ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А
і м е н е м  У к р а ї н и

06 грудня 2022 року 	м. Дніпро	справа № 160/12343/22	
                                                                                Суддя І інстанції – Рябчук О.С.

Третій апеляційний адміністративний суд 
у складі колегії суддів: головуючого - судді  Чепурнова Д.В. (доповідач),
                               суддів:  Сафронової С.В., Ясенової Т.І.,     
розглянувши в порядку письмового провадженняч в місті Дніпрі апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю  «АТБ-маркет»
на рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 05 жовтня 2022  року у справі  за адміністративним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «АТБ-маркет» до Головного управління ДПС у Дніпропетровській області про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення, -

ВСТАНОВИВ:

ТОВ «АТБ-маркет» звернулося до суду з вищевказаним позовом в якому просило визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення-рішення № 0059730718 від 18.07.22 р. на суму 17 000,00 грн., прийняте Головним управлінням ДПС у Дніпропетровській області.
В обґрунтування заявлених позовних  вимог вказує на те, що повторювання  реквізитів марок акцизного  податку у різних фіскальних чеках пов`язане  невірним  введенням ручним методом реквізитів марок акцизного податку до РРО продавцями-касирами, а не з наявністю факту продажу  алкогольних напоїв, маркованих з порушенням вимог  Положення № 1251, як про це заначено контролюючим органом. 
Рішенням Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 05 жовтня 2022  року у задоволенні позовних вимог було відмовлено.
Не погодившись із судовим рішенням ТОВ «АТБ-маркет» подало апеляційну скаргу, в якій просить скасувати рішення  суду першої інстанції  року та прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги в повному обсязі. Апеляційна скарга мотивована тим, що фактично підприємство  притягується до відповідальності не за невірне маркування, а за помилку у фіскальному чеку, але на суму 17000 та з посиланням на норми, якими передбачено відповідальність саме за порушення у маркуванні алкогольної  продукції  МАП встановленого зразка. 
Перевіривши матеріали справи, законність і обґрунтованість рішення суду в межах доводів апеляційної скарги і заявлених позовних вимог, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню виходячи з наступного. 
З матеріалів справи вбачається, що ТОВ «АТБ-маркет» зареєстровано як юридична особа 19.07.1999 року та має ідентифікаційний код юридичної особи 30487219.
Відповідно до положень пп. 75.1.3 п. 75.1 ст. 75, пп. 80.2.2 пп.80.2.5, п.80.2 ст. 80, пп.69.2 п. 69 підрозділу 10 розділу ХХ  Податкового кодексу України  на підставі наказу, направлень від 15.06.2022р. № 1728 та № 1729 Головним управлінням ДПС у Дніпропетровській області проведена фактична перевірка ТОВ «АТБ-маркет» за місцем знаходження господарської одиниці «Продукти-52»: Дніпропетровська обл., м. Нікополь, вул. Усова В., буд. 18.
15.06.2022р. керівникові ТОВ «АТБ-маркет» за місцем фактичного проведення перевірки було вручено письмову вимогу перевіряючих щодо надання:
- реєстраційного посвідчення та довідки про опломбування РРО;
- договору оренди або права власності на господарську одиницю;
- ліцензії на право роздрібної торгівлі алкогольними напоями та тютюновими виробами з додатками ( попередні та поточні);
- трудових договорів, наказів на призначення;
- книг обліку розрахункових операцій, фіскальних звітних чеків;
- контрольних стрічок РРО № 3000973139 за 27.03.2022р. та 16.04.2022р.;
- копій фіскальних чеків № 21740 від 27.03.2022 та № 31554 від 16.04.2022 (фіск.номер РРО 3000973139);
- первинних документів (накладні, ТТН) щодо походження товарів, а саме: « 2208202900#Бренді 0,5л Tairovskyy Special 37% о», « 2208202900#Бренді 0,5л. Shustoff Grand Royal Pre»;
- касової книги, прибуткових та видаткових касових ордерів, відомостей про видачу готівки.
За результатами фактичної перевірки складено акт від 27.06.2022р. № 1031/04-36-07-18/РРО/30487219, яким встановлено наступні порушення:
«За результатами аналізу даних системи контролю за обігом алкогольних напоїв (Е-акциз) ІТС «Єдине вікно подання електронної звітності» в частині зіставляння виданими виробником та імпортером МАП встановлено реалізацію алкогольних напоїв без наявності марок акцизного податку встановленого зразка.
Згідно з фіскальних чеків РРО (фіскальний номер 3000973139), а саме:
- чек № 21740 від 27.03.2022р. реалізовано бренді 0,5л Tairovskyy Special 37% о» марковану МАП АВ ЛГП серія АААА № 147852;
- чек № 31554 від 15.04.2022р.реалізовано « 2208202900# бренді 0,5л. Shustoff Grand Royal Pre» марковану МАП АВ ЛГП серія АААА № 147852.
Зазначені алкогольні напої марковані з відхиленням від вимог Положення про виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв та тютюнових виробів та вважаються такими, що немарковані. Витяг з бази даних ДПС у додатку № 4 до акта.
Перевіркою встановлено порушення  ст. 11 Закону України від 19.12.95 № 481/95-ВР «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального», п.  226.7, п.  226.9, ст. 226 Податкового кодексу України; Положення про виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв, тютюнових виробів і рідин, що використовуються в електронних сигаретах» затверджене  постановою КМУ від 27.12.2010 № 1251(із змінами і доповненнями)».
На підставі акту перевірки контролюючим органом винесено податкове повідомлення-рішення форми «С» № 0059730718, яким на Товариство з обмеженою відповідальністю «АТБ-маркет» на підставі підпункту  54.3.3 пункту 54.3 статті 54 Податкового кодексу України  та абз. 20 ч. 2  ст. 17 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах та пального» № 481/95-ВР від 19.12.1995р. (зі змінами та доповненнями) накладено штрафні (фінансові) санкції  17000,00грн.
Відмовляючи у задоволенні позовних вимог суд першої інстанції виходив з підтвердження факту виявленого порушення під час  фактичної перевірки щодо належного маркування алкогольних напоїв та тютюнових виробів.
Колегія суддів апеляційного суду погоджується з такими висновками суд першої інстанції виходячи з наступного. 
Основні засади державної політики щодо регулювання виробництва, експорту, імпорту, оптової і роздрібної торгівлі спиртом етиловим, коньячним і плодовим, спиртом етиловим ректифікованим виноградним, спиртом етиловим ректифікованим плодовим, спиртом-сирцем виноградним, спиртом-сирцем плодовим, алкогольними напоями та тютюновими виробами, забезпечення їх високої якості та захисту здоров`я громадян, а також посилення боротьби з незаконним виробництвом та обігом алкогольних напоїв, тютюнових виробів на території України визначено  Законом України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів»  (далі - Закон № 481/95-ВР).
Згідно з частиною четвертою  статті 11 вказаного Закону, алкогольні напої та тютюнові вироби, які виробляються в Україні, а також такі, що імпортуються в Україну, позначаються марками акцизного збору в порядку, визначеному законодавством.
Відповідно до пункту  14.1 статті 14 Податкового кодексу України, марка акцизного податку - спеціальний знак для маркування алкогольних напоїв та тютюнових виробів, віднесений до документів суворого обліку, який підтверджує сплату акцизного податку, легальність ввезення та реалізації на території України цих виробів (підпункт 14.1.107).
Маркування алкогольних напоїв та тютюнових виробів - наклеювання марки акцизного податку на пляшку (упаковку) алкогольного напою чи пачку (упаковку) тютюнового виробу в порядку, визначеному Кабінетом Міністрів України щодо виробництва, зберігання та продажу марок акцизного податку (підпункт 14.1.109).
Згідно з пунктом  226.1 статті 226 Податкового кодексу України, у разі виробництва на митній території України алкогольних напоїв і тютюнових виробів чи ввезення таких товарів на митну територію України платники податку зобов`язані забезпечити їх маркування марками встановленого зразка у такий спосіб, щоб марка акцизного податку розривалася під час відкупорювання (розкривання) товару.
Виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв і тютюнових виробів здійснюються відповідно до положення, затвердженого Кабінетом Міністрів України. Маркування алкогольних напоїв та тютюнових виробів здійснюється марками акцизного податку, зразки яких затверджуються Кабінетом Міністрів України.
Маркуванню підлягають усі алкогольні напої з вмістом спирту етилового понад 8,5 відсотка об`ємних одиниць. Маркування вироблених в Україні алкогольних напоїв із вмістом спирту етилового до 8,5 відсотка об`ємних одиниць не здійснюється. Кожна марка акцизного податку на алкогольні напої повинна мати окремий номер, місяць і рік випуску марки та позначення про суму сплаченого акцизного податку за одиницю маркованої продукції, крім суми акцизного податку з реалізації суб`єктами господарювання роздрібної торгівлі алкогольних напоїв. Кожна марка акцизного податку на тютюнові вироби повинна мати окремий номер та позначення про квартал і рік випуску марки. Виробники та імпортери тютюнових виробів ведуть облік та звітують про використання марок акцизного податку за видами марок (ТІ – «тютюн імпортний», ТВ – «тютюн вітчизняний») у кількісному виразі.
Відповідно до пункту  226.9 статті 226 Податкового кодексу України  вважаються такими, що немарковані: алкогольні напої та тютюнові вироби з підробленими марками акцизного податку; алкогольні напої та тютюнові вироби, марковані з відхиленням від вимог положення, затвердженого Кабінетом Міністрів України, відповідно до якого здійснюються виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв і тютюнових виробів, та/або марками, що не видавалися безпосередньо виробнику або імпортеру зазначеної продукції; вироблені в Україні алкогольні напої з марками акцизного податку, на яких зазначення суми акцизного податку, сплаченого за одиницю маркованої продукції, не відповідає сумі, визначеній з урахуванням чинних на дату розливу продукції ставок акцизного податку, міцності продукції та місткості тари; алкогольні напої іноземного виробництва з марками акцизного податку, на яких зазначена сума акцизного податку, сплаченого за одиницю маркованої продукції, не відповідає сумі, визначеній з урахуванням міцності продукції, місткості тари та розміру ставок акцизного податку, діючих на момент виробництва марки.
Відповідно до Положення про виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв і тютюнових виробів, затвердженого  Постановою Кабінету Міністрів України від 27 грудня 2010 року № 1251, підприємства - виробники та імпортери алкогольних напоїв і тютюнових виробів (далі - покупці марок) подають в електронній формі щомісяця до 10 числа територіальному органові ДФС (далі - продавець марок) для задоволення через два місяці потреби в марках акцизного податку попередню заявку-розрахунок про потребу в марках за їх видами, копію платіжного документа на перерахування плати за марки з відміткою банку про дату виконання платіжного доручення та звіт про використання марок, придбаних у попередньому місяці. До 20 числа місяця, в якому подано згідно з абзацом четвертим цього пункту попередню заявку-розрахунок, покупці марок мають право здійснити корегування такої заявки-розрахунку в бік збільшення, що не перевищує визначеного у ній обсягу, шляхом подачі додаткової попередньої заявки-розрахунку.
Згідно з частиною другою  статті 17 Закону № 481/95-ВР, до суб`єктів господарювання застосовуються фінансові санкції у вигляді штрафів у разі виробництва, зберігання, транспортування, реалізації фальсифікованих алкогольних напоїв чи тютюнових виробів; алкогольних напоїв чи тютюнових виробів без марок акцизного податку встановленого зразка або з підробленими марками акцизного податку, або з використанням тари, що не відповідає вимогам, визначеним частиною першою статті 11 цього Закону, - 200 відсотків вартості товару, але не менше 17 000 гривень.
Підставою для прийняття відповідачем спірного рішення про накладення штрафних санкцій став висновок про реалізацію позивачем алкогольних напоїв без наявності марок акцизного податку встановленого зразка. Алкогольні напої, що було реалізовано позивачем, марковані з відхиленням від вимог Положення про виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв та тютюнових виробів та вважаються такими, що немарковані.
На спростування виявлених порушень позивачем надано копії пояснювальних записок працівників ТОВ «АТБ-маркет» від 30.06.2022р. в яких  вказується, що при реалізації цих одиниць продукції не було відскановано на касовому апараті марку акцизного податку через нерівність пляшки, а тому замість вірної комбінації марки акцизного податку касиром було введено коротку комбінацію з чотирьох літер.
Склад правопорушення, за яке  статтею 17 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального»  передбачена відповідальність, утворює факт зберігання, транспортування чи реалізацію алкогольних напоїв чи тютюнових виробів без марок акцизного податку встановленого зразка або з підробленими марками акцизного податку.
Відповідно до абзацу 19 частини 2  статті 17 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального»  склад правопорушення утворює факт зберігання, транспортування чи реалізації алкогольних напоїв чи тютюнових виробів без марок акцизного податку встановленого зразка або з підробленими марками акцизного податку.
Механізм застосування фінансових санкцій, передбачених  статтею 17 Закону  визначає Порядок застосування фінансових санкцій, передбачених  статтею 17 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального», затверджений  постановою Кабінету Міністрів України від 02.06.2003 №790.
Пунктом 5 вказаного Порядку передбачено, що підставами для прийняття рішення про застосування фінансових санкцій є результати проведення органом, який видав ліцензію, іншими органами виконавчої влади в межах їх компетенції перевірок суб`єкта господарювання, пов`язаної з виробництвом та обігом спирту, алкогольних напоїв та тютюнових виробів; матеріали правоохоронних, податкових та інших органів виконавчої влади щодо недотримання суб`єктами господарювання вимог законодавчих та інших нормативно-правових актів про виробництво та обіг спирту, алкогольних напоїв та тютюнових виробів.
Таким чином, суб`єкти підприємницької діяльності, які здійснюють зберігання та реалізацію тютюнових виробів, повинні додержуватись вимог абзацу 3 частини 4  статті 11 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального»,  статті 226 ПК України  та пункту 20 Положення про виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв і тютюнових виробів, затвердженого  постановою Кабінету Міністрів України від 27.12.2010 №1251, щодо належного маркування алкогольних напоїв та тютюнових виробів. 
Виходячи з викладеного колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що доводи  позивача про те, що замість встановленої чинним законодавством акцизної марки, якими було промарковано пляшки, касиром було введено короткий літерний код, не спростовують виявлених порушень та не свідчить про наявність іншого порушення (помилка у фіскальному чеку) як про це наголошується апеляційній скарзі.
Доводи викладені в апеляційній скарзі висновків суду не спростовують, а лише зводяться до їх переоцінки.
Колегія суддів апеляційного суду вважає, що в межах апеляційної скарги порушень судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при вирішенні цієї справи не допущено. Правова оцінка обставин у справі дана вірно, а тому апеляційну скаргу слід відхилити, а оскаржуване судове рішення залишити без змін. 
Керуючись п.1 ч.1 ст. 315, ст.ст. 321, 322 КАС України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю  «АТБ-маркет» -  залишити без задоволення.
Рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 05 жовтня 2022  року – залишити без змін.
Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів  з дня складення в повному обсязі.
В повному обсязі постанова складена 06 грудня 2022 року.

Головуючий - суддя                                                                      Д.В. Чепурнов 

                               суддя                                                                      С.В. Сафронова 

                               суддя                                                                      Т.І. Ясенова