Справа № 991/4933/22
Провадження № 1-кс/991/4952/22

ВИЩИЙ АНТИКОРУПЦІЙНИЙ СУД 

УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 листопада 2022 року        місто Київ

Слідчий суддя Вищого антикорупційного суду ОСОБА_1 , за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , адвокатів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі судового засідання Вищого антикорупційного суду клопотання адвоката ОСОБА_3 в інтересах підозрюваного ОСОБА_5 про тимчасовий доступ до речей і документів у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 52017000000000717 від 25.10.2017, 
ВСТАНОВИВ:
25.10.2022 до Вищого антикорупційного суду надійшло вказане клопотання, відповідно до якого захисник просив надати дозвіл на тимчасовий доступ до речей і документів, вказаних в резолютивній частині клопотання. 
Клопотання захисника обґрунтовується тим, що детективами Національного антикорупційного бюро України здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 52017000000000757 від 25.10.2017 за підозрою ОСОБА_5 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого 4 ст. 368КК України.
Органом досудового розслідування встановлено, що протягом серпня, грудня 2015 року та січня, лютого 2016 року з Державного бюджету України на користь низки товариств, кінцевим бенефіціарним власником (контролером) яких є ОСОБА_6 , сплачено 3 244 048 800 грн. в якості відшкодування податку на додану вартість. Зокрема, у серпні 2015 на користь вказаних товариств сплачено 2 697 197 715,16 грн.
ОСОБА_5 , обіймаючи посаду Голови ДФС України, на думку слідства, здійснював сприяння у здійсненні бюджетного відшкодування ПДВ у вказаних розмірах, в обмін на отримання від ОСОБА_6 неправомірної вигоди. При цьому, таке отримання неправомірної вигоди ОСОБА_5 , як вважає орган досудового розслідування, здійснювалось за пособництва його радника на той час — ОСОБА_7 , який з метою приховання природи отримання коштів неправомірної вигоди залучив до таких перерахувань низку компаній-нерезидентів з ознаками фіктивності, а також надав можливість ОСОБА_5 використати підконтрольне йому товариство « ІНФОРМАЦІЯ_1 » для зарахування частини суми неправомірної вигоди.
Таке сприяння, на переконання органу досудового розслідування, полягало у наданні незаконних переваг низці товариств, кінцевим бенефіціарним власником яких є ОСОБА_6 шляхом першочергового включення відомостей про платників податків до узагальнюючих інформацій ДФС, в порівнянні з іншими платниками, що передбачено Порядком взаємодії органів державної податкової служби та органів державної казначейської служби в процесі відшкодування податку на додану вартість, що затверджений постановою Кабінету Міністрів України № 39 від 17.01.2011, який був чинний до 01.04.2017.
Зокрема відомості про задекларовані платниками суми бюджетного відшкодування нібито включалися до відповідних узагальнюючих інформацій, натомість відповідні відомості про інших платників, за версією слідства, до таких інформацій не включались. Така ситуація виникла в тому числі через недотримання під час процедури бюджетного відшкодування ПДВ визначених Податковим кодексом та підзаконними актами строків. Відтак неодноразово право на отримання бюджетного відшкодування ПДВ в інших платників виникло раніше, ніж у підприємств, кінцевим бенефіціарним власником яких є ОСОБА_6 , але відшкодування їм не здійснювалось, отже черговість такого відшкодування, за переконанням органу досудового розслідування, порушувалось.
Встановлено, що нібито кошти неправомірної вигоди, відповідно до матеріалів досудового розслідування, сплачувалися шляхом перерахування з рахунків товариств-нерезидентів « ІНФОРМАЦІЯ_2 » та « ІНФОРМАЦІЯ_3 », кінцевим бенефіціарним власником яких є ОСОБА_6 , на рахунки товариств нерезидентів, контроль над діяльністю яких здійснювали ОСОБА_5 та наближені до нього особи. 
Як встановлено за наслідками вивчення матеріалів кримінального провадження, наданих стороні захисту для ознайомлення, 02.10.2015 платником ПАТ « ІНФОРМАЦІЯ_4 » (ЄДРПОУ НОМЕР_1 ), номер рахунку НОМЕР_2 , місцезнаходження: АДРЕСА_1 (банк платника ПАБ « ІНФОРМАЦІЯ_5 ») на коррахунок бенефіціара ULF Trade AG, номер рахунку НОМЕР_3 , місцезнаходження АДРЕСА_2 (банк бенефіціара: найменування ІНФОРМАЦІЯ_6 , ІНФОРМАЦІЯ_7 , місцезнаходження ІНФОРМАЦІЯ_8 ) здійснено платіж у сумі 608322 (шістсот вісім тисяч триста двадцять два) долара 10 центів США. Номер та дата контракту , вид товарів чи послуг: 10РРМ асс contract 05-03/15ddO5.03.2015, payment for gasoil ULSD. Копія відповідного платіжного доручення в іноземній валюті додається. 
Крім цього, встановлено, що 23.12.2015 платником ПАТ « ІНФОРМАЦІЯ_4 », (ЄДРПОУ НОМЕР_1 ) номер рахунку НОМЕР_2 , місцезнаходження: АДРЕСА_1 (банк платника ПАБ « ІНФОРМАЦІЯ_5 ») на коррахунок бенефіціара ІНФОРМАЦІЯ_2 , номер рахунку НОМЕР_3 , місцезнаходження АДРЕСА_2 (банк бенефіціара: найменування ІНФОРМАЦІЯ_6 , ІНФОРМАЦІЯ_7 , місцезнаходження ІНФОРМАЦІЯ_8 ) здійснено платіж у сумі 426698 (чотириста двадцять шість тисяч шістсот дев`яносто вісім) доларів, 52 центи США. Номер та дата контракту, вид товарів чи послуг: 10-04/15 вв 10.04.2015, ІНФОРМАЦІЯ_9 . Копія відповідного платіжного доручення в іноземній валюті додається.
Захисник у клопотанні зазначає, що необхідно отримати тимчасовий доступ до речей і документів ПАТ « ІНФОРМАЦІЯ_5 », зокрема, до матеріалів перевірки додержання валютного законодавства зазначених двох зовнішньоекономічних контрактів за операціями з експорту та імпорту товарів за платіжними дорученнями від 02.10.2015 на суму 608322 долари США 10 центів за контрактом 10 PPM асс contract 05-03/15 dd 05/03/2015 та від 23.12.2015 на суму 426698 доларів США 52 центи за контрактом 10/04/15 dd 10.04.2015.
А також необхідно отримати тимчасовий доступ до усіх наявних документів (дозвільні документи, службові записки, накази розпорядження тощо), на підставі яких здійснювалося перерахування коштів в іноземній валюті за платіжними дорученнями від 02.10.2015 (сума операції 608322,10 дол. США) за контрактом 10 PPM асс contract 05-03|15 dd 05/03/2015 та 23.12.2015 (сума операції 426 698, 52 дол. США) за контрактом 10/04/15 dd 10.04.2015 та на підставі яких ці контракти знімались з валютного контролю (документи для ІНФОРМАЦІЯ_10 , митні декларації, тощо).
Факт того, що наведені вище документи перебувають або можуть перебувати у провадженні підтверджується даними платіжних доручень від 02.10.2015 та 23.12.2015, з яких вбачається, що у платника валютних коштів ПАТ « ІНФОРМАЦІЯ_4 » було відкрито рахунок НОМЕР_4 у Публічному акціонерному товаристві « ІНФОРМАЦІЯ_5 ».
ОСОБА_5 підозрюється у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст. 368 КК України (в редакції від 14.10.2014), а саме: в проханні та одержанні службовою особою, яка займає особливо відповідальне становище для себе та третіх осіб неправомірної вигоди в особливо великому розмірі за вчинення в інтересах того, хто надає таку вигоду дій з використанням наданих їй влади та службового становища за попередньою змовою групою осіб, тобто у вчиненні особливо тяжкого умисного корупційного кримінального правопорушення (злочину) у сфері службової діяльності.
Зокрема, у повідомленні про підозру зазначається, що загалом протягом серпня, грудня 2015 року та січня, лютого 2016 року ОСОБА_5 забезпечив здійснення бюджетного відшкодування податку на додану вартість на користь підконтрольних ОСОБА_6 товариств на загальну суму 3 244 048 800, 33 грн. Загальна сума неправомірної вигоди, отримана на рахунки ІНФОРМАЦІЯ_11 , ІНФОРМАЦІЯ_12 та ІНФОРМАЦІЯ_1 склала 5 597 620 доларів США та 21 016 173,26 Євро, що в перерахунку за офіційним курсом Національного банку України станом на дати зарахування таких коштів склало 722 723 650, 99 грн, що в свою чергу, є особливо великим розміром в розумінні п.1 примітки до ст. 368 КК України (в редакції від 14.10.2014).
За версією слідства, до схеми з виведення коштів задля подальшого одержання неправомірної вигоди були задіяні, у тому числі, підприємства, бенефіціарним власником яких був ОСОБА_6 . До таких підприємств також відносилось, на думку слідства, ПАТ « ІНФОРМАЦІЯ_13 ». При цьому, як вважає слідство, що за для такого незаконного виведення коштів із суб`єктами господарювання укладались фіктивні угоди без наміру їх виконання та здійснювалось подальше перерахування коштів.
Натомість сторона захисту наполягає на тому, що угоди відповідали вимогам зовнішньоекономічного законодавства та були реальними, без жодних ознак фіктивності. 
Захисник зазначає, що наведені відомості є важливими для сторони захисту в частині перевірки достовірності доказів у даному кримінальному провадженні, а також з метою з`ясування дотримання прав підозрюваного, неупередженості сторони обвинувачення.
Надання такої інформації лише сприятиме забезпеченню прав підозрюваного ОСОБА_5 та забезпеченню таких загальних засад кримінального провадження, передбачених ст. 7 КПК України, як верховенство права, законність, забезпечення права на захист, змагальність сторін та свобода в поданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.
Отримані та належним чином посвідчені документи (копії електронних документів) можуть бути використані як документи (письмові докази) з метою перевірки версії слідства про те, що метою перерахування валютних коштів за цими двома платіжними дорученнями є предметом неправомірної вигоди, одержання якої інкримінується ОСОБА_5 .
Копії документів та інформації (у тому числі електронних), що знаходяться у володінні АТ « ІНФОРМАЦІЯ_5 » (код НОМЕР_5 ) необхідно вилучити з метою подальшого використання у кримінальному провадженні № 52017000000000717 від 25.10.2017, зокрема, звернення до органу досудового розслідування із клопотаннями про проведення слідчих, процесуальних дій та дослідження як доказу під час судового розгляду.
Іншим способом, ніж отримати інформацію у АТ « ІНФОРМАЦІЯ_5 » (код НОМЕР_5 ), (адреса: АДРЕСА_3 ) неможливо, оскільки саме вказана установа є єдиним власником вказаної інформації.
Також, вказував, що згідно зі ст. 162 КПК України, документи, які перебувають у володінні АТ « ІНФОРМАЦІЯ_5 » (код НОМЕР_5 ), що знаходиться за адресою АДРЕСА_3 , містять охоронювану законом комерційну та банківську таємницю, що обмежує здатність отримання такої інформації, так як порядок розкриття банківської таємниці встановлений ст. 62 Закону України «Про банки та банківську діяльність» у відповідності з якою запитувана інформація щодо юридичних осіб, яка містить банківську таємницю, розкривається банками з письмового дозволу власника такої інформації або за рішенням суду. Відповідно до ст. 159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та, у разі прийняття відповідного рішення слідчим суддею, судом, вилучити їх (здійснити їх виїмку). Тимчасовий доступ до речей і документів здійснюється на підставі ухвали слідчого судді. Згідно п.2 ст.62 Закону України «Про банки і банківську діяльність» інформація щодо юридичних та фізичних осіб, яка містить банківську таємницю, розкривається банками за рішеннями суду.
Адвокат ОСОБА_3 у судовому засіданні клопотання підтримав, просив його задовольнити 
Адвокат ОСОБА_4 підтримала клопотання про тимчасовий доступ, просила його задовольнити, зазначала, що вказані документи сторона захисту планує використати як докази у кримінальному провадженні . Додатково уточнила клопотання та просила виключити з клопотання перший підпункт першого пункту клопотання. 
Представник АТ « ІНФОРМАЦІЯ_5 » у судове засідання не з`явився, про дату, час та місце судового засідання належним чином повідомлений, про причини неявки слідчого суддю не повідомив. 
Відповідно до ч. 4 ст. 163 КПК України, неприбуття за судовим викликом особи, у володінні якої знаходяться речі і документи, без поважних причин або неповідомлення нею про причини неприбуття не є перешкодою для розгляду клопотання.
Заслухавши думку захисників, дослідивши клопотання та додані на його обґрунтування матеріали, слідчий суддя дійшов такого висновку.
З матеріалів клопотання вбачається, що детективами Національного антикорупційного бюро України здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 52017000000000717, внесеному до ЄРДР 25.10.2017 за підозрою ОСОБА_5 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 368 КК України.
17.10.2022 ОСОБА_5 повідомлено про підозру у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 368 КК України, а саме в проханні та одержанні службовою особою, яка займає особливо відповідальне становище для себе та третіх осіб неправомірної вигоди в особливо великому розмірі за вчинення в інтересах того, хто надає таку вигоду дій з використанням наданих їй влади та службового становища за попередньою змовою групою осіб, тобто у вчиненні особливо тяжкого умисного корупційного кримінального правопорушення (злочину) у сфері службової діяльності.
Відповідно до ч. 3 ст. 93 КПК України сторона захисту, потерпілий, представник юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, здійснює збирання доказів шляхом витребування та отримання від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ, організацій, службових та фізичних осіб речей, копій документів, відомостей, висновків експертів, висновків ревізій, актів перевірок; ініціювання проведення слідчих (розшукових) дій, негласних слідчих (розшукових) дій та інших процесуальних дій, а також шляхом здійснення інших дій, які здатні забезпечити подання суду належних і допустимих доказів.
Відповідно до ч. 1, 2 ст. 131 КПК України заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються з метою досягнення дієвості цього провадження. Одним із заходів забезпечення кримінального провадження є тимчасовий доступ до речей і документів. 
Згідно з ч. 1 ст. 159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та, у разі прийняття відповідного рішення слідчим суддею, судом, вилучити їх (здійснити їх виїмку).
Відповідно до ч. 1 ст. 160 КПК України сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу.
Відповідно до ч. 5 ст. 163 КПК України слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.
Зі змісту клопотання захисника вбачається, що відомості, до яких він має намір отримати доступ, відповідно до положень ч. 1 ст. 162 КПК України містять охоронювану законом таємницю, зокрема відомості, які можуть становити банківську таємницю.
Відповідно до положень ч. 6 ст. 163 КПК України, при розгляді клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів, що містять охоронювану законом таємницю, сторона кримінального провадження додатково повинна довести можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.
На думку слідчого судді, зазначені у клопотанні захисника відомості, до яких він просить надати доступ, можуть бути використані як докази у кримінальному провадженні та необхідні для перевірки версії слідства про те, що валютні кошти, перераховані за двома платіжними дорученнями, є предметом неправомірної вигоди, одержання якої інкримінується ОСОБА_5 . Також вказані відомості є важливими в частині перевірки достовірності доказів у цьому кримінальному провадженні, а також з метою з`ясування дотримання прав підозрюваного, неупередженості сторони обвинувачення. Зазначені відомості неможливо отримати в інший спосіб, окрім як тимчасовим доступом до документів, які містять охоронювану законом таємницю. 
З матеріалів клопотання убачається, що ПАТ « ІНФОРМАЦІЯ_4 » має рахунок № НОМЕР_4 , відкритий у ПАТ « ІНФОРМАЦІЯ_5 ». 
Дослідивши додані на обґрунтування клопотання копії матеріалів кримінального провадження, слідчий суддя дійшов висновку, що документи та інформація, до яких просить надати доступ захисник, дійсно перебувають у володінні ПАТ « ІНФОРМАЦІЯ_5 » (код ЄРДПОУ НОМЕР_6 ), місцезнаходження юридичної особи: АДРЕСА_4 .
Враховуючи те, що зазначені документи перебувають у володінні ПАТ « ІНФОРМАЦІЯ_5 » та захисником доведено, що вони самі по собі та в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні та можуть мати доказове значення у цьому кримінальному провадженні, клопотання в цій частині підлягає задоволенню.
Разом з тим, клопотання не підлягає задоволенню в частині зобов`язання службових осіб АТ « ІНФОРМАЦІЯ_5 » надати (забезпечити) тимчасовий доступ до речей і документів відповідно до вказаної ухвали, враховуючи те, що ч. 1 ст. 165 КПК України передбачає обов`язок особи, яка зазначена в ухвалі слідчого судді, суду про тимчасовий доступ до речей і документів як володілець речей або документів надати тимчасовий доступ до зазначених в ухвалі речей і документів особі, зазначеній у відповідній ухвалі слідчого судді. 
З огляду на викладене, слідчий суддя дійшов висновку про часткове задоволення клопотання детектива про надання тимчасового доступу до речей і документів.
На підставі викладеного, керуючись ст. 131, 132, 159-166, 309 КПК України, слідчий суддя
ПОСТАНОВИВ:
Клопотання задовольнити частково.
Надати адвокату ОСОБА_3 тимчасовий доступ до речей і документів з можливістю ознайомлення з ними та вилучення їхніх копій, які знаходяться у володінні Акціонерного товариства « ІНФОРМАЦІЯ_5 » (код ЄДРПОУ: НОМЕР_6 ), що розташоване за адресою АДРЕСА_4 , а саме:
- наявних документів (дозвільні документи, службові записки, накази розпорядження), на підставі яких здійснювалося перерахування коштів в іноземній валюті за платіжними дорученнями від 02.10.2015 (сума операції 608 322,10 дол. США) за контрактом 10 PPM асс contract 05-03/15 dd 05/03/2015 та 23.12.2015 (сума операції 426 698, 52 дол. США) за контрактом 10/04/15 dd 10.04.2015 та на підставі яких ці контракти знімались з валютного контролю (документи для ІНФОРМАЦІЯ_10 , митні декларації).
У задоволенні іншої частини вимог клопотання відмовити. 
Визначити строк дії ухвали тривалістю два місяці, який обраховувати з дня постановлення ухвали слідчим суддею.
У разі невиконання ухвали про тимчасовий доступ до речей і документів слідчий суддя за клопотанням сторони кримінального провадження, якій надано право на доступ до речей і документів на підставі ухвали, має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку згідно з положеннями Кримінального процесуального Кодексу з метою відшукання та вилучення зазначених речей і документів.
Ухвала оскарженню не підлягає і набирає законної сили з моменту її оголошення. 
Повний текст ухвали складений 08.11.2022.

Слідчий суддя                                                                  ОСОБА_1