
Засновник зобов`язаний забезпечити відеофіксацію та (за можливості) відеотрансляцію конкурсного відбору з подальшим оприлюдненням на своєму офіційному вебсайті відеозапису протягом одного робочого дня з дня його проведення.
Згідно з частиною 9 цієї статті зазначеного Закону конкурсна комісія протягом двох робочих днів з дня завершення конкурсного відбору визначає переможця конкурсу та оприлюднює результати конкурсу на офіційному вебсайті засновника.
За результатами конкурсних випробувань конкурсна комісія визначає переможця конкурсу або визнає конкурс таким, що не відбувся.
Частиною 10 статті 39 Закону України "Про повну загальну середню освіту" встановлено, що конкурсна комісія визнає конкурс таким, що не відбувся, якщо: відсутні заяви про участь у конкурсі; до участі в конкурсі не допущено жодного кандидата; жоден із кандидатів не визначений переможцем конкурсу. У разі визнання конкурсу таким, що не відбувся, проводиться повторний конкурс.
Відповідно до частини 11 статті 39 Закону України "Про повну загальну середню освіту" протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення рішення про переможця конкурсу посадова особа засновника (голова відповідної ради чи керівник державного органу) або керівник уповноваженого ним органу (структурного підрозділу з питань освіти) призначає переможця конкурсу на посаду та укладає з ним строковий трудовий договір.
Не може бути укладено трудовий договір з особою, яка не може обіймати посаду керівника закладу загальної середньої освіти відповідно до цього Закону.
Відповідно до частини 12 статті 39 Закону України "Про повну загальну середню освіту" трудовий договір укладається на шість років на підставі рішення конкурсної комісії. Після закінчення строку, на який укладено строковий трудовий договір, трудові відносини припиняються та не можуть бути продовжені на невизначений строк.
Суд першої інстанції встановив, що результати конкурсу на посаду директора Старокостянтинівського ліцею імені Михайла Семеновича Рудяка Старокостянтинівської міської ради Хмельницької області оприлюднені па офіційному веб-сайті управління освіти Старокостянтинівської міської ради 03.08.2022.
Отже, враховуючи встановлене, колегія суддів погоджується із висновком суду першої інстанції про те, що Управління освіти виконавчого комітету Старокостянтинівської міської ради зобов`язане було виконати вимоги статті 25 Закону України "Про освіту" та вимоги пункту 11 статті 39 Закону України "Про повну загальну середню освіту" та протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення рішення про переможця конкурсу призначити переможця конкурсу на посаду та укладсти з ним строковий трудовий договір.
Натомість, 11.08.2022 Старокостянтинівська міська рада за підписом міського голови, листом №4-696 повідомила позивача, що 04.08.2022 на адресу Старокостянтинівської міської ради надійшла скарга на рішення конкурсної комісії кандидата конкурсу на посаду директора Старокостянтинівського ліцею імені Михайла Семеновича Рудяка Старокостянтинівської міської ради Хмельницької області Алли Онсович, у зв`язку з чим для розгляду поданої скарги розпорядженням міського голови від 11.08.2022 №211 "Про створення тимчасової комісії для розгляду скарги" було створено тимчасову комісію. Про результати та прийняті рішення на засіданні тимчасової комісії, а також вирішення питання про укладення контракту, заявника буде повідомлено пізніше.
Щодо доводів апелянта про створення тимчасової комісії для розгляду скарги, то колегія суддів зазначає, що чинним законодавством  України не передбачено створення тимчасових комісій для перегляду результатів конкурсної комісії, які наразі є чинними і підлягають виконанню.
Таким чином, відповідачем не виконано вимоги законодавства, чим допущено протиправну бездіяльність.
Суд відхиляє доводи апелянта про те, що належним відповідачем мало б виступати управління освіти виконавчого комітету Старокостянтинівської міської ради, а Старокостянтинівська міська рада не уповановажена призначати на посаду директорів закладів загальної середньої освіти, оскільки відповідно до п. 40 Положення про конкурс на посаду керівника закладу загальної середньої освіти Старокостянтинівської ради, протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення рішення про переможця конкурсу міський голова, який очолює Старокостянтинівську міську раду, призначає переможця конкурсу на посаду та укладає з ним сторокий трудовий договір (контракт).
Доводи апелянта щодо помилковості застосування судом першої інстанції при прийнятті рішення норм права, які були чинними до введення в Україні воєнного стану, колегія суддів відхиляє, оскільки спірні правовідносини виникли до введення воєнного стану.
Відповідно до частини 1 статті 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. При цьому, згідно частини 2 статті 77 вказаного Кодексу, в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.
Таким чином, суд дійшов висновку, що відповідач не довів, що у спірних правовідносинах діяв з дотриманням порядку, меж і способу дій, визначених законом.
З урахуванням наведеного, а також дискреції відповідача в питаннях призначення на посаду директора, колегія суддів погоджується із висновком суду першої інстанції, що належним способом захисту права позивача є зобов`язаня саме Старокостянтинівської міської ради вчинити дії щодо призначення позивача на посаду директора Старокостянтинівського ліцею Імені Михайла Семеновича Рудяка Старокостянтинівської міської територіальної громади та укладення з ним контракту.
В контексті викладеного, колегія суддів апеляційної інстанції дійшла висновку, що рішення суду першої інстанції ґрунтується на всебічному, повному та об`єктивному розгляді всіх обставин справи, які мають значення для вирішення спору, відповідає нормам матеріального та процесуального права, доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду першої інстанції, викладених у зазначеному рішенні, у зв`язку з чим підстав для його скасування не вбачається.
Інші доводи апеляційної скарги встановлених обставин справи та висновків суду першої інстанції не спростовують та не дають підстав для висновку про неправильне застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, яке призвело або могло призвести до неправильного вирішення справи.
Відповідно до ст. 316 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.
Оскільки судове рішення ухвалене судом першої інстанції з додержанням норм матеріального і процесуального права, на підставі правильно встановлених обставин справи, а доводи апеляційної скарги висновків суду не спростовують, то суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а оскаржуване судове рішення - без змін.  
Керуючись ст.ст. 243, 250, 308, 311, 315, 316, 321, 322, 325, 329 КАС України, суд 
П О С Т А Н О В И В :
апеляційну скаргу Старокостянтинівської міської ради Хмельницької області залишити без задоволення, а рішення Хмельницького окружного адміністративного суду від 13 жовтня 2022 року - без змін.
Постанова суду набирає законної сили відповідно до    ст. 325 КАС України    та оскарженню не підлягає, крім випадків передбачених п. 2 ч. 5    ст. 328 КАС України.
          
Головуючий	 	 	Полотнянко Ю.П.	
 	 	 	 	
Судді	 	    	Смілянець Е. С.    Драчук Т. О.