11.01.23
22-ц/812/81/23
Єдиний номер справи 487/4082/21 
Провадження 22-ц812/80/23                 Головуючий по 1 інстанції Кузьменко В.В. 
Провадження 22-ц812/81/23 Головуючий і доповідач по 2 інстанції Колосовський С.Ю.

П О С Т А Н О В А 
І м е н е м У к р а ї н и

11 січня 2023р.                                                 м. Миколаїв

Колегія суддів судової палати у цивільних справах Миколаївського апеляційного суду в складі: 
Колосовський С.Ю., Локтіонова О.В., Ямкова О.О. 

секретар судового засідання – Богуславська О.М.,

за участі: позивачки ОСОБА_1 , представника позивачки ОСОБА_2 , представників відповідача ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , 

розглянувши у відкритому судовому засіданні цивільну справу

за апеляційною скаргою Департаменту праці та соціального захисту населення Миколаївської міської ради 

на рішення та ухвалу Заводського районного суду м. Миколаєва відповідно від 29 вересня 2022р. та 27 жовтня 2022р. 

за позовом  ОСОБА_1 до Департаменту праці та соціального захисту населення Миколаївської міської ради про скасування наказу, поновлення на роботі, стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу та моральної шкоди,

встановила:

У червні 2021р. ОСОБА_1 пред`явила позов до Департаменту праці та соціального захисту населення Миколаївської міської ради про скасування наказу № 57-о/с від 05.05.2021р., поновлення на рівнозначній посаді, яку вона займала станом на 05.05.2021р., стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу та 50000 грн. компенсації за завдану моральну шкоду. 
Позивачка зазначала, що з 16 серпня 2018р. працювала у відповідача на посаді головного спеціаліста відділу з питань інспекції праці управління праці. 
22 лютого 2021р. її попереджено про звільнення з роботи у зв`язку із скороченням посади. 
Наказом роботодавця № 57-о/с від 05 травня 2021р. її було звільнено з посади на підставі п.1 ст.40 КЗпП. 
Після зміни штатного розпису 01.03.2021р. та подальшого його затвердження міським головою її посади - головного спеціаліста відділу з питань інспекції праці управління праці не існує хоча вона продовжувала виконувати свої обов`язки, а їй було повідомлено про виведення поза штат до моменту звільнення.
На офіційному веб-порталі відповідача, вона дізналася про оголошення конкурсу на заміщення вакантних посад завідувача сектору з питань публічних закупівель та внутрішнього контролю та головного спеціаліста вказаного сектору, однак їй не було запропоновано вакантну посаду. 
Крім того, вона має переважне право на залишення на роботі, як працівник з більш високою продуктивністю праці і кваліфікацією, так як двічі проходила щорічну оцінку виконання посадових обов`язків і завдань та отримувала оцінки «добре» та «висока».
Вважаючи своє звільнення незаконним і таким, що завдало їй моральних страждань, викликаних стресом, погіршенням здоров`я, вимушеністю шукати роботу через центр зайнятості, позивачка просила про задоволення її вимог.
Рішенням Заводського районного суду м. Миколаєва від 29 вересня 2022р., з урахуванням ухвали від 27 жовтня 2022р. про виправлення описки, позов задоволено частково. Постановлено визнати незаконним та скасувати наказ директора Департаменту праці та соціального захисту населення Василенко С.М. № 57-о/с від 05.05.2021р. про звільнення ОСОБА_1 з посади головного спеціаліста відділу з питань інспекції праці управління праці Департаменту праці та соціального захисту населення Миколаївської міської ради, поновлено останню на цій же посаді, стягнуто з відповідача на її користь 435324,42  грн. середнього заробітку за час вимушеного прогулу та 3000 грн. компенсації за завдану моральну шкоду. 
В апеляційній скарзі відповідач, посилаючись на незаконність рішення та ухвали суду, просив їх скасувати і ухвалити нове рішення про відмову в задоволені позову.
Апеляційна скарга підлягає задоволенню, а судові рішення – скасуванню з наступних підстав.
Ухвалюючи рішення про часткове задоволення позову, суд виходив з того, що позивачку було звільнено з порушенням ст.492 КЗпП, так як їй роботодавцем після попередження про звільнення не була запропонована інша робота.
Проте з таким висновком погодитись не можна, оскільки до нього він дійшов з порушенням закону.
Відповідно до п.1 ч.1 ст.40 КЗпП трудовий договір, укладений на невизначений строк, а також строковий трудовий договір до закінчення строку його чинності можуть бути розірвані працівником або уповноваженим ним органом у випадку змін в організації виробництва і праці, тому числі ліквідації, реорганізації, банкрутства або перепрофілювання підприємства, установи, організації, скорочення чисельності або штату працівників.
Частиною 2 статті 40 КЗпП передбачено, що звільнення з підстав, зазначених у пунктах 1, 2 і 6 цієї статті, допускається, якщо неможливо перевести працівника за його згодою на іншу роботу.
Згідно з ч.1, 3 ст.492 КЗпП про наступне вивільнення працівників персонально попереджають не пізніше ніж за два місяці. Одночасно з попередженням про звільнення у зв`язку зі змінами в організації виробництва і праці власник або уповноважений ним орган пропонує працівникові іншу роботу на тому ж підприємстві, в установі, організації.
Як вбачається з матеріалів справи, 16 серпня 2018р. ОСОБА_1 була прийнята на роботу до Департаменту праці та соціального захисту населення Миколаївської міської ради де працювала на посаді головного спеціаліста відділу з питань інспекції праці. 
На підставі розпорядження Миколаївського міського голови від 01.02.2021р. №17р «Про внесення змін до розпорядження міського голови від 27.02.2017 № 45 «Про затвердження штатної чисельності виконавчих органів Миколаївської міської ради» та п.2 доручення Миколаївського міського голови від 27.01.2017р. №15/02.02.05-10 «Про оптимізацію структури», виключено відділ з питань інспекції праці Департаменту праці та соціального захисту населення Миколаївської міської ради (шляхом зменшення штатної чисельності департаменту на 6 одиниць) та включено до внутрішньої структури департаменту внутрішнього фінансового контролю, нагляду та протидії корупції Миколаївської міської ради відділ з питань інспекції праці.
03.02.2021р. адміністрація Департаменту праці та соціального захисту населення Миколаївської міської ради повідомило профспілковий комітет первинної профспілкової організації Департаменту праці та соціального захисту населення Миколаївської міської ради про розпорядження Миколаївського міського голови щодо вилучення зі штатної чисельності 6 штатних одиниць, а 05.02.2021р. надіслано подання про надання згоди на розірвання трудового договору за п. 1 ст. 40 КЗпП України з працівниками вказаного відділу, у тому числі з головним спеціалістом відділу з питань інспекції праці управління праці Департаменту з надання адміністративних послуг Миколаївської міської ради Дубровіною Т.В.
17.02.2021р. профком Департаменту праці та соціального захисту населення Миколаївської міської розглянув подання адміністрації та надано згоду на розірвання трудового договору у зв`язку з скороченням штату на 6 одиниць відповідно до п.1 ст.40 КЗпП. 
17.02.2021р. наказом директора департаменту праці та соціального захисту населення Миколаївської міської ради № 10-ОД «Про зміни у штатному розписі» доручено виключити із внутрішньої структури управління праці департаменту праці та соціального захисту населення Миколаївської міської ради з питань інспекції праці у кількості 6 штатних одиниць, ознайомити про це працівників зазначеного відділу та попередити їх про наступне звільнення.
22.02.2021р. ОСОБА_1 була ознайомлена з повідомленням про майбутнє звільнення.
За даними штатного розпису створено сектор з питань публічних закупівель та внутрішнього контролю Департаменту праці та соціального захисту населення Миколаївської міської ради. 
08.04.2021р. наказом роботодавця №23-ОД оголошено конкурс на заміщення вакантних посад: завідувача сектору з питань публічних закупівель та внутрішнього контролю, а також головного спеціаліста вказаного сектору.
На офіційному сайті Департаменту праці та соціального захисту населення Миколаївської міської ради у вкладці «Ваканції» та у газеті «Вечерний Николаев» від 13.04.2021р., опубліковано оголошення на заміщення вакантних посад завідувача сектору з питань публічних закупівель та внутрішнього контролю, а також головного спеціаліста вказаного сектору. 
Відповідно до п.1.4 Посадової інструкції про сектор з питань публічних закупівель та внутрішнього контролю Департаменту праці та соціального захисту населення Миколаївської міської ради, затвердженої розпорядженням Миколаївського міського голови від 11.03.2021 № 60,п.1.4. Посадових інструкцій відповідно завідувача сектору з питань публічних закупівель та внутрішнього контролю, а також головного спеціаліста вказаного сектору, затверджених роботодавцем 25.03.2021р., вимогами до кандидатів є, зокрема, наявність повної вищої освіти відповідного професійного спрямування (юридичну або економічну), за освітньо-кваліфікаційним рівнем не нижче ступеня магістра, спеціаліста; досвіт роботи у сфері закупівель не менше двох років, а до першої посади ще й вимога про проходження навчання з питань організації та здійснення публічних закупівель. 
За даними диплому спеціаліста серії НОМЕР_1 , ОСОБА_7 закінчила у 2008р. Миколаївський державний аграрний університет і отримала повну вищу освіту за спеціальністю «Облік і аудит» та здобула кваліфікацію спеціаліста з обліку і аудиту.
Згідно особової картки № НОМЕР_2 , яка заповнювалась позивачкою при прийомі на роботу до відповідача вона не обіймала посад пов`язаних із закупівлями.
05 травня 2021р. наказом роботодавця №57-о/с ОСОБА_1 звільнено з роботи на підставі п.1 ст.40 КЗпП - скорочення штату.
З часу попередження про звільнення і до припинення трудового договору з позивачкою інших вакантних посад, крім зазначених вище, в Департаменті праці та соціального захисту населення Миколаївської міської ради не було, а ці посади не були запропоновані, тому що у позивачки відсутній досвіт роботи у сфері закупівель не менше двох років. 
Таким чином, роботодавець належним чином виконав вимоги ч.2 ст.40, ч.3 ст.492 КЗпП. При звільненні позивачки не було порушено її трудових прав, так як вона з часу попередження про звільнення і до припинення трудового договору отримувала заробітну плату за посадою головного спеціаліста відділу з питань інспекції праці управління праці і була звільнена саме з цієї посади після відновлення працездатності та закінчення святкових днів. 
З огляду на вищенаведені мотиви оскаржені судові рішення в силу п.4 ч.1 ст.376 ЦПК підлягають скасуванню з ухваленням нового рішення про відмову в задоволені позову. 
Керуючись ст.ст.367,374,376,382 ЦПК, колегія суддів

постановила:
Апеляційну скаргу Департаменту праці та соціального захисту населення Миколаївської міської ради задовольнити. 
Рішення та ухвалу Заводського районного суду м. Миколаєва відповідно від 29 вересня 2022р. та 27 жовтня 2022р. скасувати і ухвалити нове рішення про відмову в задоволені позову  ОСОБА_1 до Департаменту праці та соціального захисту населення Миколаївської міської ради про скасування наказу, поновлення на роботі, стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу та моральної шкоди.
Судові витрати, понесені Департаментом праці та соціального захисту населення Миколаївської міської ради  за подання апеляційної скарги в розмірі 10417,86 грн. компенсувати за рахунок держави, стягнувши вказану суму з державного бюджету України шляхом безспірного списання Державною казначейською службою України з Єдиного казначейського рахунку України на користь Департаментом праці та соціального захисту населення Миколаївської міської ради. 
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і у випадках, передбачених ст.389 ЦПК, може бути оскаржена у касаційному порядку протягом тридцяти днів з дня складення її повного тексту.
Повний текст постанови виготовлено 11 січня 2023р.

Головуючий:                         Судді: