ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД      
вул. Шолуденка, буд. 1, літера А, м. Київ, 04116, (044) 230-06-58 inbox@anec.court.gov.ua 

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"21" грудня 2022 р.                             Справа № 910/12832/21

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: 
головуючого:           Попікової О.В.
суддів:            Євсікова О.О. 
          Корсака В.А. 
 
розглянувши матеріали апеляційної скарги Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго"
на рішення Господарського суду міста Києва від 11.01.2022 (повний текст складено 27.01.2022)
у справі №910/12832/21 (суддя Ярмак О.М.)
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Д.Трейдінг"
до Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго"
треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача: 
1) Акціонерне товариство "ДТЕК Дніпроенерго";
2) Акціонерне товариство "ДТЕК Західенерго"
про  визнання протиправними дії та зобов`язання вчинити певні дії,

за участю секретаря судового засідання: Руденко Н.С.,
в судовому засіданні взяли участь представники:
- позивача адвокат Гуменюк Д.В.,
- відповідача адвокат Остапенко С.Л.,
ВСТАНОВИВ:
Короткий зміст і підстави позовних вимог.
Товариство з обмеженою відповідальністю "Д.Трейдінг" (далі – Товариство, позивач) звернулося з позовом до Приватного акціонерного товариства “Національна енергетична компанія “Укренерго” (далі – Компанія, відповідач) про визнання протиправними дії та зобов`язання вчинити певні дії (визнання протиправними дій Компанії щодо команд на розвантаження та зобов`язати здійснити перерахунок небалансів електричної енергії Товариства у І декаді липня 2021 року (з 01.07.2021 по 10.07.2021) шляхом виключення негативних небалансів загальним обсягом 20479,223 МВт*год).
Позовні вимоги обґрунтовані протиправним наданням/ненаданням Компанією диспетчерських команд учасникам балансуючої групи Товариства щодо збільшення або зменшення обсягу виробництва електричної енергії без врахування технологічних можливостей генерації електричної енергії учасників балансуючої групи, внаслідок чого у Товариства виникли небаланси електричної енергії.
Позивач подав заяву про уточнення позовних вимог, відповідно до якої заявив вимоги про зобов`язання Компанії здійснити перерахунок небалансів електричної енергії Товариства шляхом виключення негативних небалансів за розрахункові години 01.07.2021: 13:00 - 14:00 - в обсязі -167,475 МВт*год, 14:00 - 15:00 - в обсязі -41,8 МВт*год, 15:00 - 16:00 - в обсязі -134,275 МВт*год, 16:00 - 17:00 - в обсязі -95,825 МВт*год, 17:00 - 18:00 - в обсязі -68,2 МВт*год, 18:00 - 19:00 - в обсязі -25,625 МВт*год.; за розрахункові години 02.07.2021: 06:00-07:00 - в обсязі-81,89 МВт*год., за розрахункові години 03.07.2021: 00:00-01:00 - в обсязі-462,594 МВт*год, 01:00-02:00 - в обсязі-170,604 МВт*год; 02:00 - 03:00 - в обсязі -43,4 МВт*год, 10:00 - 11:00 - в обсязі -164,632 МВт*год, 11:00 - 12:00 - в обсязі -54,602 МВт*год, 15:00 - 16:00 - в обсязі -589,21 МВт*год, 16:00 - 17:00 - в обсязі -768,312 МВт*год, 17:00 - 18:00 - в обсязі -791,932 МВт*год, 18:00 - 19:00 - в обсязі -1 025,235 МВт*год, 19:00 - 20:00 - в обсязі -995,031 МВт*год, 20:00-21:00 - в обсязі-936,659 МВт*год, 21:00-22:00 - в обсязі-833,063 МВт*год, 22:00-23:00 - в обсязі-696,959 МВт*год, 23:00-24:00 - в обсязі -621,125 МВт*год., за розрахункові години 04.07.2021:00:00-01:00 - в обсязі -55,738 МВт*год, 10:00 - 11:00 - в обсязі-491,195 МВт*год, 11:00 - 12:00 - в обсязі -253,867 МВт*год, 13:00 - 14:00 - в обсязі -185,7 МВт*год, 17:00 - 18:00 - в обсязі -69,075 МВт*год, 18:00 - 19:00 - в обсязі -406,489 МВт*год, 19:00-20:00 - в обсязі -373,184 МВт*год, 20:00-21:00 - в обсязі-313,228 МВт*год, 21:00-22:00 - в обсязі-231,389 МВт*год, 22:00-23:00 - в обсязі-208,499 МВт*год, 23:00-24:00 - в обсязі-160,457 МВт*год., за розрахункові години 05.07.2021: 06:00-07:00 - в обсязі-418,646 МВт*год, 07:00 - 08:00 - в обсязі-493,929 МВт*год, 08:00-09:00 - в обсязі-499,35 МВт*год, 09:00 - 10:00 - в обсязі -424,822 МВт*год, 10:00- 11:00 - в обсязі-516,344 МВт*год, 11:00-12:00 - в обсязі-504,966 МВт*год, 12:00-13:00 - в обсязі-443,204 МВт*год, 13:00 -14:00 - в обсязі-350,278 МВт*год, 14:00- 15:00 - в обсязі-194,879 МВт*год, 15:00 -16:00 - в обсязі-170,062 МВт*год, 16:00- 17:00 - в обсязі-170,224 МВт*год, 17:00-18:00 - в обсязі-143,595 МВт*год, 18:00 - 19:00 - в обсязі -45,231 МВт*год, 19:00 - 20:00- в обсязі -28,283 МВт*год, 20:00-21:00 - в обсязі-20,143 МВт*год, 21:00 - 22:00 - в обсязі-18,595МВт*год, 22:00-23:00 - в обсязі-18,923 МВт*год., за розрахункові години 06.07.2021: 06:00-07:00 - в обсязі-65,375 МВт*год, 07:00 - 08:00 - в обсязі-132,925 МВт*год, 08:00 - 09:00 - в обсязі -99,55 МВт*год, 16:00 - 17:00 - в обсязі -187,003 МВт*год, 17:00- 18:00 - в обсязі-290,159 МВт*год, 18:00- 19:00 - в обсязі-184,601 МВт*год, 19:00-20:00 - в обсязі -97,912 МВт*год, 20:00 - 21:00 - в обсязі -21,873                МВт*год, 21:00-22:00 - в обсязі-24,5 МВт*год, 22:00 - 23:00 - в обсязі-21,98 МВт*год., за розрахункові години 08.07.2021: 06:00-07:00 - в обсязі -74,452 МВт*год, 07:00 - 08:00 - в обсязі-103,98 МВт*год, 08:00-09:00 - в обсязі-85,698 МВт*год, 09:00 - 10:00 - в обсязі-71,354 МВт*год, 15:00 - 16:00 - в обсязі -83,788 МВт*год, 16:00 - 17:00 - в обсязі -118,59 МВт*год, 17:00- 18:00 - в обсязі-205,746 МВт*год, 18:00 -19:00 - в обсязі-135,006 МВт*год, 19:00-20:00 - в обсязі-128,64 МВт*год, 20:00 - 21:00 - в обсязі-129,978 МВт*год, 21:00-22:00 - в обсязі-123,588 МВт*год, 22:00 - 23:00 - в обсязі-121,986 МВт*год, 23:00-24:00 - в обсязі-122,292 МВт*год., за розрахункові години 09.07.2021: 17:00- 18:00 - в обсязі-137,171 МВт*год, 18:00 -19:00 - в обсязі-84,173 МВт*год, 19:00 - 20:00 -в обсязі -53,273 МВт*год, 20:00 - 21:00 -в обсязі -11,784 МВт*год, за розрахункові години 10.07.2021: 15:00 - 16:00 - в обсязі -251,74 МВт*год, 16:00 - 17:00 - в обсязі -262,328 МВт*год, 17:00-18:00 - в обсязі-482,412 МВт*год, 18:00-19:00 - в обсязі-397,377 МВт*год, 19:00 - 20:00 - в обсязі -185,546 МВт*год, 20:00 - 21:00 - в обсязі -31,376 МВт*год.
Короткий зміст рішення місцевого господарського суду та мотиви його прийняття.
Рішенням Господарського суду міста Києва від 11.01.2022 позов задоволено повністю.
Зобов`язано Компанію здійснити перерахунок небалансів електричної енергії Товариства шляхом виключення негативних небалансів за розрахункові години 01.07.2021: 13:00 - 14:00 - в обсязі - 167,475 МВт*год, 14:00 - 15:00 - в обсязі - 41,8 МВт*год, 15:00 - 16:00 - в обсязі - 134,275 МВт*год, 16:00 - 17:00 - в обсязі - 95,825 МВт*год, 17:00 - 18:00 - в обсязі - 68,2 МВт*год, 18:00 - 19:00 - в обсязі - 25,625 МВт*год. 
Зобов`язано Компанію здійснити перерахунок небалансів електричної енергії Товариства шляхом виключення негативних небалансів за розрахункові години 02.07.2021: 06:00 - 07:00 - в обсязі - 81,89 МВт*год. 
Зобов`язано Компанію здійснити перерахунок небалансів електричної енергії Товариства шляхом виключення негативних небалансів за розрахункові години 03.07.2021: 00:00 - 01:00 - в обсязі - 462,594 МВт*год, 01:00 - 02:00 - в обсязі - 170,604 МВт*год; 02:00 - 03:00 - в обсязі - 43,4 МВт*год, 10:00 - 11:00 - в обсязі - 164,632 МВт*год, 11:00 - 12:00 - в обсязі - 54,602 МВт*год, 15:00 - 16:00 - в обсязі - 589,21 МВт*год, 16:00 - 17:00 - в обсязі - 768,312 МВт*год, 17:00 - 18:00 - в обсязі - 791,932 МВт*год, 18:00 - 19:00 - в обсязі - 1025,235 МВт*год, 19:00 - 20:00 - в обсязі - 995,031 МВт*год, 20:00 - 21:00 - в обсязі - 936,659 МВт*год, 21:00 - 22:00 - в обсязі -833,063 МВт*год, 22:00 - 23:00 - в обсязі - 696,959 МВт*год, 23:00 - 24:00 - в обсязі - 621,125 МВт*год. 
Зобов`язано Компанію здійснити перерахунок небалансів електричної енергії Товариства шляхом виключення негативних небалансів за розрахункові години 04.07.2021: 00:00 - 01:00 - в обсязі - 55,738 МВт*год, 10:00 - 11:00 - в обсязі - 491,195 МВт*год, 11:00 - 12:00 - в обсязі - 253,867 МВт*год, 13:00 - 14:00 - в обсязі - 185,7 МВт*год, 17:00 - 18:00 - в обсязі - 69,075 МВт*год, 18:00 - 19:00 - в обсязі - 406,489 МВт*год, 19:00 - 20:00 - в обсязі -373,184 МВт*год, 20:00 - 21:00 - в обсязі - 313,228 МВт*год, 21:00 - 22:00 - в обсязі - 231,389 МВт*год, 22:00 - 23:00 - в обсязі - 208,499 МВт*год, 23:00 - 24:00 - в обсязі - 160,457 МВт*год. 
Зобов`язано Компанію здійснити перерахунок небалансів електричної енергії Товариства шляхом виключення негативних небалансів за розрахункові години 05.07.2021: 06:00 - 07:00 - в обсязі - 418,646 МВт*год, 07:00 - 08:00 - в обсязі - 493,929 МВт*год, 08:00 - 09:00 - в обсязі - 499,35 МВт*год, 09:00 - 10:00 - в обсязі - 424,822 МВт*год, 10:00 - 11:00 - в обсязі - 516,344 МВт*год, 11:00 - 12:00 - в обсязі - 504,966 МВт*год, 12:00 - 13:00 - в обсязі - 443,204 МВт*год, 13:00 - 14:00 - в обсязі - 350,278 МВт*год, 14:00 - 15:00 - в обсязі -194,879 МВт*год, 15:00 - 16:00 - в обсязі - 170,062 МВт*год, 16:00 - 17:00 - в обсязі - 170,224 МВт*год, 17:00 - 18:00 - в обсязі - 143,595 МВт*год, 18:00 - 19:00 - в обсязі - 45,231 МВт*год, 19:00 - 20:00 - в обсязі - 28,283 МВт*год, 20:00 - 21:00 - в обсязі - 20,143 МВт*год, 21:00 - 22:00 - в обсязі - 18,595 МВт*год, 22:00 - 23:00 - в обсязі - 18,923 МВт*год. 
Зобов`язано Компанію здійснити перерахунок небалансів електричної енергії Товариства шляхом виключення негативних небалансів за розрахункові години 06.07.2021: 06:00 - 07:00 - в обсязі - 65,375 МВт*год, 07:00 - 08:00 - в обсязі - 132,925 МВт*год, 08:00 - 09:00 - в обсязі - 99,55 МВт*год, 16:00 - 17:00 - в обсязі - 187,003 МВт*год, 17:00 - 18:00 - в обсязі - 290,159 МВт*год, 18:00 - 19:00 - в обсязі - 184,601 МВт*год, 19:00 - 20:00 - в обсязі - 97,912 МВт*год, 20:00 - 21:00 - в обсязі - 21,873 МВт*год, 21:00 - 22:00 - в обсязі - 24,5 МВт*год, 22:00 - 23:00 - в обсязі -21,98 МВт*год. 
Зобов`язано Компанію здійснити перерахунок небалансів електричної енергії Товариства шляхом виключення негативних небалансів за розрахункові години 08.07.2021: 06:00 - 07:00 - в обсязі - 74,452 МВт*год, 07:00 - 08:00 - в обсязі - 103,98 МВт*год, 08:00 - 09:00 - в обсязі - 85,698 МВт*год, 09:00 - 10:00 - в обсязі - 71,354 МВт*год, 15:00 - 16:00 - в обсязі - 83,788 МВт*год, 16:00 - 17:00 - в обсязі - 118,59 МВт*год, 17:00 - 18:00 - в обсязі -205,746 МВт*год, 18:00 - 19:00 - в обсязі - 135,006 МВт*год, 19:00 - 20:00 - в обсязі - 128,64 МВт*год, 20:00 - 21:00 - в обсязі - 129,978 МВт*год, 21:00 - 22:00 - в обсязі - 123,588 МВт*год, 22:00 - 23:00 - в обсязі - 121,986 МВт*год, 23:00 - 24:00 - в обсязі - 122,292 МВт*год. 
Зобов`язано Компанію здійснити перерахунок небалансів електричної енергії Товариства шляхом виключення негативних небалансів за розрахункові години 09.07.2021: 17:00 - 18:00 - в обсязі - 137,171 МВт*год, 18:00 - 19:00 - в обсязі - 84,173 МВт*год, 19:00 - 20:00 - в обсязі - 53,273 МВт*год, 20:00 - 21:00 - в обсязі - 11,784 МВт*год. 
Зобов`язано Компанію здійснити перерахунок небалансів електричної енергії Товариства шляхом виключення негативних небалансів за розрахункові години 10.07.2021: 15:00 - 16:00 - в обсязі -251,74 МВт*год, 16:00 - 17:00 - в обсязі - 262,328 МВт*год, 17:00 - 18:00 - в обсязі - 482,412 МВт*год, 18:00 - 19:00 - в обсязі - 397,377 МВт*год, 19:00 - 20:00 - в обсязі - 185,546 МВт*год, 20:00 - 21:00 - в обсязі - 31,376 МВт*год. 
Стягнуто з Компанії на користь Товариства витрати по сплаті судового збору в розмірі 9080,00 грн. 
Рішення суду першої інстанції мотивоване тим, що внаслідок непослідовних дій Компанії та через ігнорування відповідачем своїх обов`язків щодо належного балансування об`єднаної енергетичної системи України, учасникам балансуючої групи позивача надавалися диспетчерські команди, які технічно було неможливо виконати, в результаті чого виникли обсяги негативних небалансів електричної енергії.
Такий висновок суду першої інстанції ґрунтується на тому, що на Компанію як оператора системи передачі, законодавством покладено обов`язок щодо балансування системи, зокрема, щодо здійснення прогнозу загального навантаження, на основі аналізу балансу енергосистеми, та видачі диспетчерських команд на завантаження та розвантаження з метою підтримки попиту та пропозиції в енергосистемі. 
Втім, відповідач не виконав даних обов`язків, що призвело до виникнення спірних обсягів небалансів, що в сукупності підтверджується, зокрема, витягами з журналів та аудіо записами диспетчерських команд, інформацією, наданою учасниками балансуючої групи позивача щодо обсягів негативних небалансів, витягами з системи управління ринком (Market management system) щодо формування небалансів в учасників балансуючої групи.
Крім того, суд першої інстанції також послався на висновки експертів за результатами проведення комплексної інженерно-технічної експертизи обладнання енергоблоків та експертизи менеджменту № 018-АНО/21 від 18.10.2021 (Добротвірська ТЕС, Ладижинська ТЕС), № 020-АНО/21 від 05.10.2021 (Криворізька ТЕС), у яких експертами зроблено висновки про технічну можливість/неможливість виконувати окремі команди диспетчерів Компанії. 
Також суд першої інстанції вказав на обов`язок Компанії враховувати інформацію щодо кількості запланованих генеруючих одиниць та доступних/ готових до планування одиниць у разі будь-яких дефіцитів та профіцитів, що можуть виникнути, яка надавалась учасниками балансуючої групи на запит Компанії.
Короткий зміст вимог апеляційної скарги та узагальнення її доводів. 
Не погодившись із рішенням Господарського суду міста Києва від 11.01.2022, відповідач звернувся до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати оскаржуване рішення, ухвалити постанову, якою відмовити у задоволенні позову, судові витрати покласти на позивача.
Апеляційна скарга мотивована тим, що суд першої інстанції не з`ясував обставини, що мають значення для справи, висновки суду не відповідають обставинам справи, не доведено обставини, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими, порушено норми процесуального права і неправильно застосовано норми матеріального права, що є підставою для скасування судового рішення і ухвалення нового рішення про відмову у задоволенні позовних вимог відповідно до статті 277 ГПК України.
За доводами відповідача позовні вимоги про зобов`язання здійснити перерахунок небалансів електричної енергії Товариства шляхом виключення негативних небалансів за розрахункові години, не є належним, оскільки не призводить до реального захисту чи поновлення порушеного (на думку позивача) права чи інтересу. Більше того, відсутній механізм виконання зазначеного рішення у разі залишення його без зміни.
Оператор системи передачі врегульовує небаланси електричної енергії із сторонами, відповідальними за баланс, у порядку, визначеному Законом України “Про ринок електричної енергії” та Правилами ринку, затверджених постановою  Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг 14.03.2018 № 307.
Врегулюванням небалансів електричної енергії є вчинення стороною, відповідальною за баланс, правочинів щодо купівлі-продажу електричної енергії з оператором системи передачі в обсягах небалансів електричної енергії за цінами небалансів, визначеними відповідно до Правил ринку № 307.
У рамках балансуючої групи сторона, відповідальна за баланс балансуючої групи, здійснює купівлю та продаж електричної енергії в обсязі небалансів електричної енергії, обумовлених такими учасниками балансуючої групи, на договірних засадах. Вартість небалансів електричної енергії СВБ, розраховується АР для кожного розрахункового періоду доби залежно від обсягу небалансів електричної енергії цієї сторони та цін небалансів, визначених Правилами ринку № 307. Крім того, позивач, як сторона, відповідальна за баланс, несе лише фінансову відповідальність за небаланси учасників балансуючої групи.
Отже, за твердженням відповідача, позовні вимоги фактично зводяться до перерахунку небалансів шляхом їх виключення, тобто фактично вимога майнового характеру - звільнити позивача від здійснення оплати за електричну енергію, придбану для врегулювання небалансів. Позивач намагається шляхом подачі позову немайнового характеру фактично врегулювати майнові відносини, які мають відповідну вартість.
Відтак, на переконання відповідача, позовні вимоги про здійснення перерахунку небалансів електричної енергії шляхом їх виключення у відповідних обсягах, не є належним способом захисту порушеного права, так як виключення небалансів в певних обсягах не призводить до відновлення права позивача, оскільки небаланси мають вартість і лише перерахунок вартості небалансів може бути належним способом захисту.
Дії суду апеляційної інстанції щодо розгляду апеляційної скарги по суті. 
Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 15.02.2022 сформовано колегію суддів у складі: головуючий суддя Попікова О.В., судді: Євсіков О.О., Корсак В.А.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 21.02.2022 витребувано з Господарського суду міста Києва матеріали справи №910/12832/21; відкладено вирішення питання щодо подальшого руху апеляційної скарги Компанії на рішення Господарського суду міста Києва від 11.01.2022 у справі №910/12832/21 до надходження матеріалів даної справи до Північного апеляційного господарського суду.
25.05.2022 матеріали справи №910/12832/21 надійшли до Північного апеляційного господарського суду.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 30.05.2022 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Компанії на рішення Господарського суду міста Києва від 11.01.2022 у справі №910/12832/21; розгляд справи призначено на 11.07.2022.
10.06.2022 від Товариства надійшов відзив на апеляційну скаргу.
В судовому засіданні 11.07.2022 суд протокольно ухвалив оголосити перерву до 10.08.2022.
02.08.2022 від Товариства надійшли додаткові пояснення до відзиву на апеляційну скаргу.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 10.08.2022 продовжено строк розгляду апеляційної скарги Компанії на рішення Господарського суду міста Києва від 11.01.2022 у справі №910/12832/21; оголошено перерву у судовому засіданні до 21.09.2022; запропоновано сторонам у справі надати до Північного апеляційного господарського суду письмові пояснення щодо того, як технологічно і практично працює система управління ринком електричної енергії, в тому числі пояснення щодо того, як у цій системі формується і зберігається інформація про: команди, що надаються диспетчером учасникам ринку електричної енергії; небаланси електричної енергії; фактичну можливість коригування історичної інформації про небаланси електричної енергії та відповідні наслідки для системи (з урахуванням заявлених позовних вимог).
19.09.2022 від Товариства надійшли додаткові пояснення.
19.09.2022 від Компанії надійшли додаткові пояснення.
20.09.2022 від Товариства надійшло клопотання про зупинення провадження у справі.
В судовому засіданні 21.09.2022 суд протокольно ухвалив оголосити перерву до 17.10.2022.
17.10.2022 від Товариства надійшло клопотання про зупинення провадження у справі.
Указом Президента України №64/2022 "Про введення воєнного стану в Україні" (затверджений Законом "Про затвердження Указу Президента України "Про введення воєнного стану в Україні" від 24.02.2022 №2102-IX) в Україні з 24.02.2022 запроваджено воєнний стан строком на 30 діб на всій території України, який згідно з Указами Президента України від 14.03.2022 №133/2022, від 18.04.2022 №259/2022, від 18.05.2022 №341/2022, від 12.08.2022 №573/2022 "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні" було продовжено.
Розпорядженням Голови Північного апеляційного господарського суду від 17.10.2022 №6 на підставі ч. 2 статті 29 Закону України "Про судоустрій і статус суддів" з метою збереження життя і здоров`я та забезпечення безпеки відвідувачів, суддів і працівників апарату суду рекомендовано суддям Північного апеляційного господарського суду тимчасово 17 жовтня 2022 року утриматися від розгляду справ у відкритих судових засіданнях за участю учасників судового процесу.
Беручи до уваги зазначене, судове засідання, призначене на 17.10.2022 не відбулось.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 18.10.2022 розгляд справи №910/12832/21 призначено на 31.10.2022.
Відповідно до розпорядження голови Північного апеляційного господарського суду №3 від 18.07.2022 у разі оголошення сигналу "повітряна тривога", з метою збереження життя, здоров`я, відвідувачам, суддям та працівникам апарату суду, негайно залишити приміщення суду та прослідувати до найближчого укриття.
Судове засідання, призначене на 31.10.2022 не відбулось у зв`язку оголошенням сигналу "повітряна тривога".
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 31.10.2022 розгляд справи №910/12832/21 призначено на 16.11.2022.
15.11.2022 від Товариства надійшла заява про участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 15.11.2022 задоволено заяву Товариства про участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду; повідомлено, що судове засідання в режимі відеоконференції відбудеться 16.11.2022.
Судове засідання, призначене на 16.11.2022 не відбулось у зв`язку з відсутністю електропостачання в Північному апеляційному господарському суді, про що складено акт від 16.11.2022.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 16.11.2022 розгляд справи №910/12832/21 призначено в режимі відеоконференції на 07.12.2022.
Судове засідання, призначене на 07.12.2022 не відбулось у зв`язку з перебуванням головуючого судді Попікової О.В. на лікарняному.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 14.12.2022 розгляд справи №910/12832/21 призначено в режимі відеоконференції на 21.12.2022.
Позиції інших учасників справи.
Позивач у відзиві просив залишити судове рішення без змін, а апеляційну скаргу без задоволення. 
На переконання позивача, суд першої інстанції дійшов правомірного висновку, що під час здійснення диспетчерського управління відповідач не виконав обов`язків щодо балансування системи, що в результаті призвело до виникнення небалансів електричної енергії, оскільки з метою балансування енергосистеми Компанія зобов`язана, зокрема, здійснювати прогнозування загального електроспоживання та видавати відповідні диспетчерські команди на завантаження/розвантаження.
Позивач стверджує, що Компанія спочатку видавала диспетчерські команди, які зобов`язували Учасників балансуючої групи суттєво відхилятися від графіку законтрактованих обсягів купівлі-продажу електричної енергії (далі - Законтрактований графік), а після цього - не видавав диспетчерських команд взагалі, що зобов`язувало Учасників балансуючої групи знову повернутися на Законтрактований графік, або видавав команди на неповний обсяг розвантаження, що зобов`язувало Учасників балансуючої групи виконувати “маневри” з пусковими операціями енергоблоків, які технічно виконати неможливо за короткий проміжок часу.
Наслідком зазначених непослідовних дій з боку відповідача в процесі диспетчеризації в реальному часі стали обсяги негативних небалансів електричної енергії, які є предметом розгляду у даній справі.
Заперечуючи доводи відповідача щодо неналежного способу захисту порушеного права, позивач вказує, що вимога про зобов`язання відповідача здійснити перерахунок небалансів електричної енергії позивача шляхом виключення негативних небалансів за перелічені розрахункові години є належним способом захисту права та охоронюваного законом інтересу, оскільки буде сприяти поновленню прав позивача за рахунок відсутності обов`язку щодо оплати вартості небалансів на користь Компанії.
Явка представників сторін.
В судове засідання 21.12.2021 з`явились представники позивача та відповідача.
В судовому засіданні 21.12.2022 присутній представник відповідача (скаржник) підтримав доводи апеляційної скарги, просив оскаржуване рішення скасувати, в позові відмовити.
Присутній у судовому засіданні 21.12.2022 представник позивача заперечував проти задоволення апеляційної скарги, просив оскаржуване рішення залишити в силі, апеляційну скаргу – без задоволення.
Представники третіх осіб в судове засідання не з`явились, про причини неявки суд не повідомили.
Дослідивши доводи і заперечення, які наведені в апеляційній скарзі та у відзиві, заслухавши думку представників сторін, перевіривши матеріали справи щодо правильності застосування судом першої інстанції норм матеріального права, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав. 
Обставини справи, встановлені судом першої інстанції та перевірені судом апеляційної інстанції.
Товариство, Компанія та треті особи є учасниками ринку електричної енергії.
Товариство здійснює свою діяльність на підставі ліцензії на право провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу, виданої згідно з постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №222 від 15.02.2019.
Товариство приєднано до умов договору про врегулювання небалансів електричної енергії (ідентифікатор договору № 0065-01024, дата акцептування 07.05.2019) та долучено до реєстру учасників ринку, що підтверджується повідомленням ПрАТ “Національна енергетична компанія “Укренерго” №01/17011 від 13.05.2019.
Відповідно до п. 1.2 договору на підставі цього договору сторона, що приєднується, набуває статусу учасника ринку та здійснює свою діяльність у якості СВБ.
Згідно з п. п. 1.3 та 1.4 договору за цим договором СВБ врегульовує небаланси електричної енергії, що склалися в результаті діяльності її балансуючої групи на ринку електричної енергії, або передає свою відповідальність за небаланси електричної енергії іншій СВБ шляхом входження до її балансуючої групи.
ОСП (Компанія) врегульовує небаланси електричної енергії з СВБ у порядку, визначеному Законом України “Про ринок електричної енергії” та Правилами ринку, затвердженими постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 14 березня 2018 № 307 (Правила ринку).
Третя особа АТ "ДТЕК Дніпроенерго" є учасником балансуючої групи позивача, відповідно до повідомлення ПрАТ “Національна енергетична компанія “Укренерго” № 01/23753 від 28.06.2019 про вхід АТ “ДТЕК Дніпроенерго” до балансуючої групи Товариства та договору № 2-1-2019/552 від 01.08.2019, укладеного між Товариством та АТ “ДТЕК Дніпроенерго”.
Третя особа АТ “ДТЕК Західенерго” є учасником балансуючої групи Товариства, відповідно до повідомлення ПрАТ “Національна енергетична компанія “Укренерго” № 01/23734 від 28.06.2019 про вхід АТ “ДТЕК Західенерго” до балансуючої групи Товариства та договору № 2-1-2019/553 від 01.08.2019, укладеного між Товариством та АТ “ДТЕК Західенерго”.
У першій декаді липня 2021 року Компанія видавала учасникам балансуючої групи Товариства (АТ “ДТЕК Дніпроенерго”, АТ “ДТЕК Західенерго”) диспетчерські команди, в результаті яких виникли спірні обсяги негативних небалансів і Товариство, як сторона відповідальна за небаланс, відповідає перед Компанією за обсяги небалансів електричної енергії, що склалися в результаті діяльності його балансуючої групи.
В матеріалах справи наявні висновки експертів за результатами проведення комплексної інженерно-технічної експертизи обладнання енергоблоків та експертизи менеджменту, які проводилися на замовлення третіх осіб. 
Відповідно до висновків експертизи, прийняття управлінських рішень співробітниками ПрАТ “Національна енергетична компанія “Укренерго” щодо надання з 01.07.2021 по 10.07.2021 диспетчерських команд, зазначених у наданих на дослідження документах на виконання ТЕС АТ “ДТЕК Дніпроенерго”, ТЕС АТ “ДТЕК Західенерго”, не відповідає алгоритму прийняття управлінських рішень, який встановлений для надання таких команд. Зокрема, всупереч положенням п. 3.1.6 договору про надання послуг з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління, за яким ПрАТ “Національна енергетична компанія “Укренерго” як виконавець зобов`язаний “попереджувати та сприяти ліквідації технологічних порушень роботи об`єктів електроенергетики у складі ОЕС України”. Співробітники АТ “ДТЕК Дніпроенерго”, АТ “ДТЕК Західенерго”, при прийнятті управлінських рішень щодо виконання з 01.07.2021 по 10.07.2021 диспетчерських команд ПрАТ “Національна енергетична компанія “Укренерго” діяли ефективно для забезпечення балансу в реалізації диспетчерських функцій, в межах власних повноважень та відповідно до встановленого алгоритму прийняття таких рішень.
За доводами позивача, дії Компанії щодо видачі або відмови від видачі диспетчерських команд є протиправними, оскільки вчинялися з порушенням законодавчих обов`язків щодо балансування системи, а саме, Компанія видавала або відмовлявся видавати диспетчерські команди не дотримуючись передбаченого законодавством обов`язку щодо точного та своєчасного прогнозування балансу енергосистеми, що в результаті призвело до виникнення небалансів у учасників балансуючої групи Товариства, відповідальність за які несе позивач. Крім того, Компанія видавала або відмовлялась видавати диспетчерські команди без урахування технічних можливостей енергоблоків учасників балансуючої групи, тим самим поставивши під загрозу енергетичну та операційну безпеку, а також стабільність обладнання учасників балансуючої групи. 
Оскільки, внаслідок неправомірних дій відповідача виникли обсяги негативних небалансів, позивач звернувся із даним позовом про зобов`язання зобов`язання Компанії здійснити перерахунок небалансів електричної енергії Товариства шляхом виключення негативних небалансів.
Заперечуючи проти позову, відповідач стверджує, що команди диспетчера Компанії протягом спірного розрахункового періоду відповідають вимогам чинного законодавства, а саме п.п. 4.18.3, 4.18.4, 4.18.8 Правил ринку та мають беззаперечно виконуватись відповідно до п. 1.5 розділу 1 глави VII Кодексу системи передачі, затвердженого постановою НКРЕКП № 309 від 14.03.2018, диспетчерські команди та інші розпорядження можуть віддаватись учасникам ринку в будь-який час з метою забезпечення надійної роботи системи, особливо щодо частоти системи, напруги і струму у критичних вузлах та елементах системи передачі відповідно до Кодексу системи передачі, що узгоджується із пп. 4.18.2 п. 4.18 Правил ринку. Чинні Правила ринку не передбачають і не зобов`язують ОСП керуватись технічними даними енергоблоку, оскільки команда надається одиниці послуг з балансування (електростанції; у даному випадку ВП “Криворізька ТЕС” АТ “ДТЕК Дніпроенерго”, ВП “Ладижинська ТЕС” та ВП “Добротвірська ТЕС” АТ “ДТЕК Західенерго”), а не їх конкретним блокам. З огляду на наведене, а також зазначаючи про не доведення позивачем належними засобами доказування обсягів негативних балансів, обрання неналежного способу захисту, відповідач просив відмовити у задоволенні позовних вимог.
Мотиви та джерела права, з яких виходить суд апеляційної інстанції при прийнятті постанови.
Балансуючий ринок електричної енергії (далі - балансуючий ринок) - ринок, організований оператором системи передачі електричної енергії з метою забезпечення достатніх обсягів електричної потужності та енергії, необхідних для балансування в реальному часі обсягів виробництва та імпорту електричної енергії і споживання та експорту електричної енергії, врегулювання системних обмежень в об`єднаній енергетичній системі України, а також фінансового врегулювання небалансів електричної енергії (п. 7 ч. 1 статті 1 Закону України “Про ринок електричної енергії”).
Відповідальність за баланс - зобов`язання учасників ринку повідомляти і виконувати погодинні графіки електричної енергії відповідно до обсягів купленої та проданої електричної енергії та нести фінансову відповідальність за врегулювання небалансів (п. 12 ч. 1 статті 1 Закону України “Про ринок електричної енергії”).
Небаланс електричної енергії - розрахована відповідно до правил ринку для кожного розрахункового періоду різниця між фактичними обсягами відпуску або споживання, імпорту, експорту електричної енергії сторони, відповідальної за баланс, та обсягами купленої і проданої електричної енергії, зареєстрованими відповідно до правил ринку (п. 46 ч. 1 статті 1 Закону України “Про ринок електричної енергії”).
Відповідно до п. 55 ч. 1 статті 1 Закону України “Про ринок електричної енергії” оператор системи передачі - юридична особа, відповідальна за експлуатацію, диспетчеризацію, забезпечення технічного обслуговування, розвиток системи передачі та міждержавних ліній електропередачі, а також за забезпечення довгострокової спроможності системи передачі щодо задоволення обґрунтованого попиту на передачу електричної енергії.
Згідно з п. 89 ч. 1 статті 1 Закону України “Про ринок електричної енергії” сторона, відповідальна за баланс, - учасник ринку, зобов`язаний повідомляти та виконувати свої погодинні графіки електричної енергії (та/або балансуючої групи) відповідно до обсягів купленої та/або проданої електричної енергії та фінансово відповідальний перед оператором системи передачі за свої небаланси (та/або небаланси балансуючої групи).
Відповідно до ч. 6 статті 44 Закону України “Про ринок електричної енергії” усі оперативні команди і розпорядження оператора системи передачі підлягають беззаперечному виконанню всіма суб`єктами господарювання, об`єкти електроенергетики яких підключені до ОЕС України. Втручання в диспетчерське (оперативно-технологічне) управління ОЕС України з боку державних органів, політичних партій, рухів та громадських організацій забороняється. 
Диспетчерське (оперативно-технологічне) управління базується на принципах об`єктивності, прозорості та недискримінаційності і має забезпечувати належне функціонування ринку електричної енергії (ч. 2 статті 44 Закону України “Про ринок електричної енергії”).
Частиною 5 статті 68 Закону України “Про ринок електричної енергії” передбачено, що оператор системи передачі з метою балансування обсягів виробництва та споживання електричної енергії та/або врегулювання системних перевантажень надає постачальникам послуг з балансування команди на збільшення (зменшення) їхнього навантаження, здійснюючи на ринкових засадах відбір відповідних пропозицій (заявок) постачальників послуг з балансування у порядку, визначеному правилами ринку.
Відповідно до п. 5.1 р. 7 Кодексу системи передачі (КСП) затвердженого постановою НКРЕКП № 309 від 14.03.2018 ОСП зобов`язаний постійно підтримувати в ОЕС України баланс між сумарним споживанням електричної енергії і її виробництвом (з урахуванням експорту та імпорту) у кожний момент часу з дотриманням показників якості електричної енергії. 
Згідно з п. 4.3.1 гл. 4 Правил ринку, затверджених постановою Національної комісії, що здійсню державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №307 від 14.03.2018, у частині балансуючого ринку ОСП зобов`язаний: збирати телевимірювання в реальному часі відпуску/відбору потужності ППБ; здійснювати короткостроковий прогноз загального навантаження (для кожної ОРЧ); здійснювати короткостроковий прогноз відпуску (для кожної ОРЧ) для всіх генеруючих одиниць ВДЕ, що не є ППБ; здійснювати управління внутрішніми обмеженнями системи шляхом видачі диспетчерських команд ППБ; керувати балансуючим ринком та досягати результатів диспетчеризації в реальному часі через ППБ; формувати та видавати ППБ відповідні диспетчерські команди; відслідковувати виконання ППБ диспетчерських команд; управляти та використовувати диспетчерську інформаційно-адміністративну систему; публікувати статистику та інформацію щодо результатів балансуючого ринку та відповідних диспетчерських команд; пропонувати необхідні заходи для підвищення ефективності диспетчерських процедур; здійснювати всі інші дії, що вимагаються цими Правилами.
Відповідно до п. 1.4 р. 1 Кодексу системи передачі балансування енергосистеми - це процес постійного підтримання, із заданою точністю, відповідності між сумарним споживанням електричної енергії, яке враховує втрати на її виробництво і передачу, а також експортом електричної енергії, з одного боку, та обсягом виробництва електричної енергії на електростанціях ОЕС України та її імпорту - з другого.
Пунктом 1.1.2 гл. 1 Правил ринку передбачено, що диспетчерська команда - команда в режимі реального часу оператора системи передачі постачальнику послуг балансування по кожній одиниці постачання послуг з балансування збільшити або зменшити електричне навантаження або постачальнику послуги із зменшення навантаження ВДЕ з підтримкою зменшити електричне навантаження.
Відповідно до п. 1.9.4 гл. 1 Правил ринку ОСП відповідає за прогнозування загального електроспоживання по областях регулювання (торгових зонах) для виконання обов`язків з балансування.
За приписами п. 4.16 гл. 4 Правил ринку результати балансуючого ринку складаються з: прийнятих пропозицій на балансуючу електричну енергію на завантаження та на розвантаження ППБ по ОРЧ з метою забезпечення балансу системи.
Згідно з пп. 4.18.2 п. 4.18 Правил ринку ОСП може видати учасникам ринку в будь-який час диспетчерські команди та інші розпорядження з метою забезпечення надійної роботи системи, особливо щодо частоти системи, напруги і струму у критичних вузлах та елементах системи передачі відповідно до Кодексу системи передачі.
Диспетчерська команда на активацію видається ОСП відповідно до результатів алгоритму розрахунку балансуючого ринку у вигляді акцепту відповідної пропозиції на балансуючу електричну енергію на розвантаження або завантаження. Диспетчерська команда на деактивацію видається ОСП у зворотному до попередньої активації порядку у вигляді припинення відповідного акцепту пропозиції на балансуючу електричну енергію для активації на розвантаження або завантаження. Активація пропозиції на балансуючу електричну енергію може бути двох типів: 1) пряма активація (direct activation); 2) запланована активація (scheduled activation) (пп. 4.18.3 п. 4.18 Правил ринку).
Відповідно до п. 1.5 р. 1 Кодексу системи передачі затвердженого постановою НКРЕКП №309 від 14.03.2018, усі оперативні команди і розпорядження ОСП, які надаються ним при виконанні функцій з диспетчерського управління, підлягають беззаперечному виконанню користувачами системи передачі/розподілу, за винятком випадків, передбачених пунктом 4.11 глави 4 цього розділу.
Згідно з п. 5.5 р. 6 Кодексу системи передачі ОСП несе відповідальність за точне та своєчасне складання прогнозного балансу електричної енергії в енергосистемі України на основі наданих Користувачами прогнозів споживання та виробництва електричної енергії з урахуванням технологічних витрат електричної енергії в електричних мережах та на власні потреби електростанцій та використовує результати цього прогнозу для оперативного планування. Користувачі мають забезпечити точне прогнозування споживання/виробництва електричної енергії та своєчасне надання даних ОСП.
Відповідно до п. 5.1 р. 6 Кодексу системи передачі оперативне прогнозування споживання та виробництва електричної енергії в ОЕС України здійснюється ОСП з метою планування забезпечення балансової надійності енергосистеми та забезпечення планового виведення з роботи (введення в роботу) обладнання.
Спірні правовідносини між сторонами виникли з підстав правомірності надання/ненадання Компанією диспетчерських команд щодо збільшення (зменшення) їхнього навантаження, внаслідок чого, за твердженням позивача, виникли небаланси учасників балансуючої групи Товариства. 
Статтею 16 ЦК України, положення якої кореспондуються з положеннями статті 20 ГК України, встановлено, що кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.
Вказаними нормами матеріального права визначено способи захисту прав та інтересів, і цей перелік не є вичерпним. Отже, суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом. Застосування конкретного способу захисту цивільного права залежить як від змісту суб`єктивного права, за захистом якого звернулася особа, так і від характеру його порушення.
Оцінюючи належність обраного позивачем способу захисту та обґрунтовуючи відповідний висновок, судам необхідно виходити із його ефективності, і це означає, що вимога на захист цивільного права має відповідати змісту порушеного права та характеру правопорушення, забезпечити поновлення порушеного права, а у разі неможливості такого поновлення - гарантувати особі можливість отримання нею відповідного відшкодування.
Підставою для звернення до суду є наявність порушеного права, а таке звернення здійснюється особою, котрій це право належить, і саме з метою його захисту. Відсутність обставин, які підтверджували б наявність порушення права особи, за захистом якого вона звернулася, є підставою для відмови у задоволенні такого позову.
Встановивши наявність у особи, яка звернулася з позовом, суб`єктивного матеріального права або охоронюваного законом інтересу, на захист яких подано позов, суд з`ясовує наявність чи відсутність факту порушення або оспорення і, відповідно, ухвалює рішення про захист порушеного права або відмовляє позивачу у захисті, встановивши безпідставність та необґрунтованість заявлених вимог.
Предметом позову є матеріально-правова вимога позивача до відповідача, а підставою - посилання на належне йому право, юридичні факти, що призвели до порушення цього права, та правове обґрунтування необхідності його захисту.
Велика Палата Верховного Суду неодноразово зазначала про те, що застосування конкретного способу захисту цивільного права залежить як від змісту права чи інтересу, за захистом якого звернулася особа, так і від характеру його порушення, невизнання або оспорення. Такі право чи інтерес мають бути захищені судом у спосіб, який є ефективним, тобто таким, що відповідає змісту відповідного права чи інтересу, характеру його порушення, невизнання або оспорення та спричиненим цими діяннями наслідкам. Подібні висновки сформульовані, зокрема, у постановах Великої Палати Верховного Суду від 5 червня 2018 року у справі № 338/180/17, від 11 вересня 2018 року у справі № 905/1926/16, від 30 січня 2019 року у справі № 569/17272/15-ц.
Відповідно до частини другої статті 16 ЦК України способами захисту цивільних прав та інтересів можуть бути: визнання права, визнання правочину недійсним, припинення дії, яка порушує право, відновлення становища, яке існувало до порушення, примусове виконання обов`язку в натурі, зміна правовідношення, припинення правовідношення, відшкодування збитків та інші способи відшкодування майнової шкоди, відшкодування моральної (немайнової) шкоди, визнання незаконними рішення, дій чи бездіяльності органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим або органу місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб.
Задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції виходив з того, що внаслідок непослідовних дій Компанії та через ігнорування відповідачем своїх обов`язків щодо належного балансування об`єднаної енергетичної системи України, учасникам балансуючої групи позивача надавалися диспетчерські команди, які технічно було неможливо виконати, в результаті чого виникли обсяги негативних небалансів електричної енергії.
Підставою задоволення позову суд вказав, що на Компанію як оператора системи передачі, законодавством покладено обов`язок щодо балансування системи, зокрема, щодо здійснення прогнозу загального навантаження, на основі аналізу балансу енергосистеми, та видачі диспетчерських команд на завантаження та розвантаження з метою підтримки попиту та пропозиції в енергосистемі. Під час здійснення диспетчерського управління відповідач не виконав вказаних обов`язків, внаслідок чого виникли спірні обсяги негативних небалансів, що підтверджується, зокрема, витягами з журналів та аудіо записами диспетчерських команд, інформацією, наданою учасниками балансуючої групи позивача щодо обсягів негативних небалансів, витягами з системи управління ринком (Market management system) щодо формування небалансів в учасників балансуючої групи, висновками експертів за результатами проведення комплексних інженерно-технічних експертиз обладнання енергоблоків та експертизи менеджменту, які проводилися на замовлення третіх осіб.
При цьому, суд першої інстанції не надав відповідь на аргументи відповідача щодо належності обраного способу захисту права, про порушення якого заявлено при зверненні до суду.
Так, відповідач у відзиві на позов зазначав про обрання позивачем неналежного способу захисту своїх прав, який не призведе до реального захисту чи поновлення порушеного права чи інтересу позивача. 
З матеріалів справи вбачається, що позовні вимоги Товариства зводяться до спонукання відповідача здійснити перерахунок небалансів електричної енергії балансуючої групи Товариства.
За твердженням відповідача, яке не спростовано позивачем, наслідком перерахунку небалансів електричної енергії буде зменшення грошових зобов`язань Товариства перед Компанією, відповідно, - фактично метою звернення Товариства до суду у межах цієї справи є його звільнення від здійснення оплати за електричну енергію, придбану для врегулювання небалансів.
Порядок врегулювання небалансів електричної енергії визначено у статті 70 Закону України “Про ринок електричної енергії”, згідно з ч.ч. 2, 4 - 7 якої усі учасники ринку, крім споживачів, які купують електроенергію за договором постачання електричної енергії споживачу, несуть відповідальність за свої небаланси електричної енергії. З метою врегулювання небалансів з оператором системи передачі учасник ринку має стати стороною, відповідальною за баланс, або передати свою відповідальність іншій стороні, відповідальній за баланс, шляхом входження до балансуючої групи. 
Купівля-продаж електричної енергії з метою врегулювання небалансів електричної енергії сторони, відповідальної за баланс, здійснюється між стороною, відповідальною за баланс, та оператором системи передачі за договором про врегулювання небалансів. Оператор системи передачі врегульовує небаланси електричної енергії із сторонами, відповідальними за баланс, у порядку, визначеному цим Законом та правилами ринку.
Врегулюванням небалансів електричної енергії є вчинення стороною, відповідальною за баланс, правочинів щодо купівлі-продажу електричної енергії з оператором системи передачі в обсягах небалансів електричної енергії за цінами небалансів, визначеними відповідно до правил ринку. 
Вартість небалансів електричної енергії сторони, відповідальної за баланс, розраховується адміністратором розрахунків для кожного розрахункового періоду доби залежно від обсягу небалансів електричної енергії цієї сторони та цін небалансів, визначених правилами ринку. Порядок розрахунку обсягів, ціни та вартості небалансів електричної енергії визначається правилами ринку.
У рамках балансуючої групи сторона, відповідальна за баланс балансуючої групи, здійснює купівлю та продаж електричної енергії в обсязі небалансів електричної енергії, обумовлених такими учасниками балансуючої групи, на договірних засадах.
Аналіз статті 70 Закону України “Про ринок електричної енергії” свідчить, що вона передбачає врегулювання небалансів електричної енергії у спосіб вчинення учасником ринку правочинів щодо купівлі-продажу електричної енергії за відповідною вартістю. 
Проте, Товариство не заявило грошових вимог до Компанії з приводу безпідставного або неправомірного нарахування позивачеві до сплати певної вартості електричної енергії, повернення оплаченого авансу тощо, як наслідку виникнення небалансу. 
Вимога Товариства про зобов`язання відповідача здійснити перерахунок небалансів електричної енергії за своєю правовою природою є вимогою про встановлення певних фактичних обставин та надання їм правової оцінки на предмет правомірності надання/ненадання ПрАТ “Національна енергетична компанія “Укренерго” диспетчерських команд щодо збільшення (зменшення) навантаження на електроустановки балансуючої групи Товариства з врахуванням вимог Закону України “Про ринок електричної енергії”, Кодексу системи передачі, Правил ринку.
На думку колегії суддів, ініціювання розгляду справи про зобов`язання Компанії здійснити перерахунок небалансів електричної енергії може передбачати намір позивача встановити преюдиціальні обставини (факти) для подальшого пред`явлення позову про стягнення заборгованості за електричну енергію, придбану для врегулювання небалансів.
Отже, обраний позивачем спосіб захисту про зобов`язання здійснити перерахунок небалансів лише спрямований на встановлення певного факту, не є способом захисту прав та інтересів, установленим законом, тобто, в даному випадку, є неефективним, що має наслідком відмову у задоволенні позовних вимог (аналогічна правова позиція викладена в постанові КГС у складі ВС від 14.09.2022 у справі №910/11456/21).
Висновки суду апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги.
Відповідно до статті 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.
Згідно з п. 4 ч. 1 статті 277 ГПК України підставою для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права.
Неправильним застосуванням норм матеріального права вважається: неправильне тлумачення закону, або застосування закону, який не підлягає застосуванню, або незастосування закону, який підлягав застосуванню.
Враховуючи те, що позивачем обрано неефективний (неналежний) спосіб захисту порушеного права, а суд першої інстанції таких обставин справи не з`ясував, залишивши поза увагою відповідні заперечення відповідача, апеляційний суд дійшов висновку про скасування рішення суду першої інстанції із прийняттям нового рішення у справі про відмову у задоволенні позовних вимог.
З огляду на викладене, апеляційну скаргу Компанії належить задовольнити. 
Судові витрати.
Відповідно до статті 129 ГПК України витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на позивача у зв`язку з її задоволенням. 
Керуючись статтями 129, 269, 270, 275, 277, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:
Апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства “Національна енергетична компанія “Укренерго” на рішення Господарського суду  міста Києва від 11.01.2022 у справі №910/12832/21 задовольнити.
Рішення Господарського суду міста Києва від 11.01.2022 у справі №910/12832/21 скасувати і прийняти нове рішення, яким у позові Товариства з обмеженою відповідальністю “Д.Трейдінг” до Приватного акціонерного товариства “Національна енергетична компанія “Укренерго” про визнання протиправними дії та зобов`язання вчинити певні дії відмовити.
Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю “Д.Трейдінг”  (01032, м. Київ, вул. Л.Толстого, 57, код ЄДРПОУ 42751799) на користь Приватного акціонерного товариства “Національна енергетична компанія “Укренерго” (01032, м. Київ,  вул. Симона Петлюри, 25, код ЄДРПОУ 00100227) витрати зі сплати судового збору за подання апеляційної скарги у розмірі 13620,00 грн.
Видачу наказу доручити Господарському суду міста Києва
Справу №910/12832/21 повернути до Господарського суду міста Києва.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня складання її повного тексту.
Повний текст постанови складено 22.12.2022.

Головуючий суддя                                                            О.В. Попікова 

Судді                                                                                О.О. Євсіков

                                                                                В.А. Корсак