ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ 
ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11.01.2023 року                                             м.Дніпро                    Справа №  908/3115/21

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді Орєшкіної Е.В. (доповідач),
суддів Іванова О.Г., Кощеєва І.М.

розглянувши у порядку письмового провадження без виклику (повідомлення) учасників справи апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства “Запоріжжяобленерго” в особі Запорізьких міських електричних мереж на рішення  Господарського суду Запорізької області від 20.01.2022 (суддя  Смірнов О.Г., повне рішення складено 10.06.2022) у справі № 908/3115/21

за позовом: Публічного акціонерного товариства “Запоріжжяобленерго” в особі Запорізьких міських електричних мереж, м. Запоріжжя
до відповідача: Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку “Проспект Інженера Преображенського 31”, м. Запоріжжя
про стягнення 91 801,48 грн

ВСТАНОВИВ:

Публічне акціонерне товариство “Запоріжжяобленерго” в особі Запорізьких міських електричних мереж звернулося до Господарського суду Запорізької області з позовною заявою про стягнення з Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку “Проспект Інженера Преображенського 31” на свою користь 90  513,66  грн боргу за необліковану електроенергію, 1  287,82  грн заборгованості за надані послуги з проведення позачергової технічної перевірки.
Позовні вимоги обґрунтовані тим, що 18.03.2021 під час проведення контрольного огляду електроустановки відповідача за адресою пр. Інженера Преображенського, буд. 31 у м. Запоріжжі було зафіксовано порушення ПРРЕЕ: «вимоги п. 5.5.5. ПРРЕЕ, а саме відсутність пломби №29793847 ПАТ «ЗОЕ», яка була встановлена на огорожі квартирних груп (ПН) згідно з актом про пломбування від 20.03.2020; порушення виявлено під час контрольного огляду та продемонстровано споживачу». Вказане стало підставою для складання акту про порушення ПРРЕЕ №10005385 від 18.03.2021 та проведення засідання комісії по його розгляду, за результатами якої оформлений протокол від 22.04.2021 про нарахування відповідачу вартості необлікованої електроенергії за період з 18.09.2020 по 18.03.2021 в сумі 90  513,66 грн, про що виставлений рахунок №14486/АН від 22.04.2021, який відповідачем не оплачений. Також 18.03.2021 позивачем були надані відповідачу послуги з проведення позачергової технічної перевірки трифазного лічильника трансформаторного включення з наступним пломбуванням, про що виставлений рахунок №7159/30 від 22.04.2021 на суму 1  287,82 грн, який відповідач також не оплатив.
Рішенням Господарського суду Запорізької області від 20.01.2022 у справі №908/3115/21 позовні вимоги задоволені частково; стягнуто з Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «Проспект Інженера Преображенського 31» на користь Публічного акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго" заборгованість за надані послуги з позачергової технічної перевірки в розмірі 1 287,82 грн; в іншій частині позову відмовлено.
Рішення місцевого господарського суду мотивоване обґрунтованістю та правомірністю заявлених позовних вимог у задоволеній судом частині та недоведеністю позивачем наявності підстав для нарахування відповідачу вартості необлікованої електричної енергії з огляду на те, що в акті про порушення №10005386 від 18.03.2021 не зазначено, який саме підпункт п. 5.5.5. ПРРЕЕ порушений відповідачем; позивач не мав права опломбовувати двері щитової та передавати ці пломби на збереження відповідачу; в акті про порушення №10005386 від 18.03.2021 не зафіксовано факту безоблікового споживання електроенергії, тому, за висновком суду, позивач не мав підстав для застосування положень глави 8.4 розділу VIII ПРРЕЕ.
Не погодившись з зазначеним рішенням місцевого господарського суду, Публічне акціонерне товариство “Запоріжжяобленерго” в особі Запорізьких міських електричних мереж звернулося до Центрального апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення Господарського суду Запорізької області від 20.01.2022р. у справі 908/3115/21 скасувати в частині відмови в задоволенні позовних вимог про стягнення боргу за необліковану електроенергію в сумі 90  513,66  грн та прийняти в цій частині нове рішення про задоволення позову. 
Апеляційна скарга обґрунтована наступним:
-          нормами ПРРЕЕ не вимагається зазначати підпункти пункту ПРРЕЕ при складанні акту про порушення;
-          відповідальність за цілісність та збереження пломби №29793847 покладено на відповідача згідно з актом про пломбування від 20.03.2020;
-          зафіксований в акті про порушення №10005385 від 18.03.2021 факт відсутності встановленої пломби свідчить про пошкодження елементів шафи, де знаходяться засоби обліку; споживачем порушені приписи п. 5.5.5, п. 2 п.8.4.2 ПРРЕЕ (які діяли на момент спірних правовідносин), що є підставою для нарахування плати за недораховану електроенергію;
-          огорожа квартирних груп  є ввідно-розподільчим пристроєм (допоміжним обладнанням), який відповідно до п. 7.4 розділу 7 глави VI ККО підлягає пломбуванню з метою унеможливлення доступу споживача як до засобів вимірювальної техніки, так і до струмоведучих частин схеми обліку електричної енергії; пломбування виконано з урахуванням п. 5.16.5. ККО;
-          факт зриву пломби №29793847 споживачем не заперечується;
-          відповідач не повідомив позивача про зняття пломби №29793847;
-          матеріалами справи не підтверджується виникнення на об`єкті відповідача аварійної ситуації у вигляді затоплення електрощитової з 4 по 1 поверх;
-          зірвана пломба оператора системи, встановлена на огорожі квартирних груп, запобігала самовільному дообліковому підключенню до засобу обліку та /або його струмоведучих частин;
-          за сукупністю всіх доказів, що містяться у справі, виявлене позивачем на об`єкті відповідача порушення відповідає кваліфікації приписам п.2 п. 8.4.2 ПРРЕЕ;
-          відсутність пломби є окремим порушенням ПРРЕЕ, тому доводити факт втручання в роботу лічильника не вимагається;
-          позивачем правомірно застосовано до спірних правовідносин норми глави 8.4 ПРРЕЕ та проведено нарахування обсягу та вартості необлікованої електроенергії на підставі акту про порушення ПРРЕЕ.
Згідно протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 23.06.2022 для розгляду апеляційної скарги визначена колегія суддів у складі: головуючий суддя  Орєшкіна Е.В., судді: Іванов О.Г., Кощеєв І.М.
23.06.2022 від Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку “Проспект Інженера Преображенського 31” до Центрального апеляційного господарського суду надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому відповідач просить залишити апеляційну скаргу без задоволення, а рішення Господарського суду Запорізької області від 20.01.2022 у справі№ 908/3115/21 без змін.
Поданий відзив на апеляційну скаргу обґрунтований наступним:
-          відсутність пломби № 29793847, з урахуванням місць її встановлення, не вказує на факт несанкціонованого втручання та доступу до елементів вузла обліку;
-          пломба була встановлена не на елементах вузла обліку, тому позивач не мав підстав для застосування положень глави 8.4 розділу VIII ПРРЕЕ для здійснення розрахунку обсягу вартості необлікованої електричної енергії на підставі акту                № 10005385; 
-          стягнення плати за користування розрахунковими засобами обліку, встановленими у щитовій багатоквартирному будинку (де створено ОСББ) і є власністю ОСР, не передбачено вимогами чинного законодавства і є неправомірним.
Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 27.06.2022 зазначеною колегією суддів витребувано з Господарського суду Запорізької області справу №908/3115/21; відкладено вирішення питань, пов`язаних з рухом апеляційної скарги, до надходження до Центрального апеляційного господарського суду матеріалів справи №908/3115/21.
05.07.2022 справа №908/3115/21 надійшла до Центрального апеляційного господарського суду.
Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 02.08.2022 після усунення апелянтом недоліків апеляційної скарги відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Публічного акціонерного товариства “Запоріжжяобленерго” в особі Запорізьких міських електричних мереж на рішення Господарського суду Запорізької області від 20.01.2022 у справі №908/3115/21; розгляд апеляційної скарги визначено здійснювати в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи за наявними у справі матеріалами в порядку письмового провадження; відповідачу встановлений строк до 15.09.2022 для подання відзиву апеляційну скаргу.
Частиною 13 статті 8 Господарського процесуального кодексу України визначено, що розгляд справи здійснюється в порядку письмового провадження за наявними у справі матеріалами, якщо цим Кодексом не передбачено повідомлення учасників справи. У такому випадку судове засідання не проводиться.
Відповідно до частини десятої статті 270 Господарського процесуального кодексу України апеляційні скарги на рішення господарського суду у справах з ціною позову менше ста розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб, крім тих, які не підлягають розгляду в порядку спрощеного позовного провадження, розглядаються судом апеляційної інстанції без повідомлення учасників справи. 
При розгляді цієї справи колегія суддів враховує, що предметом позову у цій справі є вимоги про стягнення суми, меншої ста розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб, тобто вказана справа відноситься до малозначних справ в розумінні Господарського процесуального кодексу України, і розглядає справу без повідомлення учасників справи. 
З огляду на викладене, клопотання позивача, викладене в апеляційній скарзі, про призначення розгляду справи з повідомленням (викликом) учасників справи та клопотання відповідача від 16.06.2022 про проведення судового засідання по справі №908/3115/21 в режимі відеоконференції залишаються судом без задоволення.
Клопотання відповідача про поновлення строку на подання відзиву на апеляційну скаргу, викладене в тексті відзиву від 16.06.2022, є передчасним та залишається судом без задоволення з огляду на те, що відзив на апеляційну скаргу був поданий до суду раніше, ніж постановлено ухвалу про відкриття апеляційного провадження від 02.08.2022, якою відповідачу встановлено строк на подання відзиву до 15.09.2022.
19.09.2022 від Публічного акціонерного товариства “Запоріжжяобленерго” в особі Запорізьких міських електричних мереж до Центрального апеляційного господарського суду надійшла відповідь на відзив на апеляційну скаргу, в якій позивач також зазначив, що зрив пломби відкрив доступ до обладнання та засобів вимірювальної техніки, змонтованих та з`єднаних між собою струмоведучими частинами за встановленою схемою для забезпечення вимірювання та обліку електричної енергії в заданій точці вимірювання ланцюгів і надав можливість безоблікового споживання електричної енергії, навіть без порушення пломб на засобі обліку та втручання в його роботу. 
Дослідивши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, апеляційний суд вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню.
З матеріалів справи вбачається, що між 30.01.2018 між Публічним акціонерним товариством «Запоріжжяобленерго» в особі Запорізьких міських електричних мереж (постачальник електричної енергії) та Об`єднанням співвласників багатоквартирного будинку «Проспект Інженера Преображенського 31» (споживач) укладений договір про постачання електричної енергії № 14486 (надалі - договір), відповідно до п.1 якого постачальник електричної енергії продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача з приєднаною потужністю, зазначеною в додатку №1 «Обсяги постачання електричної енергії споживачу», а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами договору; точки продажу електричної енергії визначаються додатком №2 «Точки продажу електричної енергії споживачу».
З 01.01.2019 Публічне акціонерне товариство «Запоріжжяобленерго» розпочало провадження господарської діяльності з розподілу електричної енергії на території Запорізької області на підставі отриманої ліцензії, що видана на підставі постанови НКРЕКП від 13.11.2018 №1415. Тобто, з 01.01.2019  позивач є Оператором системи розподілу та надає послугу з розподілу.
На виконання вимог законодавства в сфері електроенергетики, зокрема, постанови НКРЕКП від 13.11.2018 № 1415, позивачем, для забезпечення публічності, розміщено на офіційному веб-сайті ОСР: http//www.zoe.com.ua «Договір споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії» та заяви-приєднання.
Згідно заяви – приєднання від 04.12.2018 відповідач  з 01.01.2019 приєднався до договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії (надалі – договір про розподіл), який розміщено на офіційному сайті позивача,  на умовах договору про постачання електричної енергії від 30.01.2018 за № 14486.
Відповідно до п. 6.2 договору про розподіл споживач зобов`язується: 1) виконувати умови цього договору; 2) забезпечувати належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх внутрішніх електромереж, електроустановок та електроприладів; 3) невідкладно повідомляти Оператора системи про недоліки в роботі вузла вимірювання; 4) узгоджувати з Оператором системи нові підключення та переобладнання внутрішньої електропроводки, здійснювані з метою збільшення споживання електричної потужності.
18.03.2021 під час здійснення технічної перевірки електроустановки відповідача за адресою: пр. Інженера Преображенського, буд. 31 у м. Запоріжжі, в присутності представника відповідача голови правління Каракай Максима Ігоровича було зафіксовано порушення ПРРЕЕ: «вимоги п. 5.5.5. ПРРЕЕ, а саме відсутність пломби №29793847 ПАТ «ЗОЕ», яка була встановлена на огорожі квартирних груп (ПН) згідно з актом про пломбування від 20.03.2020; порушення виявлено під час контрольного огляду та продемонстровано споживачу».     
У зв`язку із виявленим порушенням та відповідно до пунктів 5.5.5, 8.2.5 ПРРЕЕ було складено акт про порушення ПРРЕЕ № 10005385 від 18.03.2021.
Представником відповідача акт про порушення № 10005385 від 18.03.2021 підписаний із зауваженнями: «Пломба знята з причин затоплення електрощитової з 4 по 1 поверх». 
В пункті 11 акту про порушення № 10005385 від 18.03.2021 зазначено, що засідання комісії з розгляду акту про порушення для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії відбудеться 22.04.2021 за адресою: вул. Волгоградська, 25, каб. 312а о 13.00 год.
Відповідач своїм правом бути присутнім на засіданні комісії з розгляду акту про порушення № 10005385 від 18.03.2021 не скористався. 22.04.2021 комісією позивача з розгляду акту про порушення № 10005385 від 18.03.2021 складено протокол №557, яким прийнято рішення про нарахування відповідачу вартості необлікованої електроенергії за період з 18.09.2020 по 18.03.2021 в сумі 90  513,66 грн (кількість необлікованої електричної енергії складає 28  487 кВт.г.) на підставі п. 2 п. 8.4.2 ПРРЕЕ та 1  287,82 грн платних послуг за позачергову технічну перевірку трифазного лічильника трансформаторного включення за заявою споживача.
12.05.2021 позивачем надіслані відповідачу поштою протокол №557 від 22.04.2021, розрахунок та рахунок №14486/АН, №7159/30 від 22.04.2014 по акту про порушення №10005385 від 18.03.2021.
Відповідач оплат виставлених позивачем рахунків не здійснив, що стало підставою для звернення з даним позовом про стягнення з нього на користь позивача 90  513,66  грн боргу за необліковану електроенергію, 1  287,82  грн заборгованості за надані послуги з проведення позачергової технічної перевірки.
Відповідно до ч.1 ст. 269 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.
Враховуючи, що рішення Господарського суду Запорізької області від 20.01.2022 у справі № 908/3115/21 оскаржується позивачем лише в частині відмови в задоволенні позовних вимог про стягнення боргу за необліковану електроенергію в сумі 90  513,66 грн, колегія суддів не надає оцінки оскаржуваному рішенню в частині правомірності стягнення заборгованості за надані послуги з проведення позачергової технічної перевірки в сумі 1  287, 82 грн.
Причиною виникнення спору стало питання щодо наявності чи відсутності підстав для стягнення вартості необлікованої електричної енергії.
Правовідносини, які виникають під час купівлі-продажу електричної енергії між електропостачальником та споживачами, а також їх взаємовідносини з іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії, визначені Законом України "Про ринок електричної енергії", Правилами роздрібного ринку електричної енергії (далі ПРРЕЕ), які затверджено постановою НКРЕКП № 312 від 14.03.2018.
Частинами 1-3 ст. 193 Господарського кодексу України передбачено, що суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов`язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором.
Відповідно до ч.1 ст.275 Господарського кодексу України за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі - енергію) споживачеві (абоненту), який зобов`язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується. Окремим видом договору енергопостачання є договір постачання електричної енергії споживачу. Особливості постачання електричної енергії споживачам та вимоги до договору постачання електричної енергії споживачу встановлюються Законом України "Про ринок електричної енергії".
Зміст ст.ст.56, 58 Закону України "Про ринок електричної енергії" свідчить про те, що постачання електричної енергії споживачам здійснюється електропостачальниками, які отримали відповідну ліцензію, за договором постачання електричної енергії споживачу. Споживач зобов`язаний дотримуватися правил технічної експлуатації, правил безпеки під час експлуатації власних електроустановок, нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, та умов укладених договорів.
Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14.03.2018 № 312 затверджено Правила роздрібного ринку електричної енергії.
Правилами роздрібного ринку електричної енергії регулюються взаємовідносини, які виникають під час купівлі-продажу електричної енергії між електропостачальником (електропостачальниками) та споживачем (для власного споживання), а також їх взаємовідносини з іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії.
Учасниками роздрібного ринку є електропостачальники, оператор системи передачі, оператори систем розподілу, у тому числі оператори малих систем розподілу, споживачі, основні споживачі, субспоживачі, виробники електричної енергії, які підпадають під визначення розподіленої генерації, та інші учасники ринку, які надають послуги, пов`язані з постачанням електричної енергії споживачу з метою використання ним електричної енергії на власні потреби.
Ці Правила є обов`язковими для виконання усіма учасниками роздрібного ринку (п.1.1.1 ПРРЕЕ).
Відповідно до п.п. 2.3.3. - 2.3.4. ПРРЕЕ  електроустановки споживачів мають бути забезпечені необхідними розрахунковими засобами вимірювальної техніки для розрахунків за спожиту електричну енергію, технічними засобами контролю і управління споживанням електричної енергії та величини потужності, а також (за бажанням споживача) суміщеними з лічильником електричної енергії або окремими засобами вимірювальної техніки для контролю якості електричної енергії. Відповідальність за збереження і цілісність засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені. Відповідальним за експлуатацію та технічний стан засобів (вузлів) вимірювальної техніки є їх власник.
Пунктом 5.5.5. Правил роздрібного ринку електричної енергії визначені наступні обов`язки споживача: користуватися електричною енергією виключно на підставі договору (договорів); здійснювати оплату рахунків, виставлених на підставі актів про порушення цих правил та умов договору; дотримуватись правил технічної експлуатації, правил безпеки під час експлуатації власних електроустановок, нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, та умов, укладених договорів; забезпечувати належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх електроустановок та електроприладів згідно з вимогами нормативно-технічних документів та нормативно-правових актів України; узгоджувати з оператором системи нові підключення та переобладнання внутрішньої електропроводки, здійснювані з метою збільшення споживання електричної потужності; не допускати безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані оператору системи та/або споживачу (основному споживачу), у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача; утримувати власні мережі у стані, що відповідає вимогам нормативних документів.
Згідно з підп. 8 п. 5.5.5. ПРРЕЕ споживач електричної енергії зобов`язаний забезпечувати збереження і цілісність установлених на його території та/або об`єкті (у його приміщенні) розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування.
Пунктом 5.1.1 ПРРЕЕ передбачено, що оператор системи має право проводити (за пред`явленням представником службового посвідчення) обстеження електроустановок споживачів щодо виявлення споживання електричної енергії поза засобами вимірювання та інших порушень, що викликають неправильне вимірювання обсягів споживання електричної енергії; контролювати додержання споживачами та субспоживачами вимог цих Правил відповідно до умов укладених договорів; складати акти про невідповідність дій (бездіяльності) споживача умовам договору споживача про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії та порушення вимог законодавства України у сфері енергетики.
За умовами пункту 8.2.4 ПРРЕЕ у разі виявлення представниками оператора системи пошкоджень чи зриву пломб та/або індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів вимірювальної техніки, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки з метою зміни їх показів, самовільних підключень до електричних мереж розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до порядку, визначеного главою 8.4 цього розділу.
У разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів безоблікового споживання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача (представника споживача) або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи), оформлюється акт про порушення згідно з формою, наведеною в додатку 8 до цих Правил.
В акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил та всі необхідні для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії параметри, що характеризують електроустановку споживача, схему підключення електроустановки споживача та її графічне зображення із зазначенням: меж балансової належності; перерізів та матеріалу всіх проводів (кабелів), наявних у схемі підключення; номінальної сили струму спрацювання комутаційних апаратів, задіяних у схемі підключення; фазування лічильника на дату оформлення акта про порушення.
Акт про порушення складається у двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві.
Акт про порушення підписується представником (представниками) оператора системи, який (які) брали участь у перевірці, та споживачем (представником споживача) або іншою особою, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки, за умови посвідчення цієї особи (пункт 8.2.5. ПРРЕЕ).
Відповідно до п. 8.2.6. ПРРЕЕ на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.
Визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється оператором системи на підставі акта про порушення, складеного у порядку, визначеному цими Правилами, у разі виявлення таких порушень: 2) пошкодження або відсутність пломб з відбитками тавр оператора системи чи інших заінтересованих сторін, установлених на засобах (вузлах) вимірювальної техніки в місцях, указаних в акті про пломбування, складеному в порядку, визначеному Кодексом комерційного обліку, або в іншому документі, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження засобів вимірювальної техніки та установлених пломб, крім пломб, установлених на кріпленнях кожуха лічильника електричної енергії (підп. 2 п. 8.4.2. ПРРЕЕ).
Основні положення щодо організації комерційного обліку електричної енергії на ринку електричної енергії, права та обов`язки учасників ринку, постачальників послуг комерційного обліку та адміністратора комерційного обліку щодо забезпечення комерційного обліку електричної енергії, отримання точних і достовірних даних комерційного обліку та їх агрегації (об`єднання), порядок проведення реєстрації постачальників послуг комерційного обліку, точок комерційного обліку та реєстрації автоматизованих систем, що використовуються для комерційного обліку електричної енергії врегульовані Кодексом комерційного обліку електричної енергії, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 311 від 14.03.2018.
Відповідно до пунктів 5.16.1.-5.16.3 Розділу 5.16 "Пломбування/ розпломбування вузлів обліку" Кодексу комерційного обліку електричної енергії з метою запобігання несанкціонованому втручанню та доступу до елементів або функції настроювання засобів вимірювальної техніки (далі - ЗВТ) у складі вузла обліку за результатами технічної перевірки такі ЗВТ та вузол обліку пломбують.
ЗВТ мають бути опломбовані на затискній кришці пломбою оператора системи.
Пломби з тавром оператора системи мають бути встановлені також на пристроях вузла обліку, що закривають: 1) первинні і вторинні кола живлення ЗВТ; 2) кришки важелів і кнопок управління комутаційних апаратів та захисних автоматичних вимикачів, встановлених у цих колах; 3) двері комірок трансформаторів напруги; 4) кришки на зборках і колодках затискачів, випробувальних блоках, апаратних інтерфейсах зв`язку ЗВТ; 5) всі інші пристрої і місця, що унеможливлюють доступ до відкритих струмоведучих та сигнальних частин ЗВТ.
Послуга з введення в облік вузла обліку передбачає проведення технічної перевірки ЗВТ та інших складових вузла обліку, схеми їх підключення, а також пломбування ЗВТ, пристроїв та місць, що унеможливлюють доступ до струмоведучих частин кіл комерційного обліку (пункт 5.2.23 Розділу 5.2. Порядок улаштування вузла обліку Кодексу комерційного обліку електричної енергії).
Отже, аналіз вказаних норм дає підстави для висновку про те, що відсутність або пошкодження встановленої енергопостачальною компанією пломби вже є порушенням з боку власника електроустановки ПРРЕЕ.
Як вже зазначалось вище, 18.03.2021, під час здійснення технічної перевірки електроустановки відповідача, за адресою пр. Інженера Преображенського, буд. 31 у м. Запоріжжі, в присутності представника відповідача голови правління Каракай Максима Ігоровича, яким було забезпечено безперешкодний доступ до електроустановки, зафіксовано порушення ПРРЕЕ: «вимоги п. 5.5.5. ПРРЕЕ, а саме: відсутність пломби ПАТ «ЗОЕ» № 29793847, яка була встановлена на огорожі квартирних груп (ПН) згідно з актом про пломбування від 20.03.2020; порушення виявлено під час контрольного огляду та продемонстровано споживачу». 
Відповідальність за збереження і цілісність пломби № 29793847 згідно акту про пломбування від 20.03.2020 покладено на відповідача. 
Згідно з п.8.4.1 ПРРЕЕ оператор системи визначає обсяг та вартість електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення цих Правил та/або виявлення фактів безоблікового споживання електричної енергії, самовільного підключення до об`єктів електроенергетики і споживання електричної енергії без засобів вимірювальної техніки, відповідно до вимог цієї глави. У разі своєчасного (до виявлення порушення представниками оператора системи) письмового повідомлення споживачем оператора системи про виявлені ним пошкодження засобів вимірювальної техніки, пошкодження або зрив пломб (за умови відсутності явних ознак втручання в роботу засобів вимірювальної техніки) чи пошкодження індикатора (за умови наявності активного елемента індикатора) або спрацювання індикатора (за умови відсутності підтвердження заводом виробником індикатора факту його спрацювання внаслідок дії магнітного поля) положення цієї глави не застосовуються.
Водночас, письмових доказів щодо звернення та/або попередження про обставини, які зазначив представник споживача в акті (пломба знята з причин затоплення електрощитової з 4 по 1 поверх), відповідач не надав.
Отже, пломба № 29793847 була зірвана без належного повідомлення оператора системи про прийняте споживачем рішення, що унеможливило негайне прибуття представників оператора системи на об`єкт споживача для здійснення відновлення пломбування на місці зірваної пломби.
Цілісність та збереження встановленої пломби не забезпечено саме відповідачем, а відсутність пломби є окремим порушенням ПРРЕЕ і перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, є наслідком незабезпечення відповідачем цілісності та збереження встановленої пломби.
Аналогічна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного суду від 26.05.2022 у справі №908/1618/21.
При цьому, колегія суддів відхиляє як необґрунтовані та безпідставні посилання відповідача на те, що пломба № 29793847 була встановлена не на елементах вузлів обліку та його вина у здійсненні виявленого порушення відсутня з огляду на те, що самовільне підключення позивачем не встановлено.
Відповідно п. 2.2.2., п. 2.2.3., п. 2.4.1. Правил будови електроустановок, електрообладнання спеціальних установок (ДНАОП 0.00-1.32-01), затверджених наказом Міністерства праці та соціальної політики України від 21.06.2001 №272, ввідний пристрій (надалі - ВП) - сукупність конструкцій, апаратів і приладів, які встановлюються на вводі лінії живлення в будинок або в його відокремлену частину і живляться від ГРЩ; ввідно-розподільний пристрій  (надалі ВРП) - ввідний пристрій, який містить у собі також апарати і прилади на відхідних лініях; на вводі в будинок повинно бути встановлено один або декілька ВП або ВРП.
В даному випадку, шафа квартирних груп  є ввідно-розподільчим пристроєм (допоміжним обладнанням), який відповідно до п. 7.4 розділу 7 глави VI ККО підлягає пломбуванню з метою унеможливлення доступу споживача як до засобів вимірювальної техніки, так і до струмоведучих частин схеми обліку електричної енергії.
Таким чином, шафа квартирних груп є захисним (допоміжним) обладнанням для лічильника електричної енергії, встановленого споживачу, яка здійснює захисну функцію всього обладнання, що забезпечує захист, насамперед, всередині від впливу перевантажень, надструмів, замикань, а також несанкціонованого доступу третіх осіб. При таких технічних характеристиках та здійсненному захисту вузла обліку електричної енергії споживач не тільки обмежений, а взагалі позбавлений будь-якої можливості щодо втручання до складових вузла обліку (корпусу, скла, кріплення тощо).
Враховуючи судову практику, викладену в постанові Верховного Суду у справі   №906/513/18   від 05.10.2022, сам по собі факт пошкодження чи зриву пломби, незалежно від обставин та можливості безоблікового споживання електроенергії, є достатньою правовою підставою для донарахування вартості не облікованої електричної енергії та не потребує додаткового встановлення факту вчинення споживачем дій стосовно крадіжки електроенергії.
Як вбачається з матеріалів справи №908/3115/21, розрахунок необлікованої електроенергії по акту про порушення №10005385 від 18.03.2021 виконано згідно п. 8.4.10 ПРРЕЕ, яким передбачено нарахування у разі виявлення у непобутового споживача порушень, зазначених у підпунктах 1-5 пункту 8.4.2 цієї глави. Звідси величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії протягом робочого часу (Wдоб, кВт·год) розрахована позивачем за формулою:   доб   = P · t   доб   · K   в, де P - потужність (кВт), визначена як: 1) сумарна максимальна потужність наявних у споживача на час складення акта про порушення струмоприймачів відповідно до їх паспортних даних (за умови, якщо визначена таким чином потужність не перевищує дозволену потужність для цієї точки комерційного обліку, зазначену в договорі з оператором системи); 2) потужність обчислена виходячи зі струму навантаження електроустановки споживача при підключенні всіх наявних на час складення акта про порушення струмоприймачів на максимальну потужність, визначеного на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології (за умови відсутності паспортних даних усіх струмоприймачів, наявних у споживача на час складення акта про порушення, та якщо визначена таким чином потужність не перевищує дозволену потужність для цієї точки комерційного обліку, зазначену в договорі з оператором системи); 3) дозволена потужність для цієї точки комерційного обліку, зазначена в договорі з оператором системи (за умови, якщо потужність, визначена відповідно до положень підпунктів 1 або 2 цього пункту, перевищує дозволену потужність для цієї точки комерційного обліку, ненадання споживачем інформації щодо паспортних даних струмоприймачів, недопуску представників оператора системи на свою територію для перевірки інформації щодо сумарної максимальної потужності струмоприймачів, відмови споживача від вимірювання струму навантаження електроустановки при підключенні всіх наявних струмоприймачів на повну потужність), згідно з п.5 табл. 1 п.3 Додатку№5 до Договору, для розрахунку прийнято 5,42 кВТ/г; tдоб - тривалість роботи обладнання протягом доби, що визначається на підставі договору з оператором системи (год), згідно з п.5 табл. 1 п.3 Додатку№5 до Договору, для розрахунку прийнято 24 год.; Kв - коефіцієнт використання струмоприймачів (приймається рівним 0,6).
У відповідності до п.п. 1 п. 8.4.8. Правил кількість днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил, визначається виходячи з кількості робочих днів електроустановки споживача (крім випадків фіксації засобами комерційного обліку кількості днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил): у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 1-3 (у частині пошкодження засобів вимірювальної техніки та/або пломб) або у підпункті 4 пункту 8.4.2 цієї глави, - з дня останнього контрольного огляду засобу комерційного обліку або технічної перевірки (якщо технічну перевірку було проведено після останнього контрольного огляду засобу комерційного обліку) до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості робочих днів у шести календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення.
У даному випадку відповідно до п. 5 табл. №1 додатку №5 до договору, кількість робочих днів споживача на тиждень складає 7 календарних днів. 
Нарахування по акту про порушення №10005385 від 18.03.2021 проведено за 181 день за період з 18.09.2020 по 18.03.2021, тобто за 6 календарних місяців згідно з вимогами Правил.
22.04.2021 комісією затверджено розрахунок необлікованої електричної енергії по акту про порушення №10005385 від 18.03.2021 в розмірі 28 487 кВт/г, на загальну суму 90  513,66, що оформлено відповідним протоколом від 22.04.2021.
Розрахунок вартості необлікованої електричної енергії було перевірено апеляційним судом та визнано його правильним, обґрунтованим та здійсненим із застосуванням правильних вихідних даних.
На підставі розрахунку обсягу та вартості недоврахованої електричної енергії складено рахунок № 14486/АН від 22.04.2021 на оплату вартості недоврахованої електричної енергії на суму 90  513,66 грн, який надісланий відповідачу рекомендованим листом з повідомленням 12.05.2021 та отриманий ним 17.05.2021.
Відповідно до п. 8.2.7 ПРРЕЕ кошти за необліковану електричну енергію та суми збитків перераховуються споживачем на поточний рахунок оператора системи.
Споживач має оплатити розрахункові документи за необліковану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка.
Рішення комісії з розгляду акту про порушення ПРРЕЕ, оформлене протоколом №557 від 22.04.2021, в судовому порядку відповідач не оскаржив, рахунок не оплатив.
Таким чином, враховуючи документальне підтвердження позивачем наявності правових підстав для стягнення з відповідача вартості за недовраховану електроенергію за визначений ним період, а також ненадання відповідачем доказів добровільної оплати необлікованої електричної енергії, судова колегія приходить до висновку про наявність підстав для задоволення позовних вимог в частині стягнення боргу за необліковану електроенергію в сумі 90  513,66 грн у повному обсязі.
З огляду на викладене, рішення Господарського суду Запорізької області від 20.01.2022  по справі №908/3115/21 в оскаржуваній частині не відповідає фактичним обставинам справи та прийнято з порушенням норм матеріального права, що є підставою для його часткового скасування з прийняттям нового рішення про задоволення позову в частині стягнення боргу в сумі 90  513,66 грн та у зв`язку з цим зміни рішення в частині стягнення судових витрат по справі, в іншій частині рішення місцевого господарського суду залишається колегією суддів без змін.
Відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті судового збору за розгляд апеляційної скарги покладаються на відповідача.
Керуючись ст. ст. 269, 270, 275, 277, 282-284, 287 - 289 Господарського процесуального кодексу України, Центральний апеляційний господарський суд, -   

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства “Запоріжжяобленерго” в особі Запорізьких міських електричних мереж на рішення  Господарського суду Запорізької області від 20.01.2022  у справі   № 908/3115/21 задовольнити.
Рішення Господарського суду Запорізької області від 20.01.2022  у справі                      № 908/3115/21 скасувати в частині відмови в задоволенні позову про стягнення з Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку “Проспект Інженера Преображенського 31” на користь Публічного акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго" в особі Запорізьких міських електричних боргу за необліковану електроенергію в сумі 90  513,66 грн та змінити в частині розміру стягнутого за розгляд позовної заяви судового збору, виклавши п.п 1,2,3 резолютивної частини рішення в наступній редакції:
«Позов задовольнити в повному обсязі. 
Стягнути з Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку “Проспект Інженера Преображенського 31” на користь Публічного акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго" в особі Запорізьких міських електричних мереж 90  513,66  грн боргу за необраховану електроенергію, 1  287,82 грн заборгованості за надані послуги з позачергової технічної перевірки, 2  270,00 грн судового збору за розгляд позовної заяви, про що видати наказ».
Стягнути з Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку “Проспект Інженера Преображенського 31” на користь Публічного акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго" в особі Запорізьких міських електричних мереж 3 405,00 грн судового збору за розгляд апеляційної скарги, про що видати наказ.
Видачу наказів на виконання цієї постанови доручити Господарському суду Запорізької області.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Право, порядок та строк касаційного оскарження визначені ст. ст. 287 - 289 Господарського процесуального кодексу України.

Головуючий  суддя                                                                            Е.В. Орєшкіна 

Суддя                                                                                                    О.Г. Іванов

Суддя                                                                                                    І.М. Кощеєв