ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД      
вул. Шолуденка, буд. 1, літера А, м. Київ, 04116, (044) 230-06-58 inbox@anec.court.gov.ua 

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"23" січня 2023 р.           Справа№ 910/1884/22
Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: 
головуючого:           Грека  Б.М.
суддів:            Отрюха Б.В. 
          Полякова Б.М. 
 
за участю секретаря судового засідання Кочурової Т.О.
за участю представників:
арбітражний керуючий - Гапіна Н.В.
АТ "Банк Кредит Дніпро" - Сухая М.В. 
розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Овідіопольський Агрошляхбуд"
на ухвалу Господарського суду міста Києва від 26.10.2022 
у справі №910/1884/22 (суддя Омельченко Л.В.)
за заявою        Товариства з обмеженою відповідальністю "Рок Трейд"
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Овідіопольський Агрошляхбуд"
про банкрутство
В С Т А Н О В И В :
Короткий зміст суті спору.
Товариство з обмеженою відповідальністю "Рок Трейд" (далі - Ініціюючий кредитор) звернулося до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Овідіопольський Агрошляхбуд» (далі - Боржник).
Оскаржуване судове рішення (ухвала) господарського суду першої інстанції. 
Ухвалою Господарського суду м. Києва від 26.10.2022 суд, зокрема, ухвалив:
1. Відсторонити арбітражну керуючу Коренчук Тетяну Олександрівну від виконання повноважень розпорядника майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Овідіопольський Агрошляхбуд» (ідентифікаційний код: 03579087) у справі № 910/1884/22. 
2. Призначити розпорядником майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Овідіопольський Агрошляхбуд» (ідентифікаційний код: 03579087) арбітражну керуючу Гапіну Наталію Вікторівну (свідоцтво № 710 від 01.04.2013).
3. Зобов`язати арбітражну керуючу Коренчук Тетяну Олександрівну передати всю наявну у неї документацію по справі № 910/1884/22 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Овідіопольський Агрошляхбуд» (ідентифікаційний код: 03579087) арбітражній керуючій Гапіній Наталії Вікторівні (свідоцтво № 710 від 01.04.2013).
Господарський суд дійшов висновку про задоволення заяви розпорядника майна        Товариства з обмеженою відповідальністю «Овідіопольський Агрошляхбуд» арбітражної керуючої Коренчук Т.О. про дострокове припинення повноважень у справі № 910/1884/22 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Овідіопольський Агрошляхбуд» (ідентифікаційний код: 03579087) та дійшов висновку про можливість призначення розпорядником майна боржника арбітражну керуючу Гапіну Наталію Вікторівну (свідоцтво № 710 від 01.04.2013).
Апеляційне провадження (рух справи).
Боржник звернувся до апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою у якій просить скасувати ухвалу господарського суду першої інстанції.
Головні аргументи апеляційної скарги наступні:
- господарський суд неправильно застосував положення п. 2-1 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства (далі - КУзПБ), які підлягають застосуванню на етапі подання заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство;
- господарський суд не застосоував ч.1 статті 28 КУзПБ відповідно до якої кандидатура арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією визначається судом шляхом автоматизованого відбору із застосуванням Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи з числа арбітражних керуючих, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих України, за принципом випадкового вибору;
- господарський суд не призначав до розгляду заяву арбітражної керуючої                Коренчук Т.О. про відсторонення від виконання повноважень розпорядника майна та не повідомив інших учасників справи про такий розгляд.
Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 30.11.2022 апеляційна скарга передана на розгляд колегії суддів у складі головуючого судді: Грек  Б.М. - головуючий суддя, судді: Отрюх Б.В., Поляков Б.М.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 21.12.2022 відкрито апеляційне провадження у справі №910/1884/22 за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю «Овідіопольський Агрошляхбуд» на ухвалу Господарського суду міста Києва від 26.10.2022 у визначеному складі колегії суддів: головуючий суддя - Грек Б.М., судді: Поляков Б.М., Отрюх Б.В.; призначено справу до розгляду на 23.01.2023.
Суд апеляційної інстанції не встановив обставин, що перешкоджають розгляду справи у суді апеляційної інстанції. 
Обставини справи, встановлені апеляційним господарським судом.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 13.07.2022, серед іншого, було відкрито провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Овідіопольський Агрошляхбуд» (ідентифікаційний код: 03579087); визнано грошові вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Рок Трейд» у розмірі 1 598 000,00 грн; уведено мораторій на задоволення вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю «Овідіопольський Агрошляхбуд» (ідентифікаційний код: 03579087); введено процедуру розпорядження майном Товариства з обмеженою відповідальністю «Овідіопольський Агрошляхбуд» (ідентифікаційний код: 03579087); призначено розпорядником майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Овідіопольський Агрошляхбуд» (ідентифікаційний код: 03579087) арбітражну керуючу Коренчук Тетяну Олександрівну (свідоцтво № 2018 від 08.11.2021); визначено дату проведення попереднього судового засідання у справі на 12.09.22 о 12:15; офіційно оприлюднено повідомлення про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Овідіопольський Агрошляхбуд» (ідентифікаційний код: 03579087) у встановленому законодавством порядку.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 12.09.2022 було задоволено клопотання розпорядника майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Овідіопольський Агрошляхбуд» (ідентифікаційний код: 03579087) арбітражної керуючої Коренчук Тетяни Олександрівни; зобов`язано директора Товариства з обмеженою відповідальністю «Овідіопольський Агрошляхбуд» (ідентифікаційний код: 03579087) передати розпоряднику майна боржника арбітражній керуючій Коренчук Т.О. належним чином засвідчені копії наступних документів: установчі документи підприємства (статут, зміни до статуту), засновницький (установчий) договір, у разі наявності, довідку про включення до ЄДРПОУ, свідоцтво про державну реєстрацію, внутрішні положення товариства, що регулюють діяльність органів товариства, та зміни до них. положення про кожну філію та кожне представництво товариства, у разі наявності, інформацію щодо корпоративних прав, які належать боржнику, протоколи загальних та позачергових зборів товариства,структуру власності товариства з підтверджуючими документами, відомості, підтверджені відповідними документами, про наявність прав на винаходи, корисні моделі та промислові зразки, патентів, прав на знаки товарів та послуг та інформацію про дії, що стосуються розпорядження правами на вказані об`єкти інтелектуальної власності,накази і розпорядження одноосібного виконавчого органу, висновки аудиторської фірми товариства, звіти наглядової ради (у разі її створення), звіти виконавчого органу, звіти ревізійної комісії (ревізора) (у разі її створення), баланс підприємства (форма № 1), звіт про фінансові результати (форма № 2), звіт про рух грошових коштів (форма № 3); звіт про власний капітал (форма № 4), примітки до річної фінансової звітності (форма № 5), звіт про наявність та рух основних фондів, амортизацію (знос) (форма № 11-03), обстеження технологічних інновацій промислового підприємства (форма № 1- інновація),звіт про фінансові результати і дебіторську та кредиторську заборгованість (форма № 1 -Б), звіт з праці (форма № 1- 11 В), звіт про стан умов праці, пільги та компенсації за роботу зі шкідливими умовами праці (форма № 1 - ПВ (умови праці), звіт про використання робочого часу (форма № 3 - ПВ), звіт про виробництво та реалізацію промислової продукції (форма № 1П-НПП). всі укладені договори, що могли вплинути на фінансове становище підприємства, в тому числі, договори оренди, купівлі-продажу та ін. з додатковими угодами до них (у разі наявності) актам виконаних робіт, актами звірки,- інформацію щодо наявності дебіторської та кредиторської заборгованості з усіма підтверджуючими документами (укладеними договорами, актами виконаних робіт, актами звірки та ін.), інформацію щодо всіх наявних рахунків товариства та виписки по них за три останні роки, інформацію щодо перебування в провадженні судів (загальних, господарських, адміністративних) справ, де стороною або третьою особою є ТОВ «Овідіопольський агрошляхбуд», з зазначенням номера справи та обставин справи, а також інформацію щодо виконавчих проваджень, відкритих за результатами розгляду судових справ, правовстановлюючі документи на все рухоме та нерухоме майно та інформацію, підтверджену відповідними документами, щодо перебування майна в іпотеці чи заставі, інформацію, підтверджену відповідними документами, щодо проведення інвентаризації майна за останні три роки та її результатів, документи щодо заходів, які вживаються з метою охорони майна боржника (договори охорони майна боржника, договори відповідального зберігання, у разі наявності, та ін.), перелік майна боржника, яке є предметом застави,перелік вимог кредиторів, які забезпечені заставою майна боржника, в разі їх наявності, кількість найманих працівників боржника, в тому числі за трудовими та цивільно-правовими договорами на момент отримання запиту, заборгованість щодо заробітної плати, авторської винагороди, аліментів, а також щодо відшкодування шкоди, заподіяної життю та здоров`ю громадян, за даними обліку боржника, у разі наявності заборгованості перед працівниками, також надати перелік працівників з ідентифікуючими ознаками (прізвище, ім`я, по батькові, посада, серія та номер паспорту, дата видачі та орган, що видав паспорт, РНОКПП особи, адреса місця реєстрації). Продовжено розпоряднику майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Овідіопольський Агрошляхбуд» (ідентифікаційний код: 03579087) арбітражній керуючій Коренчук Тетяні Олександрівні строк на проведення інвентаризації майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Овідіопольський Агрошляхбуд» (ідентифікаційний код: 03579087) терміном на 2-а місяці; зобов`язано директора Товариства з обмеженою відповідальністю «Овідіопольський Агрошляхбуд» (ідентифікаційний код: 03579087) спільно з розпорядником майна боржника арбітражною керуючою Коренчук Т.О. провести інвентаризацію майна та цінностей боржника згідно з вимогами чинного законодавства України, для виконання чого видати наказ із зазначенням початку, а також кінцеву дату проведення інвентаризації. Зобов`язати директора Товариства з обмеженою відповідальністю «Овідіопольський Агрошляхбуд» (ідентифікаційний код: 03579087) направити копії відповідних наказів на адресу розпорядника майна боржника та Господарського суду міста Києва; зобов`язано директора Товариства з обмеженою відповідальністю «Овідіопольський Агрошляхбуд» (ідентифікаційний код: 03579087) поінформувати розпорядника майна боржника арбітражну керуючу Коренчук Т.О. про точне місцезнаходження матеріальних та інших цінностей Товариства з обмеженою відповідальністю «Овідіопольський Агрошляхбуд» (ідентифікаційний код: 03579087); зобов`язано директора Товариства з обмеженою відповідальністю «Овідіопольський Агрошляхбуд» (ідентифікаційний код: 03579087) направити арбітражній керуючій Коренчук Т.О. копії договорів та інші документи пов`язані з майновими діями боржника, які були вчинені боржником після відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Овідіопольський Агрошляхбуд» (ідентифікаційний код: 03579087) та протягом трьох років, що передували відкриттю провадження у справі про банкрутство; відкладено попереднє засідання суду на 26.10.22 о 12:15; зобов`язано розпорядника майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Овідіопольський Агрошляхбуд» (ідентифікаційний код: 03579087) арбітражну керуючу Коренчук Тетяну Олександрівну виконати вимоги ст. ст. 44 Кодексу України з процедур банкрутства, докази чого надати суду.
Арбітражний керуючий Коренчук Тетяна Олександрівна звернулася до господарського суду з заявою про відсторонення її від виконання повноважень розпорядника майна ТОВ «Овідіопольський Агрошляхбуд».
Мотиви постанови та висновки за результатами розгляду апеляційної скарги.
Відповідно до абзацу першого частини 4 статті 28 КУзПБ арбітражний керуючий може бути відсторонений господарським судом від виконання повноважень розпорядника майна, керуючого реструктуризацією, керуючого санацією, ліквідатора, керуючого реалізацією за його заявою.
Відсторонення арбітражного керуючого від виконання відповідних повноважень у справі про банкрутство за заявою арбітражного керуючого застосовується як імперативна.
За наявності підстав для відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень або за клопотанням комітету кредиторів господарський суд протягом 14 днів постановляє ухвалу про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень (абзац четвертий частини 4 статті 28 КУзПБ).
Відповідно до ч.ч. 1,2  ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства, кандидатура арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією визначається судом шляхом автоматизованого відбору із застосуванням Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи з числа арбітражних керуючих, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих України, за принципом випадкового вибору. Арбітражний керуючий для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією, у разі відсторонення розпорядника майна або керуючого реструктуризацією, визначеного Єдиною судовою інформаційно-телекомунікаційною системою, від виконання повноважень, керуючий санацією, керуючий реалізацією та ліквідатор призначаються господарським судом за клопотанням комітету кредиторів. В ухвалі про прийняття заяви про відкриття провадження у справі господарський суд пропонує трьом визначеним шляхом автоматизованого відбору арбітражним керуючим подати заяву про участь у цій справі. У разі якщо заява про участь у справі надійшла лише від одного арбітражного керуючого, господарський суд призначає таку особу розпорядником майна/керуючим реструктуризацією. У разі якщо заява про участь у справі надійшла від двох або трьох арбітражних керуючих, визначених шляхом автоматизованого відбору, господарський суд призначає розпорядником майна/керуючим реструктуризацією особу, яка була першою визначена шляхом автоматизованого відбору. У разі якщо жоден із арбітражних керуючих, визначених шляхом автоматизованого відбору, не подав до господарського суду заяву про участь у справі, господарський суд призначає розпорядником майна/керуючого реструктуризацією арбітражного керуючого за власною ініціативою.
Отже, кандидатура арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна визначається таким чином:
-        суд звертається з запитом до Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи для обрання розпорядника майна з числа арбітражних керуючих;
-     Єдина судова інформаційно-телекомунікаційна системи з числа арбітражних керуючих, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих України, за принципом випадкового вибору, визначає три кандидатури арбітражних керуючих для виконання повноважень розпорядника майна;
-        суд постановляє ухвалу та пропонує цим трьом арбітражним керуючим подати заяву про участь у цій справі.
Тобто, суд обирає розпорядника майна виключно з трьох кандидатур арбітражних керуючих, які були для цього обрані Єдиною судовою інформаційно-телекомунікаційною системою. 
Іншого порядку для обрання розпорядника майна, крім зазначеного вище, законом не передбачено.
Комітет кредиторів у даній справі не сформовано.
За таких обставин, призначаючи кандидатуру арбітражної керуючої Гапіної Наталії Вікторівни, господарський суд не врахував вимоги наведеної норми ч. 1 ст. 28 КУзПБ, та не звернув увагу, що кандидатура арбітражних керуючих обирається з кандидатур, які були для цього обрані Єдиною судовою інформаційно-телекомунікаційною системою. 
Враховуючи наведене, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції неправомірно та не відповідно до порядку, який визначений КзПБ, розглядав та призначав кандидатуру арбітражної керуючої.
За таких обставин, колегія суддів дійшла до висновку про обґрунтованість доводів апеляційної скарги про те, що господарський суд неправильно застосував положення ст. 28 КУзПБ. 
Відповідно до частини першої статті 2 КУзПБ провадження у справах про банкрутство регулюється цим Кодексом, ГПК України, іншими законами України.
Згідно з частиною першою статті 6 КУзПБ щодо боржника - юридичної особи застосовуються такі судові процедури: розпорядження майном боржника; санація боржника; ліквідація банкрута.
Частиною першою статті 44 КУзПБ визначено, що під розпорядженням майном розуміється система заходів щодо нагляду та контролю за управлінням і розпорядженням майном боржника з метою забезпечення збереження, ефективного використання майнових активів боржника, здійснення аналізу його фінансового стану, а також визначення наступної процедури (санації чи ліквідації).
Про призначення розпорядника майна господарський суд постановляє ухвалу.
Відповідно до ст. 269 ГПК України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.
Відповідно до норм ст. 275 ГПК України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити нове рішення у відповідній частині або змінити рішення.
Враховуючи наведене, Північний апеляційний господарський суд встановив підстави для задоволення апеляційної скарги, тому оскаржувана ухвала господарського суду підлягає скасованню, а справа - направленню до господарського суду першої інстанції на стадію розпорядження майном.
Керуючись статтями 267, 269, 270, 271, 273, 275, 276, 281-284 ГПК України апеляційний господарський суд -
ПОСТАНОВИВ:
1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Овідіопольський Агрошляхбуд" задовольнити.
2. Ухвалу Господарського суду міста Києва від 26.10.2022  у справі №910/1884/22 скасувати.
3. Арбітражній керуючій Коренчук Тетяні Олександрівній продовжувати виконання повноважень розпорядника майна Товариства з обмеженою відповідальністю «Овідіопольський Агрошляхбуд» (ідентифікаційний код: 03579087) у справі № 910/1884/22 до призначення кандидатури арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна. 

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена безпосередньо до Верховного Суду у порядку та строки, встановлені ст.ст. 286-291 Господарського процесуального кодексу України.

 Головуючий суддя                                                            Б.М. Грек 

Судді                                                                                Б.В. Отрюх

                                                                                Б.М. Поляков

Повний текст постанови складено 25.01.2023.